101/2023-19485(2) 

 

АРБИТРАЖНЫЙ СУД 

ПОВОЛЖСКОГО ОКРУГА 

420066, Республика Татарстан, г. Казань, ул. Красносельская, д. 20, тел. (843) 291-04-15  

http://faspo.arbitr.ru e-mail: info@faspo.arbitr.ru  

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

 

арбитражного суда кассационной инстанции 

Ф06-2599/2023

Дело № А06-823/2022

г. Казань

04 мая 2023 года

Резолютивная часть постановления объявлена 26 апреля 2023 года.  Полный текст постановления изготовлен 04 мая 2023 года.  

Арбитражный суд Поволжского округа в составе:  председательствующего судьи Федоровой Т.Н.,  

судей Арукаевой И.В., Тюриной Н.А., 

при ведении протокола судебного заседания с использованием системы  видеоконференц-связи помощником судьи Замятиной Н.А.,  

при участии в судебном заседании с использованием системы  видеоконференц-связи присутствующих в Арбитражном суде  Астраханской области представителей:  

ответчика – ФИО1 (доверенность от 22.02.2023),  третьего лица – ФИО2 (доверенность от 01.01.2023),  

в отсутствие истца – извещен надлежащим образом,  

рассмотрев в открытом судебном заседании кассационную жалобу  индивидуального предпринимателя ФИО3  

на решение Арбитражного суда Астраханской области от 03.11.2022 и  постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда  от 26.01.2023  

по делу № А06-823/2022 

по исковому заявлению публичного акционерного общества  «Астраханская энергосбытовая компания» (ОГРН 

<

***>, ИНН  

<

***>) к индивидуальному предпринимателю ФИО3 (ОГРНИП 321302500007472, ИНН 

<

***>) о взыскании  денежных средств, при участии в деле в качестве третьего лица, не  заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора -  публичного акционерного общества «Россети Юг» в лице филиала  «Астраханьэнерго»,  

УСТАНОВИЛ:

публичное акционерное общество «Астраханская энергосбытовая  компания» (далее – истец, ПАО «АЭСК») обратилось в Арбитражный суд  Астраханской области с иском к индивидуальному предпринимателю  ФИО3 (далее – ответчик, ИП ФИО3) о  взыскании стоимости выявленного безучетного потребления  электрической энергии в сумме 1 066 800,47 руб.  

К участию в деле привлечено третье лицо, не заявляющее  самостоятельных требований относительно предмета спора – публичное  акционерное общество «Россети Юг» в лице филиала «Астраханьэнерго».  

Решением Арбитражного суда Астраханской области от 03.11.2022,  оставленным без изменения постановлением Двенадцатого арбитражного  апелляционного суда от 26.01.2023 по делу № А06-823/2022, исковые  требования удовлетворены.  

Не согласившись с принятыми судебными актами, ответчик  обратился в Арбитражный суд Поволжского округа с кассационной  жалобой, в которой просит их отменить, направить дело на новое  рассмотрение в Арбитражный суд Астраханской области.  

В обоснование кассационной жалобы заявитель ссылается на  неправильное применение судами норм материального и процессуального  права и несоответствие выводов, сделанных судами, фактическим  обстоятельствам дела и имеющимся в деле доказательствам.  

Подробно доводы изложены в кассационной жалобе. Отзыв на кассационную жалобу не представлен. 

В судебное заседание суда кассационной инстанции, проведенное с  использованием системы видеоконференц-связи при содействии  Арбитражного суда Астраханской области, явились представители  ответчика и третьего лица.  

Истец, надлежащим образом извещенный о времени и месте  рассмотрения кассационной жалобы (путем размещения информации о  времени и месте судебного заседания на официальном сайте  Арбитражного суда Поволжского округа в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» в соответствии с требованиями  абзаца 2 части 1 статьи 121 АПК РФ), представителей в суд не направил.  

Согласно части 3 статьи 284 АПК РФ неявка извещенных надлежащим  образом лиц, участвующих в деле, не может служить препятствием для  рассмотрения дела в их отсутствие.  

Арбитражный суд Поволжского округа, обсудив доводы кассационной  жалобы, заслушав явившихся представителей, изучив материалы дела и  проверив законность обжалуемых судебных актов в порядке,  предусмотренном статьями 274, 284, 286 АПК РФ, только в пределах  доводов, изложенных в кассационной жалобе, а также проверив  правильность применения судами норм материального и процессуального  права, соответствие выводов, содержащихся в обжалуемых судебных актах,  установленным по делу обстоятельствам, имеющимся в материалах дела  доказательствам, приходит к следующим выводам.  

Как установлено судами и следует из материалов дела, 09.03.2021  между ПАО «АЭСК» (гарантирующий поставщик) и ФИО3  

Сергеевичем (потребитель) заключен договор энергоснабжения № 400313,  по условиям пункта 1.1 которого гарантирующий поставщик обязался  осуществлять продажу электрической энергии (мощности), а также  самостоятельно или путем заключения договоров с третьими лицами  обеспечить передачу электрической энергии и предоставление иных услуг,  неразрывно связанных с процессом снабжения электрической энергией  потребителю (ответчик по делу), а потребитель обязался принять и  оплатить приобретаемую электрическую энергию (мощность) и оказанные  услуги.  

В приложении к договору согласована точка поставки: посолочный  цех, расположенный по адресу: 

<

...> здание 1; указан прибор учета:  тип прибора ЦЭ 6803 В, номер счетчика 124553065, дата поверки счетчика  2018 год, начальные показания 007878, наименование подстанции:  Октябрьская.  

Согласно пункту 3.1.2 договора гарантирующий поставщик  обязуется поставлять потребителю электрическую энергию (мощность) по  точкам поставки, в отношении которых заключен настоящий договор, с  показателями качества энергии и категорией надежности.  

Пунктом 4.1.13 договора установлено, что потребитель обязан в  течение суток со дня обнаружения письменно сообщать гарантирующему  поставщику о неисправности или утрате прибора учета электроэнергии,  являющегося собственностью потребителя, или установленного в  энергопринимающих устройствах (объектах электроэнергетики)  потребителя не зависимо от права собственности на прибор учета.  

Потребитель обязуется обеспечить сохранность и целостность  приборов учета, и (или) иного оборудования, используемых для  обеспечения коммерческого учета электрической энергии (мощности), а  также пломб и (или) знаков визуального контроля, принадлежащих  гарантирующему поставщику, сетевой организации, находящихся в  

границах балансовой принадлежности энергопринимающих устройств  потребителя или на объектах, принадлежащих потребителю (пункт 4.1.14  договора).  

Согласно пункту 4.1.15 договора потребитель не вправе по своему  усмотрению демонтировать приборы учета и (или) иное оборудование,  ограничивать к ним доступ, вмешиваться в процесс удаленного сбора,  обработки и передачи показаний приборов учета, в любой иной форме  препятствовать их использованию для обеспечения и осуществления  контроля коммерческого учета электрической энергии (мощности), в том  числе препятствовать проведению проверок целостности и корректности  их работы, использованию для этих целей данных, получаемых с  принадлежащих ему или иным лицам приборов учета электрической  энергии.  

Как следует из пункта 5.1 договора учет отпущенной и потребленной  электроэнергии (мощности) осуществляется приборами и схемами учета в  соответствии с перечнем расчетных приборов потребителя согласно  приложению № 2 к договору «Перечень регистрируемых электросчетчиков  потребителя». Установленный прибор учета должен быть допущен в  эксплуатацию в установленном действующим законодательством порядке.  

Проверки расчетных приборов учета включают визуальный осмотр  схемы подключения энергопринимающих устройств и схем соединения  приборов учета, проверку соответствия приборов учета требованиям  нормативно-правовых актов РФ, проверку состояния прибора учета,  наличия и сохранности контрольных пломб и знаков визуального  контроля, в том числе соответствия пломб поверителя оттиску в  свидетельстве о поверке и (или) записи в паспорте средства измерений, а  также снятие показаний приборов учета. Указанная проверка проводится  не реже одного раза в год и может осуществляться в виде  инструментальной проверки с использованием средств фотосъемки и (или)  видеозаписи (пункт 5.9.).  

Согласно пункту 5.10 договора проверка правильности снятия  показаний расчетных приборов учета, не включенных в интеллектуальную  систему учета гарантирующего поставщика или сетевой организации,  осуществляется не чаще одного раза в месяц.  

Проверки расчетных приборов учета осуществляется в плановом и  внеплановом порядке.  

Основанием для проведения внеплановой проверки приборов учета  является: заявление гарантирующего поставщика; заявление потребителя;  выявление факта нарушения сохранности контрольных пломб и (или)  знаков визуального контроля при проведении снятия показаний или  осмотра состояния расчетного прибора учета перед его демонтажем;  непредоставление потребителем показаний расчетного прибора учета за 2  и более расчетных прибора подряд (пункт 5.15 договора).  

Результаты проверки расчетных приборов учета оформляется актом,  который подписывается сетевой организацией и лицами, принимавшими  участие в проверке.  

Объем безучетного потребления определяется с даты предыдущей  проверки прибора учета (в случае если такая проверка не была проведена в  запланированные сроки, - определяется с даты, не позднее которой она  должна была быть проведена в соответствии с договором) до даты  выявления факта безучетного потребления и составления акта о  неучтенном потреблении электрической энергии, но не более 4380 часов  (пункт 5.16 договора).  

В соответствии с пунктом 6.1 договора расчеты за электрическую  энергию в отношении точек поставки потребителя осуществляются по  выбранной потребителем ценовой категории, указанной в приложении № 2  к договору. Расчетным периодом является календарный месяц.  

Согласно пункту 6.11 договора стоимость электрической энергии в  объеме выявленного в соответствии с пунктом 5.16 договора безучетного  потребления рассчитывается и взыскивается гарантирующим поставщиком  

с потребителя на основании акта о неучтенном потреблении электрической  энергии.  

По факту выявленного безучетного потребления расчетный прибор  учета признается вышедшим из строя, показания прибора учета,  отраженные в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, в  определении объема потребеления электрической энергии не участвуют.  

Стоимость объема безучетного потребления рассчитывается по  ценам на электрическую энергию, определяемым и применяемым за  расчетный период, в котором составлен акт о неучтенном потреблении  электрической энергии (пункт 6.12 договора).  

Представителями сетевой организации - ПАО «Россети-Юг» -  филиал ПАО «Россети-Юг» 18.11.2021 проведена проверка по объекту  ответчика «посолочный цех (территория) по адресу: 

<

...> подстанция  Октябрьская фидер 23 ТП-30», по результатам которой составлен акт  проверки расчетных приборов учета электрической энергии от 18.11.2021   № 302080, акт от 18.11.2021 № 2021 Ю 0509 о неучтенном потреблении  электрической энергии.  

В качестве причины допущенного безучетного потребления  электрической энергии в акте указано: «нарушение целостности пломб  ЭСО № АСТ0043212, АСТ0043435, 3000087947, ЭСО DV56510, а именно  на пломбе ЭСО № АСТ0043435 имеются следы вскрытия, проявилась  надпись «вскрыто», на пломбе ЭСО № АСТ0043212 3000087947 имеются  следы красящего красного вещества (подозрение на лак), пломба на  болтовом соединении корпуса прибора учета ЭСО DV № 56510 имеет  следы клея в месте, где леска-проволока соединяется с пломбой.  

При замерах токоизмерительными клещами № А218636  собственного потребления прибора учета по фазе «А» было выявлено  превышение тока 42 тА, что превышает заводские значения. Прибор учета  

упакован в пакет и опломбирован пломбами ЭСО № 0032867, АСТ   № 0032868».  

На основании вышеназванного акта сетевой компанией произведен  расчет объема безучетного потребления электрической энергии, согласно  которому общий объем неучтенного потребления электрической энергии  определен 162 025 кВт*ч.  

Истец выставил ответчику счет от 20.12.2021 № 00004866301 на  оплату стоимости безучетно потребленной электрической энергии в  размере 1 066 800,47 руб.  

Во исполнение предусмотренного процессуальным  законодательством досудебного порядка урегулирования спора истец  направил ответчику претензию от 22.12.2021 № 15-04-05/7434, которая  оставлена последним без удовлетворения.  

Указанные обстоятельства послужили основанием для обращения  истца в арбитражный суд с настоящим иском.  

Разрешая исковые требования, суды первой и апелляционной  инстанции правомерно руководствовались положениями статей 309, 310,  539, 543, 544 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК  РФ), Федерального закона от 26.03.2003 № 35-ФЗ «Об электроэнергетике»  (далее - Закон об электроэнергетике), Основными положениями  функционирования розничных рынков электрической энергии,  утвержденными постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 № 442  (далее – Основные положения № 442), Правилами недискриминационного  доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих  услуг, утвержденными постановлением Правительства РФ от 27.12.2004   № 861 (далее - Правила № 861), и пришли к правильному выводу о  наличии оснований для удовлетворения исковых требований в полном  объеме.  

Так, в соответствии с пунктом 1 статьи 8 ГК РФ гражданские права и  обязанности возникают из оснований, предусмотренных законом и иными  

правовыми актами, а также из действий граждан и юридических лиц,  которые хотя и не предусмотрены законом или такими актами, но в силу  общих начал и смысла гражданского законодательства порождают  гражданские права и обязанности.  

Правовые основы экономических отношений в сфере  электроэнергетики, основные права и обязанности субъектов  электроэнергетики при осуществлении деятельности в сфере  электроэнергетики и потребителей электрической энергии установлены  Федеральным законом от 26.03.2003 № 35-ФЗ «Об электроэнергетике».  

Согласно статье 4 указанного Закона нормативные правовые акты в  области государственного регулирования отношений в сфере  электроэнергетики принимаются в соответствии с федеральными законами  Правительством Российской Федерации и уполномоченными им  федеральными органами исполнительной власти.  

Кроме того, к отношениям по договору снабжения электрической  энергией применяются правила параграфа 6 главы 30 ГК РФ (пункт 4  статьи 539 ГК РФ).  

Согласно статье 539 ГК РФ по договору энергоснабжения  энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту  (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется  оплачивать принятую энергию.  

В силу пунктов 1, 3 статьи 543 ГК РФ абонент обязан обеспечивать  надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых  энергетических сетей, приборов и оборудования, соблюдать  установленный режим потребления энергии, а также немедленно сообщать  энергоснабжающей организации об авариях, о пожарах, неисправностях  приборов учета энергии и об иных нарушениях, возникающих при  пользовании энергией. Требования к техническому состоянию и  эксплуатации энергетических сетей, приборов и оборудования, а также  порядок осуществления контроля за их соблюдением определяются  

законом, иными правовыми актами и принятыми в соответствии с ними  обязательными правилами.  

Пунктом 1 статьи 541 ГК РФ предусмотрено, что энергоснабжающая  организация обязана подавать абоненту энергию через присоединенную  сеть в количестве, предусмотренном договором энергоснабжения, и с  соблюдением режима подачи, согласованного сторонами. Количество  поданной абоненту и использованной им энергии определяется в  соответствии с данными учета о ее фактическом потреблении.  

Согласно положениям статьи 544 ГК РФ оплата энергии  производится за фактически принятое абонентом количество энергии в  соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено  законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Порядок  расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или  соглашением сторон.  

В силу пунктов 1, 3 статьи 543 ГК РФ абонент обязан обеспечивать  надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых  энергетических сетей, приборов и оборудования, соблюдать  установленный режим потребления энергии, а также немедленно сообщать  энергоснабжающей организации об авариях, о пожарах, неисправностях  приборов учета энергии и об иных нарушениях, возникающих при  пользовании энергией. Требования к техническому состоянию и  эксплуатации энергетических сетей, приборов и оборудования, а также  порядок осуществления контроля за их соблюдением определяются  законом, иными правовыми актами и принятыми в соответствии с ними  обязательными правилами.  

Порядок учета электрической энергии и взаимодействия участников  розничного рынка электроэнергии при выявлении безучетного  потребления электроэнергии регулируется Основными положениями   № 442.  

В соответствии с пунктом 44 Основных положений № 442  определение объема покупки электрической энергии (мощности),  

поставленной гарантирующим поставщиком в точках поставки по  договору энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической  энергии (мощности)) за расчетный период, осуществляется на основании  данных об объемах потребления электрической энергии (мощности),  определенных в соответствии с разделом X настоящего документа с  использованием приборов учета или расчетных способов.  

В силу пунктов 140, 141 Положений № 442 определение объема  потребления (производства) электрической энергии (мощности) на  розничных рынках, оказанных услуг по передаче электрической энергии, а  также фактических потерь электрической энергии в объектах  электросетевого хозяйства осуществляется на основании: показаний  приборов учета, в том числе включенных в состав измерительных  комплексов, систем учета и приборов учета электрической энергии,  присоединенных к интеллектуальным системам учета электрической  энергии (мощности), и интеллектуальных систем учета электрической  энергии (мощности); отсутствия актуальных показаний или непригодности  к расчетам приборов учета, измерительных комплексов - на основании  расчетных способов, которые определяются замещающей информацией  или иными расчетными способами, предусмотренных настоящим  документом и приложением № 3.  

Для целей определения объемов потребления (производства)  электрической энергии (мощности) на розничных рынках, оказанных услуг  по передаче электрической энергии, фактических потерь электрической  энергии в объектах электросетевого хозяйства используются показания  приборов учета, соответствующих требованиям законодательства  Российской Федерации об обеспечении единства измерений, требованиям,  предусмотренным настоящим разделом, в том числе к месту установки и  классу точности, имеющих неповрежденные контрольные пломбы и (или)  знаки визуального контроля, допущенных в эксплуатацию в порядке,  предусмотренном законодательством Российской Федерации об  электроэнергетике на дату допуска.  

Из пунктов 1.2.2, 2.11.17 Правил технической эксплуатации  электроустановок потребителей, утвержденных приказом Министерства  энергетики Российской Федерации от 13.01.2003 № 6 (далее - Правила   № 6), следует, что потребитель обязан обеспечить содержание  электроустановок в рабочем состоянии и их эксплуатацию в соответствии  с требованиями правил и других нормативно-технических документов;  персонал энергообъекта несет ответственность за сохранность расчетного  счетчика, его пломб и за соответствие цепей учета электроэнергии  установленным требованиям.  

В соответствии с пунктом 2.11.17 Правил № 6 обо всех дефектах или  случаях отказов в работе расчётных счетчиков электрической энергии,  потребитель обязан немедленно поставить в известность  энергоснабжающую организацию. Нарушение пломбы на расчетном  счетчике, если это не вызвано действием непреодолимой силы, лишает  законной силы учет электроэнергии, осуществляемый данным расчетным  счётчиком.  

Таким образом, в соответствии с нормами действующего в спорный  период законодательства именно на потребителя возложена обязанность  по обеспечению функционирования прибора учета. Невыполнение истцом  законодательно возложенных на него обязанностей по поддержанию в  надлежащем техническом состоянии принадлежащего ему прибора учета  электрической энергии соответствии с пунктом 2 Основных положений   № 442 квалифицируется как безучетное потребление.  

В соответствии с пунктом 2 Основных положений № 442 (в  редакции, действовавшей в спорный период) безучетным является  потребление электрической энергии с нарушением установленного  договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической  энергии (мощности), оказания услуг по передаче электрической энергии) и  настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны  потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу  

прибора учета, измерительного комплекса, измерительных  трансформаторов тока и (или) напряжения, соединенных между собой по  установленной схеме вторичными цепями, через которые приборы учета  установлены (подключены), системы учета, компонентов  интеллектуальной системы учета электрической энергии (мощности) в  случаях нарушения целостности (повреждения) прибора учета,  измерительного комплекса, измерительных трансформаторов, нарушения  (повреждения) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на  прибор учета, измерительный комплекс, измерительные трансформаторы,  систему учета, компоненты интеллектуальной системы электрической  энергии (мощности), на приспособления, препятствующие доступу к ним,  расположенные до места установки прибора учета электрической энергии  (точки измерения прибором учета), когда в соответствии с настоящим  документом прибор учета, измерительный комплекс, измерительные  трансформаторы, система учета, компоненты интеллектуальной системы  учета электрической энергии (мощности) установлены в границах  балансовой принадлежности потребителя (покупателя) и (или) в границах  земельного участка, принадлежащего такому потребителю на праве  собственности или ином законном основании, на котором расположены  энергопринимающие устройства потребителя или, если обязанность по  обеспечению целостности и сохранности прибора учета, измерительного  комплекса, измерительных трансформаторов (системы учета) возложена на  потребителя (покупателя), а также с нарушением указанного порядка,  обнаруженным в границах балансовой принадлежности потребителя  (покупателя) подключения энергопринимающих устройств до точки  измерения прибором учета или в границах земельного участка потребителя  (покупателя) подключения до точки измерения прибором учета  энергопринимающих устройств, расположенных в границах этого  земельного участка.  

Согласно правовой позиции, изложенной в Определении Судебной  коллегии по экономическим спорам Верховного Суда Российской  федерации от 27.09.2017 № 301-ЭС17-8833, безучетное потребление  электрической энергии, действующее законодательство обуславливает  совершением потребителем различных действий, одни из которых  являются основанием для квалификации в качестве безучетного  потребления в силу факта их совершения потребителем, тогда как, другие  действия для подобной квалификации должны привести к искажению  данных об объеме потребления электрической энергии.  

К первой группе относятся действия, выразившиеся во  вмешательстве потребителя в работу прибора (системы) учета, в том числе  нарушение (повреждение) пломб или знаков визуального контроля,  нанесенных на прибор (систему) учета, а также несоблюдение  установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности)  прибора (системы) учета.  

Совершение перечисленных действий не требует установления  судом каких-либо последствий, связанных с достоверностью показаний  приборов учёта после их совершения, и является основанием для  применения расчетного способа определения объема электроэнергии,  подлежащего оплате таким потребителем.  

Ко второй группе относятся иные, не связанные с вмешательством в  работу прибора учета, действия потребителя, которые привели к  искажению данных об объеме потребления электрической энергии.  

Состав безучетного потребления электроэнергии образуют не только  активные действия потребителя, направленные на нарушение учета  электроэнергии путем вмешательства в работу прибора учета, но и  бездействие, выражающееся в отсутствии надлежащей технической  эксплуатации со стороны потребителя, в том числе осмотров прибора  учета с целью своевременного выявления недостатков учета и сообщения  об этом энергоснабжающей организации.  

Согласно пункту 169 Основных положений № 442 (в редакции,  действовавшей в спорный период) сетевые организации и гарантирующие  поставщики проверяют соблюдение требований настоящего документа,  определяющих порядок учета электрической энергии, условий  заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки)  электрической энергии (мощности), договоров оказания услуг по передаче  электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления в части организации коммерческого учета, а  также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного потре 

бления и бездоговорного потребления электрической энергии. 

Результаты проверки приборов учета оформляются актом проверки  расчетного прибора учета, который составляется сетевой организацией  (гарантирующим поставщиком), подписывается такой организацией и  лицами, принимавшими участие в проверке. Акт составляется в количестве  экземпляров по числу лиц, принимавших участие в проверке, по одному  для каждого участника. При отказе лица, принимавшего участие в  проверке, от подписания акта в нем указывается причина такого отказа.  Результатом проверки прибора учета является заключение о пригодности  расчетного прибора учета для осуществления расчетов за потребленную  (произведенную) на розничных рынках электрическую энергию  (мощность) и оказанные услуги по передаче электрической энергии, о  соответствии (несоответствии) расчетного прибора учета требованиям,  предъявляемым к такому прибору учета, а также о наличии (об отсутствии)  безучетного потребления или о признании расчетного прибора учета  утраченным (пункт 173 Основных положений № 442).  

В соответствии с пунктом 177 Основных положений № 442 по факту  выявленного в ходе проверки безучетного потребления или  бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией  составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии и не  позднее 3 рабочих дней с даты его составления передается в адрес:  

гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей  организации), обслуживающего потребителя, осуществившего безучетное  потребление; лица, осуществившего бездоговорное потребление.  

Факт безучетного потребления электрической энергии может быть  выявлен, в том числе при проведении проверки состояния приборов учета,  а также в ходе проведения осмотра прибора учета перед его демонтажем.  

Пунктом 178 Основных положений № 442 предусмотрено, что акте  о неучтенном потреблении электрической энергии, за исключением случая  составления такого акта при выявлении бездоговорного потребления в  период приостановления поставки электрической энергии по договору в  связи с введением полного ограничения режима потребления  электрической энергии, должны содержаться: данные о лице,  осуществляющем безучетное потребление или бездоговорное потребление  электрической энергии; данные о способе и месте осуществления  безучетного потребления или бездоговорного потребления электрической  энергии; данные о приборах учета на момент составления акта; данные о  дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления  безучетного потребления; данные о ранее установленных контрольных  пломбах и (или) знаках визуального контроля с приложением документов,  подтверждающих факт их установления (при установлении факта срыва и  (или) нарушения сохранности установленных контрольных пломб и (или)  знаков визуального контроля); объяснение лица, осуществляющего  безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии,  относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их  наличии).  

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической  энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное  потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик  (энергосбытовая, энергоснабжающая организация), или лицо,  осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.  

Акт о неучтенном потреблении электрической энергии может быть  составлен в отсутствие лица, осуществляющего безучетное потребление  или бездоговорное потребление электрической энергии, или  обслуживающего его гарантирующего поставщика (энергосбытовой,  энергоснабжающей организации).  

При этом лицо, составляющее акт о неучтенном потреблении  электрической энергии, прикладывает к акту доказательства надлежащего  уведомления потребителя о дате и времени составления акта. Уведомление  потребителя о дате и времени составления акта осуществляется способом,  определенным договором энергоснабжения (договором купли-продажи  (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг  по передаче электрической энергии), а в случае, когда указанным  договором такой порядок не определен или договор отсутствует, - любым  позволяющим подтвердить доставку указанного уведомления способом. В  случае составления акта на месте выявления безучетного потребления или  бездоговорного потребления электрической энергии в отсутствие лица,  допустившего безучетное потребление или бездоговорное потребление  электрической энергии, акт составляется с использованием средств  фотосъемки и (или) видеозаписи, при этом материалы фотосъемки и (или)  видеозаписи подлежат хранению и передаются вместе с актом о  неучтенном потреблении электрической энергии.  

Отказ лица, осуществляющего безучетное потребление или  бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания  составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а  также его отказ присутствовать при составлении акта фиксируется с  указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении  электрической энергии.  

По факту выявленного безучетного потребления расчетный прибор  учета признается вышедшим из строя.  

Таким образом, как верно указали суды, достоверным и допустимым  доказательством факта и объема безучетного потребления является акт,  составленный в соответствии с пунктами 192 и 193 Основных положений   № 442.  

Как следует из материалов дела, требование истца о взыскании с  ответчика задолженности за безучетное потребление электрической энергии  основано на акте о неучтенном потреблении электроэнергии от 18.11.2021 №  2021 Ю 0509, акте проверки расчетных приборов учета электрической энергии  от 18.11.2021 № 302080, в которых зафиксировано на объекте ответчика  нарушение целостности пломб ЭСО № АСТ0043212, АСТ0043435,  3000087947, DV56510, имеются следы красящего красного вещества  (подозрение на лак), пломба на болтовом соединении корпуса прибора учета  имеет следы клея в месте где леска-проволока соединяется с пломбой; при  замерах токоизмерительными клещами № А218636 собственного потребления  прибора учета по фазе «А» было выявлено превышение тока 42 тА, что  превышает заводские значения.  

Прибор учета упакован в пакет и опломбирован пломбами ЭСО №  0032867, АСТ № 0032868».  

В акте указаны представители сетевой организации ФИО4, ФИО5, проводившие проверку прибора учета.  

Акт составлен в присутствии потребителя собственника ФИО3  

Согласно акту предыдущей проверки расчетных приборов учета  электрической энергии от 16.06.2021 № 2021 061608 прибор учета с заводским  номером 124553065 по адресу: посолочный цех, расположенный по адресу:  

<

...> здание 1, пригоден к расчетам, пломбы № АСТ0043212, АСТ0043210,  АСТ0043211, АСТ0043435, 3000087947, № DV56510 установлены, целостность  сохранена.  

Представленный сетевой организацией диск с кадрами фотофиксации и  видеофайлами, сделанными 18.11.2021 при составлении акта о неучтенном  

потреблении электроэнергии и являющиеся приложением к данному акту,  были исследованы судом в порядке статьи 162 АПК РФ.  

По результатам проведенной 18.11.2021 инструментальной проверки   № 302080 представителями сетевой организации дано заключение, по  результатам которой прибор учета электрической энергии марки  «Энергомера» ЦЭ6803В М7 Р32 № 124553065 и три пломбы ЭСО   № 3000087947, АСТ0043212 и DV56510, снятые с потребительского прибора  учета ФИО3, имеющие характерные признаки вскрытия и  механического воздействия, изъяты и переданы сотрудникам полиции и в  дальнейшем направлены на исследование на завод-изготовитель.  

Согласно заключению эксперта ООО «Альфа-Силтэк» от 16.12.2021   № 666 ФИО6 (т. 3 л.д. 5-12) пломба «Силтэк» № DV 6510 и пломба- наклейка № 3000087947 являются продукцией ООО «Силтэк», пломба- наклейка № АСТ0043212 продукцией ООО «Силтэк» не является. У всех  предоставленных пломб имеются признаки вскрытия. На пломбе «Силтэк»   № DV56510 была обрезана леска, а затем подклеен новый кусок лески. На  пломбах-наклейках было нанесено красящее вещество, маскирующее  проявление контрольной надписи.  

При комиссионной проверке счетчика электрической энергии ЦЭ6803В  1 230В 1-7,5А 3ф. 4пр. М7 Р32, заводской номер 124553065, 2018 года  выпуска, техническим актом ЗИП «Энергомера» - филиал АО  «Электротехнические заводы «Энергомера» от 21.01.2022 № 152/011,  установлено, что данный счетчик в процессе изготовления проходил приемо- сдаточные испытания, поверку, признан пригодным к эксплуатации, поступил  на завод в прозрачном полиэтиленовом пакете, опечатанном пломбами  визуального контроля ПАО «Россети Юг» № АСТ0032867, АСТ0032868 и  печатью для пакетов «Управление экономической безопасности и  противодействия коррупции УМВД России по Астраханской области».  Целостность упаковки, пломб и печати не нарушена. Оттиски пломбы  поверки, установленные на счетчике, схожи по начертанию знаков с  

оттисками клейм, применяемых на заводе-изготовителе. Установить  подлинность пломбы и оттисков не представляется возможным из-за  отсутствия оборудования. На пломбе, установленной на счетчике, обнаружено  повреждение пломбировочной проволоки, после чего пломбировочная  проволока была зафиксирована в основании пломбы, о чем свидетельствует  наличие остатков клеящего вещества – по технологии изготовления клеящее  вещество не используется. Повреждений корпуса счетчика не выявлено.  Внутри корпуса счетчика не установлено устройств и радиодеталей, не  предусмотренных конструкторской документацией завода-изготовителя.  Внутри корпуса обнаружено вмешательство, а именно повреждение  проводников вторичных обмоток измерительных трансформаторов тока по  фазам «А» и «В». Данное вмешательство в конструкцию счетчика приводит к  недоучету потребляемой электрической энергии.  

Согласно заключению комиссии, в момент проверки, счетчик не  соответствует техническим условиям, не пригоден к эксплуатации. В связи с  нарушением целостности пломбировочного узла и выявленными следами  постороннего вмешательства, завод-изготовитель не может гарантировать  достоверность накопленных показаний счетчика, гарантийные обязательства  завода-изготовителя на изделие не распространяются.  

Таким образом, исследовав и оценив материалы дела в их совокупности  и взаимной связи, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о  допустимости и достаточности представленных в дело доказательств для  вывода о подтверждении вменяемых ответчику нарушений.  

Заявленное ответчиком ходатайство о проведении судебной экспертизы  по делу, судом первой инстанции отклонено в силу отсутствия спорного  прибора учета и пломб.  

Довод ответчика о том, что он не извещался и не присутствовал при  исследовании пломб и прибора учета со ссылкой на пункт 5 Обзора судебной  практики по спорам об оплате неучтенного потребления воды, тепловой и  электрической энергии, поставленной по присоединенной сети, утвержденный  

Президиумом Верховного Суда РФ 22.12.2021, правомерно отклонен судами,  так как указанное исследование заводами-изготовителями проводились в  отсутствие всех лиц, участвующих в настоящем споре, техническая экспертиза  проводилась не по инициативе ПАО «Россети Юг» и ПАО «Астраханская  энергосбытовая компания», а была инициирована правоохранительными  органами в рамках проводимой процессуальной проверки на основании  Федерального закона от 07.02.2011 № 3-ФЗ «О полиции».  

Таким образом, баланс интересов сторон договора нельзя признать не  соблюденным.  

Учитывая изложенное, судами обеих инстанций верно установлено, что  акт о неучтенном потреблении электрической энергии от 18.11.2021 № 2021 Ю  0509 содержит все необходимые сведения, предусмотренные пунктом 193  Основных положений № 442.  

Доказательств, опровергающих зафиксированные в акте нарушения,  ответчиком в нарушение положений статьи 65 АПК РФ не представлено.  

Допущенные ответчиком нарушения правомерно квалифицированы  сетевой организацией как безучетное потребление электроэнергии, объем  безучетного потребления электрической энергии определен с применением  расчетного способа, предусмотренного подпунктом «а» пункта 1 приложения   № 3 к настоящему документу, стоимость потребленной электроэнергии за  период с 18.06.2021 по 18.11.2021 по точке поставки «посолочный цех по  ул. Луговая, д. 1, с. Новокучергановка Наримановского района Астраханской  области» составила 1 066 800,47 руб.  

Контррасчет ответчиком не представлен. 

Доводы заявителя кассационной жалобы были предметом исследования  судов и получили надлежащую правовую оценку.  

При указанных обстоятельствах судебная коллегия приходит к выводу,  что суды первой и апелляционной инстанций приняли законное и  обоснованное решение по делу, полно и всесторонне исследовав и оценив  

представленные доказательства, установив имеющие значение для дела  фактические обстоятельства, правильно применив нормы права.  

Согласно положениям статей 168, 268 АПК РФ полномочиями по  оценке и переоценке фактических обстоятельств дела и представленных  сторонами доказательств наделены суды первой и апелляционной инстанций.  

Компетенция суда кассационной инстанции определена статьями 286,  287 АПК РФ, согласно которым суд кассационной инстанции проверяет  правильность применения судами первой и апелляционной инстанций норм  материального и процессуального права, а также соответствие выводов о  применении норм права установленным обстоятельствам и доказательствам,  имеющимся в деле.  

Доводы заявителя жалобы о ненадлежащей оценке судами первой и  апелляционной инстанций представленных в материалы дела доказательств не  могут быть приняты как недопустимые в суде кассационной инстанции, не  наделенного полномочиями разрешать вопросы факта, исследовать и  оценивать доказательства. Процессуальный закон относит это к прерогативе  судов первой и апелляционной инстанций.  

Несогласие заявителя с установленными по делу обстоятельствами и с  оценкой судом доказательств не является основанием для отмены принятых  судебных актов в суде кассационной инстанции.  

В силу части 1 статьи 288 АПК РФ основаниями для изменения или  отмены решения, постановления арбитражного суда первой и апелляционной  инстанций являются несоответствие выводов суда, содержащихся в решении,  постановлении, фактическим обстоятельствам дела, установленным  арбитражным судом первой и апелляционной инстанций, и имеющимся в деле  доказательствам, нарушение либо неправильное применение норм  материального права или норм процессуального права.  

Доводы, изложенные в кассационной жалобе, подлежат отклонению,  поскольку были предметом исследования судов первой и апелляционной  инстанций, фактически направлены на переоценку установленных судами  

предыдущих инстанций обстоятельств и имеющихся в деле доказательств, не  влияют на законность принятых судебных актов.  

Иная оценка заявителем кассационной жалобы установленных судом  фактических обстоятельств дела и толкование положений закона не означает  допущенной судом при рассмотрении дела судебной ошибки.  

Принимая во внимание изложенное, оснований для отмены судебных  актов судов первой и апелляционной инстанций не имеется.  

На основании изложенного и руководствуясь пунктом 1 части 1  статьи 287, статьями 286, 289 Арбитражного процессуального кодекса  Российской Федерации, Арбитражный суд Поволжского округа  

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Астраханской области от 03.11.2022 и  постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от  26.01.2023 по делу № А06-823/2022 оставить без изменения, кассационную  жалобу – без удовлетворения.  

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия. 

Председательствующий судья Т.Н. Федорова  

Судьи И.В. Арукаева  

 Н.А. Тюрина