СЕМНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД 

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

 

 

№ 17АП-15754/2016-ГК

07 октября 2017 года

г. Пермь

Дело № А60-36602/2016  

Резолютивная часть постановления объявлена 02 октября 2017 года,  постановление в полном объеме изготовлено 07 октября 2017 года.  

Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего Романова В.А., судей Мармазовой С.И.,  Мартемьянова В.И., 

при ведении протокола судебного заседания секретарем Малышевой Д.Д.  

рассмотрев в открытом судебном заседании по правилам, предусмотренным  

для дела в арбитражном суде первой инстанции, в рамках дела № А60- 

36602/20166 о признании банкротом ООО "Восточная энергетическая  

компания" (ИНН 4345358490; ОГРН 4345358490) 

по обособленному спору по заявлению ООО «Кировский биохимический  

завод» о включении его требований в размере 44.220.805 руб. 36 коп. в  

реестр требований кредиторов 

третье лицо без самостоятельных требований относительно предмета спора:  

ООО «ДИОН» 

в судебном заседании приняли участие представители:  -ОАО «Энергосбыт Плюс»: Шахматова А.И. (паспорт, дов от 09.06.17),  

-ООО «Кибих»: Заривчацкий А.М. (паспорт, дов. от 21.08.17)   Мельников Е.Ю. (паспорт, дов. от 21.08.17)  

 (иные участники дела в заседание суда не явились, извещены надлежаще),  

установил:

Определением Арбитражного суда Свердловской области от 14.11.2016 в  отношении ООО "Восточная энергетическая компания" (далее - Общество  «ВЭК», Должник) введено наблюдение, временным управляющим утвержден  Алимов Александр Анатольевич.  

В связи с этим ООО «Кировский биохимический завод» (далее –  Заявитель, Общество «КиБих») обратилось 06.12.2016 в арбитражный суд с  заявлением о включении его требований в размере 44.220.805,36 руб. в реестр  требований кредиторов Общества «ВЭК».  

Определением Арбитражного суда Свердловской области от 30.04.2017  (судья Берсенева Е.И.) заявление удовлетворено: требования Общества  «КиБих» в размере 44.220.805,36 руб. включены в реестр требований  кредиторов Общества «ВЭК» в составе третьей очереди.  

Конкурсный кредитор ОАО «Энергосбыт Плюс» обжаловал определение  от 30.04.2017 в апелляционном порядке, просит его отменить и принять новый  судебный акт об отказе в удовлетворении требований.  

В обоснование апелляционной жалобе ее заявитель ссылался на то, что  Обществом «КиБих» не представлено доказательств возникновения и наличия  права требования к Обществу «ВЭК» в заявленном размере, поскольку  обязательства по договору поручения исполнялись третьим лицом ООО  «Дион», а заявителем не представлено доказательств приобретения у ООО  «Дион» права требования к должнику. Апеллянт полагает, что реализация  права поручителя на получение от должника денежных средств, уплаченных  кредитору, возможна только путем процессуального правопреемства кредитора  по требованию о взыскании долга, однако Общество «КиБих»  соответствующего судебного акта о процессуальной правопреемстве не  представил. Отмечает, что в дело не представлены доказательства,  указывающие на некорректное ведение бухгалтерского учета Общества «ВЭК»  и недостоверные сведения, представленные в бухгалтерском балансе должника,  в свою очередь заявитель мог представить иные доказательства,  подтверждающие наличие задолженности у должника перед кредитором, а  также отсутствие правопритязаний на спорные суммы платежей у  фактического плательщика. Отмечает необоснованность отказа в привлечении  ООО «Дион» в качестве третьего лица по делу.  

Определением от 19.07.2017 апелляционный суд перешел к  рассмотрению настоящего обособленного спора по правилам,  предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом Российской  Федерации для рассмотрения дела в арбитражном суде первой инстанции, и  привлек к участию в споре ООО «Дион» (ИНН 4345368064) в качестве третьего  лица без самостоятельных требований относительно предмета спора.  

К настоящему судебному заседанию Обществом «КиБих» и Обществом  «Энергосбыт Плюс» представлены письменные пояснения по настоящему  спору с приложением документов.  

Дополнительно против заявленных Обществом «КиБих» требований  Общество «Энергосбыт Плюс» приводит доводы о притворном характере  договора поручительства, в силу которого Общество «КиБих» поручился  отвечать по обязательствам должника. В подтверждение этому Общество  «Энергосбыт Плюс» ссылается на осведомленность заявителя о тяжелом  финансовом положении должника и наличии у него неисполненных денежных  

обязательств на момент заключения договора поручительства,  взаимосвязанность должника и кредитора через их конечного бенефициара,  отсутствие у сторон договора поручительства общих экономических интересов,  а также экономического смысла заключения договора, и в связи с этим  предполагает, что сделка была направлена в счет осуществления  взаиморасчетов в рамках правоотношений по фактической купле–продаже  электроэнергии Должником в пользу Общества «КиБих». Общество  «Энергосбыт Плюс» обращает внимание на постановление Семнадцатого  арбитражного апелляционного суда постановление от 19.07.2017, которым  исследованы фактические правоотношения между Должником и Обществом  «КиБих» и во включении требований Общества «КиБих» в реестр требований  кредиторов Общества «ВЭК » по договору займа было отказано.  

Третье лицо Общество «Дион» в письменном отзыве не возражает против  включения требований Общества «КиБих» в размере 44.220.805,36 руб. в  реестр требований кредиторов Общества «ВЭК» и подтверждает факт  перечисления денежных средств на расчетный счет Общества «Энергосбыт  Плюс» по договору поручительства за Общество «КиБих», поясняя, что при  этом общество «Дион» исполняло свои денежные обязательства перед  Обществом «КиБих» в рамках иных правоотношений.  

В заседании апелляционного суда представители Общества «КиБих»  поддержали его заявление о включении требований в размере 44.220.805,30  руб., в том числе 43.076.479,20 руб. основного долга и процентов, а также  1.444.326,10 руб. финансовых санкций, в состав реестра требований кредиторов  должника. Представитель Общества Энергосбыт Плюс» возражал против  включения требования Общества «КиБих» в реестр требований кредиторов  должника по вышеуказанным основаниям.  

Иные лица, участвующие в деле, извещенные надлежащим образом о  времени и месте рассмотрения дела, в судебное заседание не явились,  представителей не направили, что в порядке ст. 156 АПК РФ не является  препятствием для рассмотрения апелляционной жалобы в их отсутствие.  

Как следует из материалов дела, в связи с тем, что определением  арбитражного суда от 14.11.2016 в отношении Общества "ВЭК» введено  наблюдение, Общество «КиБих» обратилось 06.12.2016 в арбитражный суд с  заявлением о включении его требований в размере 44.220.805,36 руб. в состав  третьей очереди реестра требований кредиторов Общества «ВЭК», ссылаясь в  обоснование своих требований на переход к заявителю права требования к  должнику в результате исполнения Обществом «КиБих» в качестве поручителя  обязательств должника перед Обществом «Энергосбыт Плюс».  

В качестве правового основания своих требований заявитель ссылается на  положения ст. 365 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК  РФ) и ст. 71 Федерального закона от 26.10.2002 «О несостоятельности  (банкротстве)» (далее – Закон о банкротстве).  

Данные требования следует признать обоснованными ввиду следующего.  

Между Обществом «ВЭК» (новый кредитор) и Обществом «ЭнергосбыТ  Плюс» (кредитор) заключен договор уступки права требования № R115- FA026/03-013/0031-2014 от 01.12.2014 (л.д. 16-19), в соответствии с которым  Общество «ВЭК» приняло от Общества «ЭнергосбыТ Плюс» право требования  к ООО «Топливноэнергетическая компания» на общую сумму 42.762.962,69  руб., возникшее из договора электроснабжения от 07.06.2012 № 040834, в том  числе в части, подтвержденной решениями Арбитражного суда Кировской  области от 12.03.2013 по делу № А28-12488/2012, от 26.06.2013 по делу № А28- 5109/2013, от 30.12.2013 по делу № А28-11798/2013, от 24.02.2014 по делу №  А28-15369/2013. За уступленное право требования Общество «ВЭК» обязалось  перечислить на расчетный счет Общества «Энергосбыт Плюс» 42.762.962,69  руб. согласно графика оплаты, а именно платеж 22.600.000 руб. в срок до  15.12.2014, платежи по 4.032.592 руб. в сроки до 30.01.2015, 27.02.2015,  30.03.2015, 30.04.2015 и платеж в 4.032.594 руб. в срок до 30.05.2015.  

Одновременно с данной сделкой между Обществом «ВЭК» (должник),  Обществом «ЭнергосбыТ Плюс» (кредитор) и Обществом «КиБих»  (поручитель) был заключен договор поручительства от 01.12.2014 № R115- FA026/06-009/0032-2014 (л.д. 14-15), в соответствии с которым поручитель  обязался отвечать перед кредитором за исполнение должником обязательств по  договору уступки права требования № R115-FA026/03-013/0031-2014 от  01.12.2014, заключенному между должником и ОАО «ЭнергосбыТ Плюс», в  части оплаты за уступленное право требования в размере 42.762.962,69 руб. в  сроки, установленные графиком оплаты.  

Из представленных в материалы настоящего обособленного спора  материалов следует, что денежные средства в общей сумме 22.600.000 руб. на  счет Общества «Энергосбыт Плюс» поступили от Общества «Дион» по  платежным поручениям, содержащим в назначении платежа ссылку на оплату  по договору электроснабжения от 07.06.2012 № 040834 за ООО  «Топливноэнергетическая компания» и соответствующие реквизиты  распорядительного письма (платежные поручения № 2013 от 01.12.2014; №  2052 от 02.12.2014; № 2090 от 04.12.2014; № 2372 от 02.12.2014; № 2140 от  08.12.2014; № 2377 от 08.12.2014; № 2383 от 09.12.2014; № 2402 от 10.12.2014;   № 2400 от 10.12.2014; № 2073 от 03.12.2014).  

Согласно письменного отзыва третьего лица ООО «Дион»,  представленного в апелляционный суд, Общество «Дион» подтверждает, что  указанными выше платежными поручениями перечислило Обществу  «Энергосбыт Плюс» денежные средства в сумме 22.600.000 руб. по поручению  Общества «киБих», исполняя свои денежные обязательства перед Обществом  «КиБих».  

Оплата с расчетного счета Общества «дион» за Общество «КиБих» была  принята Обществом «Энергосбыт Плюс» в декабре 2014 года и зачтена без  замечаний, доказательств обратного в материалы настоящего спора в  нарушение ст. 65 АПК РФ со стороны Общества «Энергосбыт Плюс» не  представлено.  

В соответствии с положениями ст. 313 ГК РФ и пунктом 21  постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 22.11.2016   № 54 «О некоторых вопросах применения общих положений Гражданского  кодекса Российской Федерации об обязательствах и их исполнении» если  исполнение обязательства возложено должником на третье лицо, то  последствия такого исполнения в отношениях между третьим лицом и  должником регулируются соглашением между ними.  

Следовательно, при изложенных обстоятельствах вопреки мнению  Общества «Энергосбыт Плюс» нужно признать, что, несмотря на совершение  платежей на сумму 22.600.000 руб. Обществом «Дион», лицом, исполнившим  перед Обществом «Энергосбыт Плюс» соответствующие обязательства за  Общество «ВЭК», должно признаваться именно Общество «КиБих».  

Таким образом, обязательства Общества «КиБих» по указанному выше  договору поручительства в части уплаты 22.600.000 руб. в срок до 15.12.2014  исполнены своевременно и в полном объёме.  

Что касается исполнения со стороны Общества «КиБих» обязательств  поручителя применительно к иным требованиям помимо обязательств в сумме  22.600.000 руб., апелляционный суд учитывает следующее.  

Согласно решения Арбитражного суда Кировской области от 16.07.2015  по делу № А28-2623/2015 с Общества «ВЭК» в пользу общества «ЭнергосбыТ  Плюс» подлежала взысканию задолженность по договору уступки права  требования № R115-FA026/03-013/0031-2014 от 01.12.2014 в размере 8.065.184  руб., проценты за пользование чужими денежными средствами в сумме  55.448,13 руб., а всего 8.120.632,13 руб. с начислением процентов за  пользование чужими денежными средствами на сумму основного долга исходя  из учетной ставки банковского процента ЦБ РФ 8,25 % годовых по день его  фактической уплаты, а также 63.603 руб. госпошлины (л.д. 86-89).  

В связи с неисполнением со стороны Общества «ВЭК» данного решения  Обществом «КиБих» в добровольном порядке как поручителем были  осуществлены платежи в пользу Общества «Энергосбыт Плюс». Однако, в  связи с просрочкой исполнения графика платежей по договору уступки и на  основании договора поручительства Общество «Энергосбыт Плюс» обратилось  в арбитражный суд за взысканием долга с поручителя.  

В результате согласно решения Арбитражного суда Кировской области от  23.12.2015 по делу № А28-12208/2015 с общества "КиБих" как с поручителя по  договору поручительства от 01.12.2014 № R115-FA026/06-009/0032-2014 в  пользу общества "ЭнергосбыТ Плюс" подлежало взысканию 2.502.416,96 руб.,  в том числе 2.015.184 руб. долга и 487.232,96 руб. процентов за пользование  чужими денежными средствами, а также 120.078,67 руб. расходов по уплате  госпошлины со взысканием процентов за пользование чужими денежными  средствами с суммы основного долга в размере 2.015.184 руб. из расчета 8,25%  годовых, начиная с 10.12.2015 по день фактической уплаты долга (л.д. 83-85).  

Ввиду этого из материалов настоящего спора следует, что Обществом  «КиБих» в пользу Общества «Энергосбыт Плюс» в счет исполнения  

обязательств по договору уступки по оплате со сроками платежа до 30.01.2015  и до 27.02.2015 и согласно договору поручительства, а также в оплату  процентов за пользование чужими денежными средствами и госпошлины на  основании решений Арбитражного суда Кировской области по делам № А28- 12208/2015 и № А28-2623/2015 уплачены денежные средства в общей сумме  8.746.907,28 руб.  

При этом из указанной суммы 6.050.000руб. Обществом «КиБих»  уплачены добровольно (платежные поручения № 1293 от 09.09.2015; № 1304 от  10.09.2015; № 1320 от 11.09.2015; № 1328 от 14.09.2015; № 1438 от 23.10.2015;   № 1455 от 26.10.2015; № 1467 от 27.10.2015; № 1500 от 02.11.2015; № 1572 от  11.11.2015; № 1580 от 12.11.2015; № 1592 от 13.11.2015; № 1644 от 19.11.2015;   № 1687 от 23.11.2016; № 3906 от 17.09.2015 ; № 3928 от 21.09.2015; № 4110 от  05.10.2015; № 1694 от 24.11.2015; № 4610 от 18.11.2015; № 4684 от 25.11.2015;   № 4699 от 26.11.2015), а 2.696.907,28 руб. - взысканы с Общества «КиБих» на  основании выданного для исполнения судебного решения по делу № А28- 12208/2015 исполнительного листа ФС № 007022546 (платежные поручения №  756 от 23.05.2016; № 706 от 17.05.2016; № 720 18.05.2016; № 729 от 19.05.2016;   № 733 от 20.05.2016; № 775 от 27.05.2016).  

Кроме того, в соответствии с решением Арбитражного суда Кировской  области от 31.08.2015 по делу № А28-5033/2015 с общества «ВЭК» и общества  «КиБих» солидарно в пользу общества «ЭнергосбыТ Плюс» во исполнение  условий договора уступки прав требований № R115-FA026/03-013/0031-2014 от  01.12.2014 в части оплаты со сроком до 30.03.2015 подлежало взысканию  4.059.391,93 руб., в том числе 4.032.592 руб. задолженности, 26.799,93 руб.  процентов за пользование чужими денежными средствами за период с  30.03.2015 по 27.04.2015 с начислением процентов за пользование чужими  денежными средствами, исчисленных с суммы долга 4.032.592 руб., начиная с  28.04.2015 по день фактической уплаты задолженности, исходя из ставки  банковского процента ЦБ РФ на день вынесения судебного решения, а также  43.296,96 руб. расходов по уплате госпошлины (л.д. 78-82).  

Во исполнение указанного решения по делу № А28-5033/2015 в пользу  Общества «Энергосбыт Плюс» с Общества «КиБих» взысканы денежные  средства в общей сумме 4.318.529,49 руб. (платежные ордера № 541 от  15.12.2015 и № 541 от 17.12.2015; инкассовое поручение № 1193 от 18.12.2015;  платежные ордера № 541 от 18.12.2015 и № 541 от 18.12.2015).  

В соответствии с решением Арбитражного суда Кировской области от  31.08.2015 по делу № А28-5972/2015 с общества с "ВЭК" и общества «КиБих»   солидарно в пользу общества "Энергосбыт Плюс" подлежало взысканию  4.032.592 руб. долга, 19.406,85 руб. процентов за пользование чужими  денежными средствами и 43.260 руб. расходов по уплате госпошлины, а всего  4.095.258,85 руб. со взысканием также процентов за пользование чужими  денежными средствами с суммы долга в 4.032.592 руб. из расчета 8,25%  годовых с 21.05.2015 по день фактической уплаты долга (л.д. 75-77).  

Во исполнение данного решения по делу № А28-5972/2015 с Общества  «КиБих» взыскано 4.281.730,73 руб. в счет исполнения обязательств по оплате  со сроком до 30.04.2015 (платежный ордер № 680 от 08.12.2015; инкассовое  поручение № 686 от 09.12.2015; платежный ордер № 680 от 09.12.2015).  

Согласно решения Арбитражного суда Кировской области от 09.09.2015  по делу № А28-7435/2015 с общества "ВЭК" и общества «КиБих» солидарно в  пользу общества "Энергосбыт Плюс" подлежало взысканию 4.032.594,69 руб.  долга, 23.103,41 руб. процентов за пользование чужими денежными средствами  и 43.278 руб. расходов по уплате госпошлины, а всего 4.098.976,10 руб. со  взысканием также процентов за пользование чужими денежными средствами с  суммы долга в размере 4.032.594,69 руб. из расчета 8,25% годовых начиная с  24.06.2015 по день фактической уплаты долга (л.д. 72-74).  

Во исполнение данного решения по делу № А28-7435/2015 с Общества  «КиБих» взыскано 4.273.637,86 руб. в счет исполнения обязательств по оплате  со сроком до 30.05.2015 (платежный ордер № 228 от 24.12.2015; инкассовое  поручение № 515 от 30.12.2015; платежный ордер № 228 от 30.12.2015).  

В силу ст. 361 ГК РФ поручитель обязывается перед кредитором другого  лица отвечать за исполнение последним его обязательств полностью или  частично.  

Статьей 363 ГК РФ установлено, что при неисполнении или  ненадлежащем исполнении должником обеспеченного поручительством  обязательства поручитель и должник отвечают перед кредитором солидарно.  При этом поручитель отвечает перед кредитором в том же объеме, как и  должник, включая уплату процентов, возмещение судебных издержек по  взысканию долга и других убытков кредитора, вызванных неисполнением или  ненадлежащим исполнением обязательства должником.  

В соответствии со ст. 365 ГК РФ к поручителю, исполнившему  обязательство, переходят права кредитора по этому обязательству и права,  принадлежавшие кредитору как залогодержателю, в том объеме, в котором  поручитель удовлетворил требование кредитора. Поручитель также вправе  требовать от должника уплаты процентов на сумму, выплаченную кредитору, и  возмещения иных убытков, понесенных в связи с ответственностью за  должника.  

Поскольку, как следует из вышеизложенных обстоятельств, Обществом  «КиБих» как поручителем перечислено в пользу Общества «Энергосбыт Плюс»  44.220.805,36 руб. (включая 43.076.479,20 руб. в счет основного долга и  возмещения расходов по уплате госпошлины, а также 1.444.326,10 руб. в счет  процентов за пользование чужими денежными средствами) по обязательствам  Общества «ВЭК», происходящим из договора уступки права требования №  R115-FA026/03-013/0031-2014 от 01.12.2014, нужно признать, что Общество  «КиБих» в соответствии со ст. 365 ГК РФ получило по отношению к Обществу  «ВЭК» права кредитора по названному договору уступки права требования.  

Доказательства возмещения Должником понесенных в связи с этим  расходов Общества «КиБих» в материалы дела не представлены.  

Ввиду того, что в отношении Общества «ВЭК» осуществляется  производство по делу о банкротстве, соответствующие требования Общества  «КиБих» согласно ст.ст. 4, 71 и 137 Закона о банкротстве подлежат признанию  обоснованными и включению в состав третьей очереди реестра требований  кредиторов Общества «ВЭК» в размере 44.220.805,36 руб.. Исходя из их  правовой природы и применительно к положениям ст. 4 Закона о банкротстве  из числа этих требований в составе реестра 43.076.479,20 руб. следует  учитывать в правовом режиме основного долга и 1.444.326,10 руб. в режиме  финансовых санкций.  

Возражения Общества «Энергосбыт Плюс» против включения  требований Общества «КиБих» в состав реестра требований кредиторов  Общества «ВЭК» нельзя признать обоснованными. Факт исполнения  заявителем обязательств поручителя подтверждается первичными документами  бухучета, представленными в материалы настоящего спора, и потому наличие  или отсутствие сведений об этом в бухгалтерской отчетности не может быть  принято во внимание. Исполнение поручителем своих обязательств за  должника обусловлено наличием договором поручительства, в связи с чем не  может быть обусловлено необходимостью обязательного вынесения судебного  акта о процессуальном правопреемстве в рамках дела о взыскании долга с  должника. Фактическая взаимосвязанность Общества «КиБих» и Общества  «ВЭК» через отношения по поставке и потреблению электроэнергии, а равно  через общего конечного бенефициара, как об этом сообщает Общество  «Энергосбыт Плюс», не может рассматриваться как обстоятельство,  указывающее на некую дефектность договора поручительства. Наоборот,  наличие общих интересов указанных лиц объясняет их интерес к совершению  такого договора. Утверждаемый Обществом «Энергосбыт Плюс» притворный  характер договора поручительства, в котором участвовало и Общество  «Энергосбыт Плюс», из материалов настоящего спора не усматривается. Из  поведения сторон в момент заключения данного договора и последующего его  исполнения очевидно усматривается, что стороны желали совершить,  совершили и исполнили именно договор поручительства, который не является  прикрывающим другую фактическую сделку. Соответственно, договор  поручительства не может быть признан ничтожным по п. 2 ст. 170 ГК РФ.  Наконец, нужно отметить и то, что вынесенное в рамках другого  обособленного спора по настоящему делу о банкротстве постановление  Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 19.07.2017 принято  применительно к иным правоотношениям между Обществом «КиБих» и  Обществом «ВЭК», которые непосредственно не связаны с их отношениями по  поводу совершенных 01.12.2014 договора уступки права требования и договора  поручительства. Следовательно, обстоятельства, установленные названным  постановлением, не могут повлиять на результаты разрешения настоящего  обособленного спора.  

Ввиду того, что апелляционный суд перешел к рассмотрению настоящего  спора по правилам, предусмотренным для рассмотрения дела в арбитражном  

суде первой инстанции, на основании п. 4 ч. 1 ст. 270 АПК РФ определение  арбитражного суда первой инстанции от 30.04.2017 подлежит отмене.  

Руководствуясь ст.ст. 176, 258, 268-272 Арбитражного процессуального  кодекса Российской Федерации, Семнадцатый арбитражный апелляционный  суд  

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражный суд Свердловской области от 30 апреля 2017  года по делу № А60-36602/2016 отменить.  

Включить требования ООО «Кировский биохимический завод» в размере  44.220.805 рублей 30 копеек, в том числе 43.076.479 рублей 20 копеек  основного долга и 1.444.326 рублей 10 копеек финансовых санкций, в состав  третьей очереди реестра требований кредиторов ООО «Восточная  энергетическая компания».  

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного  производства в Арбитражный суд Уральского округа в срок, не превышающий  месяца со дня его принятия, через Арбитражный суд Свердловской области.  

Председательствующий В.А. Романов 

Судьи С.И. Мармазова  

 В.И. Мартемьянов