Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

Дело № А40-244049/19-17-2000

г. Москва

19 февраля 2020 года

Резолютивная часть решения объявлена 12 февраля 2020 года 

Решение изготовлено в полном объеме 19 февраля 2020 года

Арбитражный суд города Москвы в составе судьи Поляковой А.Б (единолично) 

при ведении протокола судебного заседания секретарем Березовским И.М., рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению АО «Почта России» 

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по г. Москве

третьи лица: ООО «Аметист», ЗАО «Сбербанк-АСТ», ООО «Строй мир» 

о признании незаконными решения в части и предписания от 12.08.2019г. по делу № 077/07/00-7239/2019

при участии: от заявителя: ФИО2 по доверенности от 19.11.2019г., диплом, от заинтересованного лица: ФИО3 по доверенности от 27.12.2019 № 03-77, диплом, от третьих лиц: неявка, извещены.

УСТАНОВИЛ:

АО «Почта России» (далее – Заявитель, Заказчик) обратилось в Арбитражный суд города Москвы с заявлением о признании незаконным решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Москве от 12.08.2019г. по делу № 077/07/00-7239/2019 в части выдачи АО «Почта России» предписания, а также о признании недействительным предписания от 12.08.2019г. по делу № 077/07/00-7239/2019. (с учетом, принятых в порядке ст. 49 АПК РФ уточненных требований).

Заявитель в судебном заседании поддержал требования по доводам, изложенным в заявлении.  

Заинтересованное лицо возражало против удовлетворения заявленных требований по доводам, изложенным в отзыве. 

Третьи лица, извещенные в соответствии со ст.123 АПК РФ о времени и месте судебного разбирательства, своих представителей в суд не направили. 

Изучив материалы дела, выслушав представителей лиц, участвующих в деле, исследовав представленные доказательства, проверив все доводы заявления и отзыва на него, суд считает заявленные требования подлежащими удовлетворению по следующим основаниям.

В соответствии с ч.1 ст.198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Установленный ч.4 ст. 198 АПК РФ срок на обжалование оспариваемого заключения заявителем не пропущен.

Из заявления следует, ФГУП «Почта России» в лице УФПС Самарской области - филиала ФГУП «Почта России» (далее - Заявитель, Заказчик) является организатором открытого аукциона в электронной форме, участниками которого могут являться только субъекты малого и среднего предпринимательства, на право заключения договора на выполнение работ по ремонту отделений почтовой связи для обеспечения доступности маломобильных групп населения расположенных по адресам:

• 420029, 

<

...>;

• 420083, Республика Татарстан, г. Казань, жилой массив Константиновка, ул. Интернациональная, дом 9А;

• 420105, Республика Татарстан, г. Казань, жилой массив Аметьево, ул. Маршальская, дом 25;

• 420124, 

<

...>;

• 420036, 

<

...>;

• 420108, 

<

...>;

• 420064, 

<

...>

для нужд УФПС «Татарстан Почтасы» - филиала ФГУП «Почта России» (SBR035-190014494200259/31908055032) (далее - Аукцион, Конкурс).

На электронной торговой площадке «Сбербанк АСТ» (далее - ЭТИ) 29.06.2019 было размещено извещение о проведении Аукциона, установлена дата начала срока подачи заявок 01.07.2019 (МСК) и дата и время окончания подачи заявок (по местному времени заказчика) 12.07.2019 в 10:00 (МСК)

До окончания срока подачи заявок на участие в закупке было подано 2 заявки на участие в Аукционе - от ООО «Аметист» и ООО «Строй мир».

Протокол рассмотрения первых частей заявок на участие в Аукционе был размещен 18.07.2019. По результатам рассмотрения первых частей заявок на участие в Аукционе заявки обоих участников были признаны соответствующими требованиям документации и допущены к участию в Аукционе.

В ходе Аукциона было достигнуто снижение цены на 16,5 % от начальной (максимальной) цены договора. После окончания аукциона на рассмотрение комиссии поступили вторые части заявок участников.

По итогам рассмотрения вторых частей заявок Аукциона и подведению итогов вторая часть заявки ООО «Аметист» была отклонена в связи с несоответствием требованиям документации Аукциона. Протокол подведения итогов Аукциона был размещен 26.07.2019, в соответствии с которым принято решение о заключении договора с ООО «Строй мир».

ООО «Аметист» полагая, что действия закупочной комиссии Заказчика по отклонению второй части заявки на участие в Аукционе ООО «Аметист» являются неправомерными и необоснованными, обратилось в Управление Федеральной антимонопольной службы по г. Москве (далее - Московское УФАС, антимонопольный орган) с жалобой на действия ФГУП «Почта России».

Решением Московского УФ АС от 12.08.2019 г. по делу №077/07/00-7239/2019 (далее - Решение УФ АС) жалоба ООО «Аметист» признана обоснованной, действия ФГУП «Почта России» признаны нарушением п. 2 ч. 1 ст. 3 Федерального закона от 18.07.2011 N 223-ФЗ "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» (далее - 223-ФЗ).

На основании решения УФАС Заказчику выдано предписание от 12.08.2019 г. (далее - Предписание) устранить нарушения, допущенные при проведении Аукциона, а именно:

1. Отменить протоколы, составленные в ходе проведения Конкурса;

2. Разместить информацию об отмене вышеуказанных протоколов на официальном сайте единой информационной системы в сфере закупок www.zakupki.gov.ru (далее - ЕИС) в сети интернет;

3. Разместить в ЕИС информацию о новой дате рассмотрения, оценки и сопоставления заявок на участие в Конкурсе;

4. Провести рассмотрение поступивших заявок с учетом решения УФАС;

5. Исполнить предписание в срок до 19.09.2019 г.;

О выполнении предписания сообщить в адрес Московского УФАС в срок до 24.09.2019 г. с приложением подтверждающих документов.

Считая решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Москве от 12.08.2019г. по делу № 077/07/00-7239/2019 в части выдачи АО «Почта России» предписания и предписание незаконными, заявитель обратился в Арбитражный суд г. Москвы с настоящим заявлением.

В обоснование заявленного требования заявитель указывает на то, что предписание антимонопольного органа является неисполнимым, а равно незаконным, поскольку на момент его выдачи у общества имелся заключённый договор с ООО «Строй мир». Указанные обстоятельства, по мнению заявителя, свидетельствуют о невозможности исполнения предписания. Кроме того, учреждение указывает, что невозможность исполнения предписания контрольного органа обусловлена, в том числе и нарушением Управлением сроков принятия жалобы к рассмотрению. На момент изготовления оспариваемых решения и предписания ООО «Строй мир» практически исполнило обязательство по контракту.

На основании изложенных обстоятельств заявитель полагает вынесенные акты подлежащими отмене в судебном порядке.

Удовлетворяя заявленные требования, суд исходит из следующего. 

Согласно требованиям предписания АО «Почта России» обязано отменить протоколы, составленные в ходе проведения аукциона, в том числе протокол  рассмотрения  вторых  частей  заявок,  являющийся  итоговым.

Исполнение п. 1 предписания невозможно в связи с наличием заключенного по результатам проведенного конкурса договора.

В соответствии с требованиями Федерального закона от 18.07.2011 N 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» договор с победителем аукциона заключается на основании итогового протокола, составленного по результатам конкурентной закупки. Подписанием договора с победителем аукциона процедура была окончена.

Отмена итогового протокола после заключения договора с победителем фактически является действием по аннулированию сделки.

Признание торгов недействительными влечет недействительность договора, заключенного с лицом, выигравшим торги. В связи с указанным правоотношения, возникающие при организации и проведении торгов, а также при заключении договоров по результатам торгов, относятся к сфере гражданско-правового регулирования, поэтому защита прав, нарушенных при организации и проведении торгов, должна осуществляться способом, определенным в ст. 449 ГК РФ.

В силу ст. 449 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) торги, проведенные с нарушением правил, установленных законом, могут быть признаны судом недействительными по иску заинтересованного лица.

Таким образом, действующим законодательством не предусмотрено аннулирование сделки во внесудебном порядке.

Невозможность исполнения п. 1 предписания не позволяет исполнить и п. 3, 4 предписания - назначение даты рассмотрения и оценки заявок на участие после окончания конкурса не предусмотрено действующим законодательством.

Исходя из вышеизложенного, предписание вынесено без учета положений действующего законодательства и является неисполнимым.

Как указал Верховный суд Российской Федерации в определении от 22.05.2017 №309-КГ 17-4669 по делу №А07-6666/2016 исполнимость предписания является важным требованием к данному виду ненормативного акта и одним из элементов законности предписания, поскольку предписание исходит от государственного органа, обладающего властными полномочиями, носит обязательный характер и для его исполнения устанавливается определенный срок, за нарушение которого наступает административная ответственность, предусмотренная статьей 19.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Следовательно, требования, изложенные в предписании, не могут быть взаимоисключающими, должны быть реально исполнимы, предписание должно содержать конкретные указания, четкие формулировки относительно конкретных действий, которые необходимо совершить исполнителю в целях прекращения и устранения выявленного нарушения.

Невозможность исполнения предписания возникла по причине нарушения антимонопольным органом сроков принятия к рассмотрению жалобы участника Аукциона.

Жалоба ООО «Аметист» принята к рассмотрению 07.08.2019 г., сведения о приостановлении процедуры закупки в части заключения договора размещены на ЭТП 07.08.2019 г. в 19:25.

Однако, 07.08.2019 г. в 15:03 договор был подписан со стороны Заказчика, с победителем Аукциона заключен договор №08/1293-19 (далее -Договор).

Таким образом, на момент принятия жалобы к производству и уведомления участников Конкурса о приостановлении процедуры закупки договор был заключен.

В соответствии с ч. 11 ст. 18.1 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" (далее - Закона о защите конкуренции) в случае принятия жалобы к рассмотрению антимонопольный орган размещает в течение трех рабочих дней со дня ее поступления информацию о поступлении жалобы и ее содержании на официальном сайте торгов или на сайте антимонопольного органа, направляет заявителю, организатору торгов, оператору электронной площадки, в конкурсную или аукционную комиссию, уполномоченный орган и (или) организацию, осуществляющую эксплуатацию сетей, уведомление о поступлении жалобы и о приостановлении торгов до рассмотрения жалобы по существу.

Жалоба зарегистрирована 01.08.2019 г., принята к рассмотрению 07.08.2019 г. и в тот же день сведения о приостановлении процедуры закупки в части заключения договора размещены на ЭТП, то есть на пятый рабочий день со дня поступления жалобы.

Своевременное размещение сведений об обжаловании действий Заказчика исключило бы наступление последствий, повлекших невозможность исполнения предписания.

Таким образом, антимонопольный орган не вправе был 12.08.2019 г. выносить предписание об отмене протоколов, составленных в ходе проведения Конкурса, поскольку на момент принятия решения Московского УФАС закупочная процедура была завершена, аннулирование невозможно после заключения договора по итогам проведенных торгов.

На момент изготовления решения и предписания Московским УФ АС (26.08.2019 г.) победитель приступил к выполнению работ в соответствии с требованиями п. 3.1.1 Договора (в течение 3 (трех) календарных дней с момента подписания Договора) и частично их выполнил.

ООО «Строй мир» приступило к выполнению ремонтных работ 07.08.2019 г. и в настоящее время работы выполнены на 80% (справка с расчетом процента готовности объектов представлена в материалы дела). Оставшийся процент выполнения работ составляют завершающие процедуры, чистовая отделка.

Таким образом, повторное проведение закупочной процедуры невозможно ввиду фактического достижения результата работ.

Сделка в судебном порядке не оспаривалась, Договор действителен в настоящее время и исполняется сторонами.

В силу ст. 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов. В настоящее время ремонтные работы в преимущественной части выполнены ООО «Строй мир», соответственно, оплата работ должна быть произведена выполнившему их лицу.

Отмена протоколов, повторное рассмотрение заявок и заключение договора с ООО «Аметист» не может восстановить баланс прав и интересов заинтересованных лиц - результат работ достигнут, ООО «Аметист» не сможет исполнить договор, а ФГУП «Почта России» произвести оплату.

Выдача антимонопольным органом предписания с вышеуказанным содержанием не могла привести к устранению выявленного антимонопольным органом нарушения ввиду подтвержденного факта заключения договора.

Неисполнимость предписания влечет неизбежное безосновательное привлечение ФГУП «Почта России» к административной ответственности. При этом, предписание выдается антимонопольным органом с целью поддержания конкуренции и пресечения нарушений антимонопольного законодательства - в данном случае предписание не восстановит нарушенные права заинтересованных лиц.

Решение антимонопольного органа в части выдачи АО «Почта России» предписания и предписание нарушают права АО «Почта России» как заказчика работ по ремонту отделений почтовой связи.

Принимая во внимание вышеизложенное, права и охраняемые законом интересы заявителя в сфере предпринимательской и экономической деятельности нарушены не соответствующим закону решением ФАС России в части выдачи предписания и предписанием.

Таким образом, совокупность условий, предусмотренных статьей 198 АПК РФ, необходимых для удовлетворения заявленных требований, в данном случае установлена.

В связи с вышеизложенным, требования заявителя подлежат удовлетворению в соответствии с ч. 2 ст. 201 АПК РФ.

Судебные расходы в силу ст. 110 АПК РФ относятся на ФАС России.

Руководствуясь ст.ст. 29, 65, 71, 75, 123, 156, 167-170, 176, 198-201 АПК РФ, суд 

РЕШИЛ:

Признать незаконным решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Москве от 12.08.2019г. по делу № 077/07/00-7239/2019 в части выдачи АО «Почта России» предписания, а также признать недействительным предписание от 12.08.2019г. по делу № 077/07/00-7239/2019. 

           Проверено на соответствие Федеральному закону от 18.07.2011 N 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц».

           Взыскать с Управления Федеральной антимонопольной службы по Москве в пользу АО «Почта России»  расходы по госпошлине в размере 3000 рублей 00 копеек.

Решение может быть обжаловано в месячный срок со дня его принятия в Девятый арбитражный апелляционный суд.

СУДЬЯ:                                                                                                   А.Б. Полякова