АРБИТРАЖНЫЙ СУД РОСТОВСКОЙ ОБЛАСТИ

Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

Дело № А53-27809/18

07 мая 2019 г.

г. Ростов-на-Дону

Резолютивная часть решения объявлена   29 апреля 2019 г.

Полный текст решения изготовлен            07 мая 2019 г.

Арбитражный суд Ростовской области в составе судьи З.П. Бутенко

при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1,

рассмотрев в открытом судебном заседании материалы дела № А53-27809/2018

по исковому заявлению общества с ограниченной ответственностью «Донэнергосбыт» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>)

к публичному акционерному обществу «ТНС энерго Ростов-на-Дону» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) 

о признании сделок по одностороннему расторжению договоров недействительными,

встречный иск о взыскании задолженности

третьи лица: АО КПФ «Батайскснаб», АО «Азовский хлеб», ООО «Азовский завод упаковки», ООО «Лукойл-Ростовэнерго», АО «Донэнерго»

при участии:

от истца: представитель ФИО2 по доверенности от 01.09.2018, ФИО3 по доверенности от 12.09.2018, представитель ФИО4 по доверенности от 27.09.2016г.,

от ответчика: представитель ФИО5 по доверенности от 01.07.2018, представитель  ФИО6 по доверенности от 01.07.2018 г., представитель ФИО7 по доверенности от 01.07.2018,

от АО «Донэнерго»: представитель  ФИО8 по доверенности от 01.01.2019,

от ООО «Лукойл-Ростовэнерго»: представитель ФИО9 по доверенности от 29.12.2017,

установил:

общество с ограниченной ответственностью «Донэнергосбыт» обратилось в суд с требованием публичному акционерному обществу «ТНС энерго Ростов-на-Дону» признать недействительными односторонние сделки Ответчика, оформленные уведомлениями от 16.08.2018 г. № 2101-5808-21/012-2018, от 16.08.2018 г. № 2101-5811-21/012-2018 об отказе от исполнения договоров № 2605 от 01.06.2017 г., № БТ2380-КПЮ от 10.04.2016 г. на куплю-продажу электрической энергии (мощности) (уточненные требования).

От публичного акционерного общества «ТНС энерго Ростов-на-Дону» поступило встречное исковое заявление о взыскании с общества с ограниченной ответственностью «Донэнергосбыт» задолженности за электроэнергию в размере 4 718 543 рубля 08 копеек, в том числе по договору купли-продажи электроэнергии (мощности) № БТ 2380-КПУ от 10.04.2016 в размере 2 747 520 рублей 89 копеек, по договору купли-продажи электроэнергии № 2605 от 01.06.2017 в размере 1 971 022 рубля 19 копеек. 

Определением суда от 06.11.2018 встречное исковое заявление принято к производству. 

Определением суда от 19.12.2018 к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены АО КПФ «Батайскснаб», АО «Азовский хлеб», ООО «Азовский завод упаковки», ООО «Лукойл-Ростовэнерго». 

Определением суда от 28.01.2019 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельные требования относительно предмета спора, привлечено АО «Донэнерго». 

Представитель ООО «Донэнергосбыт» в судебное заседание явился, первоначальные исковые требования поддержал по основаниям, изложенным в исковом заявлении, настаивал на удовлетворении иска, поскольку задолженность им не признана, судом не подтверждена, гарантирующий поставщик не имеет возможности в одностороннем порядке расторгать публичные договоры, у представителей гарантирующего поставщика нет допуска на работу в электроустановках напряжением более 400 В, одностороннее расторжение договоров считал злоупотребление правом со стороны гарантирующего поставщика, в удовлетворении встречного иска просил отказать, контррасчет по встречному иску не представил, ссылался на отсутствие у гарантирующего поставщика (истца по встречному иску) права контрольного снятия показаний с приборов учета, т.к. данным правом наделена сетевая организация, представители энергосбытовой организации не уведомлялись о проведении контрольного съема показаний приборов учета, обязанность по предоставлению показаний приборов учета лежит на потребителях, фактические действия гарантирующего поставщика свидетельствуют о признании им действия спорных договоров.

Представитель ПАО «ТНС энерго Ростов-на-Дону» в судебное заседание явился против удовлетворения первоначальных требований ООО «Донэнергосбыт» возражал, указывал на наличие задолженности по спорным договорам и просил удовлетворить встречный иск о взыскании задолженности по основаниям, указанным в исковом заявлении и письменных дополнениях к нему.

Представители АО «Донэнерго»  и ООО «Лукойл-Ростовэнерго» изложили свою правовую позицию по спору согласно представленным письменным пояснениям. 

Выслушав пояснения представителей лиц, участвующих в деле, исследовав материалы дела, суд установил следующее.

Согласно п. 29 «Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии», утвержденных постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 № 442 (далее – Основные положения № 442), по договору купли-продажи электрической энергии (мощности) гарантирующий поставщик обязуется осуществлять продажу электрической энергии (мощности), а потребитель (покупатель) обязуется принимать и оплачивать приобретаемую электрическую энергию (мощность).

Согласно ст. 3 Федерального закона от 26.03.2003 № 35-ФЗ «Об электроэнергетике», энергосбытовые организации – организации, осуществляющие в качестве основного вида деятельности продажу другим лицам произведенной или приобретенной электроэнергии.

Согласно п. 6 Основных положений № 442, энергосбытовые организации покупают электрическую энергию (мощность) на оптовом или розничных рынках с использованием тех же точек поставки, в которых ими осуществляется продажа электрической энергии (мощности) на розничном рынке обслуживаемым потребителям (покупателям).

Пункт 53 Основных положений № 442 предусматривает право гарантирующего поставщика отказаться от исполнения договора, если покупателем обязательства по оплате не исполняются или исполняются ненадлежащим образом.

Аналогичное положение содержится в ст. 37 Федерального закона от 26.03.2003 № 35-ФЗ «Об электроэнергетике» (далее Закон об электроэнергетике).

Между ПАО «ТНС энерго Ростов-на-Дону» (гарантирующий поставщик) и ООО «Донэнергосбыт» (энергосбытовая организация) заключены договоры купли-продажи электрической энергии (мощности) № БТ 2380-КПЮ от 10.04.2016, № 2605 от 01.06.2017 (далее – Договоры).

Ссылаясь на вышеуказанные положения законодательства и на наличие неисполненных обязательств по оплате электроэнергии, ПАО «ТНС энерго Ростов-на-Дону» направило в адрес ООО «Донэнергосбыт» уведомления от 16.08.2018 № 2101-5808-21/012-2018, от 16.08.2018 № 2101-5811-21/012-2018 об отказе от исполнения договоров купли-продажи электроэнергии (мощности) № БТ 2380-КПЮ от 10.04.2016, № 2605 от 01.06.2017.

Предметом указанных договоров является продажа электрической энергии (мощности) гарантирующим поставщиком, прием и оплата энергосбытовой организацией электрической энергии и мощности (п. 2.1.).

В приложениях № 1 и 2 к договорам сторонами согласованы нижеуказанные точки поставки, рассчитывающиеся по третьей ценовой категории.

По договору № БТ 2380-КП от 10.04.2016 сторонами согласованы следующие точки поставки:

АО КПФ «Батайскснаб»:

- база, 

<

...> ТП-90, прибор учета «Меркурий 230» № 01107546;

- база, 

<

...> ТП-0156, прибор учета «Меркурий 230» № 17490897;

АО «Азовский хлеб»:

- производство ТП-051 трансформатор 1 - 

<

...>, прибор учета

«Меркурий 230» № 00230283;

- производство ТП-051 трансформатор 2 - 

<

...>, прибор учета

«Меркурий 230» № 05381263;

- склад ТП-119 – 

<

...>, прибор учета «Меркурий 230» № 07900507;

- мельничный комплекс 1 ТП-119 – 

<

...>. 22, прибор учета «Меркурий 230» № 13190358 (резерв);

- мельничный комплекс 2 ТП-119 – 

<

...>. 22, прибор учета «Меркурий 230» № 0073391.

По договору купли-продажи электроэнергии (мощности) № 2605 от 01.06.2017 точками поставки являются:

ООО «Азовский завод упаковки»

- ТП-042 тр-р 1, 

<

...>, прибор учета «Меркурий 230» № 00230239;

- ТП-042 тр-р 2, 

<

...>, прибор учета «Меркурий 230» № 00230321.

Указанные точки поставки оборудованы приборами учета «Меркурий 230», которые должны позволять измерять почасовые объемы потребления электрической энергии. 

Согласно п. 3.1.2 договоров гарантирующий поставщик обязан определять объемы поставки электрической энергии (мощности) по регулируемым и нерегулируемым ценам, производить расчет стоимости, отпущенной энергосбытовой организации электрической энергии (мощности) в соответствии с действующим законодательством и условиями договоров.

В соответствии с подп. «в» п. 3.3.16 договоров, энергосбытовая организация обязана ежемесячно, в первый рабочий день по окончании расчетного периода предоставлять Гарантирующему поставщику при расчетах с третьей по шестую ценовые категории: по каждой точке поставки, фактические почасовые данные расхода активной и реактивной (для потребителей с максимальной мощностью свыше 150 кВт) электрической энергии по данным интервальных расчетных приборов учета за каждый день расчетного периода по форме Приложения 1а, в электронном виде или на цифровом носителе с последующим, в течение 5 (пяти) рабочих дней, предоставлением подлинников документов, подписанных уполномоченным представителем ЭСО, путем направления нарочным или заказной корреспонденцией с уведомлением о вручении Гарантирующему поставщику.

Порядок определения и применения гарантирующими поставщиками предельных уровней нерегулируемых цен на электрическую энергию (мощность) и структура нерегулируемых цен на электрическую энергию (мощность), включая третью ценовую категорию по которой рассчитывается ООО «Донэнергосбыт» предусмотрены Разделом 5 Основных положений № 442.

Согласно п. 86 Основных положений № 442 предельные уровни нерегулируемых цен на электрическую энергию (мощность) (далее - предельные уровни нерегулируемых цен) за соответствующий расчетный период рассчитываются гарантирующим поставщиком по следующим ценовым категориям: третья ценовая категория - для объемов покупки электрической энергии (мощности), в отношении которых осуществляется почасовой учет, но не осуществляется почасовое планирование, а стоимость услуг по передаче электрической энергии определяется по тарифу на услуги по передаче электрической энергии в одноставочном выражении.

Согласно п. 95 Основных положений № 442, предельные уровни нерегулируемых цен для третьей ценовой категорий применяются в следующем порядке:

ставка за электрическую энергию нерегулируемой цены в рамках ставки за электрическую энергию предельного уровня нерегулируемых цен для соответствующей ценовой категории применяется к почасовому объему покупки электрической энергии потребителем (покупателем), из которого исключен объем покупки в целях обеспечения потребления электрической энергии населением и приравненными к нему категориями потребителей в соответствии с настоящим пунктом;

ставка за мощность нерегулируемой цены в рамках ставки за мощность предельного уровня применяется к величине мощности, оплачиваемой потребителем (покупателем) на розничном рынке за расчетный период;

ставка тарифа на услуги по передаче электрической энергии за содержание электрических сетей для четвертой и шестой ценовых категорий применяется к величине мощности, оплачиваемой потребителем (покупателем) в части услуг по передаче электрической энергии и определяемой в соответствии с пунктом 15(1) Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг.

Величина мощности, оплачиваемой на розничном рынке потребителем (покупателем) за расчетный период, определяется как среднее арифметическое значение почасовых объемов потребления электрической энергии потребителем (покупателем) в часы, определенные коммерческим оператором в соответствии с Правилами оптового рынка из установленных системным оператором плановых часов пиковой нагрузки в рабочие дни расчетного периода для определения объема фактического пикового потребления гарантирующего поставщика, обслуживающего этого потребителя (покупателя), и опубликованные коммерческим оператором в соответствии с Правилами оптового рынка.

Почасовые объемы потребления электрической энергии для расчета обязательств потребителей (покупателей), осуществляющих расчеты по третьей - шестой ценовым категориям, определяются на основании показаний приборов учета, позволяющих измерять почасовые объемы потребления электрической энергии. В случае если приборы учета, позволяющие измерять почасовые объемы потребления электрической энергии, отсутствуют у потребителей, в отношении которых в соответствии с пунктом 97 Основных положений № 442 не осуществляется расчет по первой и второй ценовым категориям, а также в случае недопуска к приборам учета, не предоставления показаний приборов учета, выявления фактов безучетного потребления электрической энергии и иных случаях, указанных в разделе X Основных положений № 442, определение объемов потребления электрической энергии осуществляется в порядке, предусмотренном разделом X Основных положений № 442, с применением расчетных способов.

Часы для расчета величины мощности, оплачиваемой потребителем (покупателем) на розничном рынке, опубликованные коммерческим оператором оптового рынка в соответствии с Правилами оптового рынка, публикуются гарантирующим поставщиком не позднее чем через 11 дней после окончания расчетного периода на его официальном сайте в сети «Интернет» или в официальном печатном издании.

Из анализа вышеуказанных норм следует, что существенным условием для расчетов между сторонами за купленную электрическую энергию (мощность) по третьей ценовой категории является наличие приборов учета, позволяющих измерять почасовые объемы потребления электрической энергии, а также допуск к приборам учета обеих сторон, в противном случае определение объемов осуществляется с применением расчетных способов.

ПАО «ТНС энерго Ростов-на-Дону» в соответствии с договором за периоды с февраля 2017 г. по август 2018 г. поставило электрическую энергию ООО «Донэнергосбыт», что подтверждается актами приема-передачи электроэнергии, за спорные периоды. Однако, ООО «Донэнергосбыт» данные акты подписаны с разногласиями в части стоимости мощности. Поставленная электроэнергия и мощность оплачена частично, в признанном энергоснабжающей организации размере, в результате, по мнению гарантирующего поставщика, у энергоснабжающей организации перед ним образовалась задолженность, что и послужило основанием для обращения в суд с встречным иском по настоящему делу.

Указанное обстоятельство также послужило основанием для отказа гарантирующего поставщика от исполнения договоров в одностороннем порядке.

С данными односторонними отказами от исполнения договоров не согласно ООО «Донэнергосбыт», ссылаясь на то, что задолженность им не признана и фактически отсутствует.

Исследовав материалы дела, суд пришел к выводу о том, что встречные исковые требования ПАО «ТНС энерго Ростов-на-Дону» являются обоснованными и подлежат удовлетворению ввиду следующего.

В соответствии с п. 167 Основных положений № 442, субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики и сетевые организации, проверяют соблюдение потребителями на розничных рынках требований настоящего документа, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров купли-продажи электрической энергии (мощности), а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии.

Согласно п. 169 Основных положений № 442, проверка правильности снятия показания расчетных приборов учета (далее - контрольное снятие показаний) осуществляется не чаще 1 раза в месяц сетевой организацией, к объектам электросетевого хозяйства которой непосредственно или опосредованно присоединены энергопринимающие устройства потребителей (объекты по производству электрической энергии (мощности) производителей электрической энергии (мощности) на розничных рынках), в отношении которых установлены указанные расчетные приборы учета, если иное не установлено в договоре оказания услуг по передаче электрической энергии, заключенном такой сетевой организацией с другой сетевой организацией.

В случае если в отношении каких-либо точек поставки сетевой организацией не были проведены контрольные снятия показаний в соответствии с планом-графиком проведения контрольного снятия показаний, контрольные снятия показаний в отношении соответствующих точек поставки вправе осуществить гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация), который в отношении таких точек поставки осуществляет продажу электрической энергии.

В указанных случаях гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация) осуществляет контрольное снятие показаний в порядке, аналогичном установленному в настоящем разделе порядку для его проведения сетевой организацией.

В соответствии с п. 170 Основных положений № 442, в случае недопуска сетевой организации к приборам учета в указанные в уведомлении дату и время сетевая организация составляет акт о недопуске к приборам учета.

После этого сетевая организация повторно направляет потребителю (производителю электрической энергии (мощности) на розничном рынке) указанное уведомление. При повторном недопуске сетевой организации к проведению контрольного снятия показаний применяется порядок определения объемов потребления электрической энергии (мощности) и оказанных услуг по передаче электрической энергии, предусмотренный пунктом 178 Основных положений № 442.

Согласно п. 178 Основных положений № 442, в случае 2-кратного недопуска к расчетному прибору учета, установленному в границах энергопринимающих устройств потребителя, для проведения контрольного снятия показаний или проведения проверки приборов учета объем потребления электрической энергии (мощности) и оказанных услуг по передаче электрической энергии начиная с даты, когда произошел факт 2-кратного недопуска, вплоть до даты допуска к расчетному прибору учета определяется в порядке, установленном пунктом 166 настоящего документа для определения таких объемов начиная с третьего расчетного периода для случая непредставления показаний прибора учета в установленные сроки.

При этом пункт 166 Основных положений № 442 предусматривает два варианта расчета:

- при отсутствии контрольного прибора учета;

- при наличии контрольного прибора, в том числе, если прибор учета является интегральным.

При этом из представленных в материалы дела документов и пояснений истца следует, что расчет в соответствии с пунктом 1 приложения № 3 к Основным положениям № 442 им в расчетах не использовался, так как при определении стоимости потребленной ответчиком электроэнергии (мощности) были учтены технические особенности прибора учета «Меркурий 230».

Согласно «Краткого описания устройства и принципа действия счетчика «Меркурий 230», размещенного на официальном сайте его изготовителя – ООО «Инкотекс» и «Руководства по эксплуатации счетчика «Меркурий 230» при работе с прибором учета предусмотрена парольная защита при выполнении всех возможных команд (п. 5.2.2. Руководства по эксплуатации счетчика электрической энергии трехфазный статистический «Меркурий 230»).

При отсутствии пароля невозможно получить доступ к информации, хранящейся в памяти прибора учета. Однако, можно визуально снять показания с прибора учета отраженные на дисплее на момент проверки, то есть без пароля его можно использовать как контрольный интегральный прибор учета, при этом невозможно получить информацию о почасовых объемах потребления электрической энергии, то есть использовать его в качестве интервального.

Согласно абз. 6 п. 136 Основных положений № 442, под интегральным прибором учета для целей настоящего документа понимается прибор учета, обеспечивающий учет электрической энергии суммарно по состоянию на определенный момент времени.

Согласно абз. 5 и 7 п. 166 Основных положений № 442, если контрольный прибор учета является интегральным, то почасовые объемы потребления электрической энергии в соответствующей точке поставки определяются следующим образом:

для 3-го и последующих расчетных периодов подряд, за которые не предоставлены показания расчетного прибора учета, почасовые объемы потребления электрической энергии в установленные системным оператором плановые часы пиковой нагрузки в рабочие дни расчетного периода определяются как минимальное значение из объема потребления электрической энергии, определенного на основании показаний контрольного прибора учета за расчетный период, распределенного равномерно по указанным часам, и объема электрической энергии, соответствующего величине максимальной мощности энергопринимающих устройств этого потребителя в соответствующей точке поставки, а почасовые объемы потребления электрической энергии в остальные часы расчетного периода определяются исходя из равномерного распределения по этим часам объема электрической энергии, не распределенного на плановые часы пиковой нагрузки. Если определенные таким образом почасовые объемы потребления электрической энергии в плановые часы пиковой нагрузки в рабочие дни расчетного периода, установленные системным оператором, оказываются меньше, чем объем электрической энергии, соответствующий величине мощности, рассчитанной в порядке, предусмотренном пунктом 95 настоящего документа, в ценовых зонах (пунктом 111 Основных положений № 442 - для территорий субъектов Российской Федерации, объединенных в неценовые зоны оптового рынка) для расчета фактической величины мощности, приобретаемой потребителем (покупателем) на розничном рынке, исходя из определенных в соответствии с абзацем шестым настоящего пункта почасовых объемов потребления электрической энергии, то почасовые объемы потребления электрической энергии в этой точке рассчитываются в соответствии с абзацем шестым настоящего пункта.

В соответствии с п. 181 Основных положений № 442, в случае если в отношении потребителя, при осуществлении в расчетах за электрическую энергию с которым используется ставка за мощность, не выполнено в соответствии с п. 143 Основных положений № 442 требование об использовании приборов учета, позволяющих измерять почасовые объемы потребления электрической энергии, то вплоть до выполнения указанного требования во всех точках поставки в границах балансовой принадлежности энергопринимающих устройств такого потребителя, которые оборудованы интегральными приборами учета, почасовые объемы потребления электрической энергии в установленные системным оператором плановые часы пиковой нагрузки в рабочие дни расчетного периода полагаются равными минимальному значению из объема потребления электрической энергии, определенного на основании показаний интегрального прибора учета за расчетный период, распределенного равномерно по указанным часам, и объема электрической энергии, соответствующего величине максимальной мощности энергопринимающих устройств этого потребителя в соответствующей точке поставки, а почасовые объемы потребления электрической энергии в остальные часы расчетного периода определяются исходя из равномерного распределения по этим часам объема электрической энергии, не распределенного на плановые часы пиковой нагрузки.

Таким образом, абз. 7 пункта 166 Основных положений содержит формулу расчета почасовых объемов электроэнергии аналогичную формуле, содержащейся в абз. 3 п. 181 Основных положений № 442.

ПАО «ТНС энерго Ростов-на-Дону» предоставило в материалы дела письма в адрес сетевой организации АО «Донэнерго», ООО «Донэнергосбыт» и в адрес его конечных потребителей с предложением ежемесячно проводить совместный контрольный съем показаний приборов учета.

ООО «Донэнергосбыт» против проведения контрольного снятии показаний возражало, обеспечить присутствие своего представителя и доступ к приборам учета отказалось, о чем сообщило истцу письмами от 24.10.2016 № 256, от 16.11.2016 № 268, от 19.04.2017 № 64.

01.11.2016 и 01.12.2016 представителями АО «Донэнерго», ПАО «ТНС энерго Ростов-на-Дону» составлены акты о том, что на приборах учета изменен пароль, в связи с этим невозможно снять профили мощности с приборов учета.

В рамках дела № А53-11542/2018 установлено, что пароль на момент проверки 01.11.2016 и 01.12.2016 отсутствовал как у представителей сетевой организации, так и гарантирующего поставщика, кроме того, представители потребителей: ЗАО «Азовский хлеб» и АО КПФ «Батайскснаб» также заявили об отсутствии у них паролей. Таким образом, факт изменения в спорный период пароля на приборах учета и отсутствие его как у гарантирующего поставщика, так и у сетевой организации подтвержден представленными в материалы дела актами и показаниями свидетелей.

В соответствии с ч. 2 ст. 69 АПК РФ обстоятельства, установленные вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда по ранее рассмотренному делу, не доказываются вновь при рассмотрении арбитражным судом другого дела, в котором участвуют те же лица.

Таким образом, обстоятельства, установленные судом по указанному делу, имеют преюдициальное значение, и не подлежат доказыванию вновь при рассмотрении настоящего спора.

АО «Донэнерго» в письме от 14.11.2017 сообщило о том, что возможность удаленного получения информации с приборов учета отсутствует и при смене пароля возможность съема показаний также отсутствует.

В связи с изложенным, информация о почасовых объемах потребления, содержащаяся в приборах учета осталась для сетевой организации и гарантирующего поставщика недоступной, что с учетом технических особенностей счетчика «Меркурий 230» и расчетов между истцом и ответчиком за потребленную электрическую энергию (мощность) по третьей ценовой категории следует расценивать как недопуск к приборам учета.

К таким выводам пришел суд по делу № А53-11542/2017, в котором исследовались те же самые обстоятельства и документы, что и в настоящем деле.

Согласно п. 178 Основных положений № 442, в случае 2-кратного недопуска к расчетному прибору учета, установленному в границах энергопринимающих устройств потребителя, для проведения контрольного снятия показаний или проведения проверки приборов учета объем потребления электрической энергии (мощности) и оказанных услуг по передаче электрической энергии начиная с даты, когда произошел факт 2-кратного недопуска, вплоть до даты допуска к расчетному прибору учета определяется в порядке, установленном пунктом 166 Основных положений № 442 для определения таких объемов начиная с третьего расчетного периода для случая непредставления показаний прибора учета в установленные сроки.

Учитывая вышеуказанные обстоятельства, при расчете размера обязательств по точке поставки - мельничный комплекс 2 ТП-119 – 

<

...>. 22, прибор учета «Меркурий 230» № 0073391 гарантирующим поставщиком обоснованно проведен расчет за периоды февраль – апрель 2017 года до даты обеспечения доступа к приборам учета с применением расчетного способа. 

Расчетный способ при определении размера мощности был применен при расчете за февраль 2017 года, по дату фактического доступа к приборам учета, по точке поставки - склад ТП-119 

<

...>, прибор учета «Меркурий 230» № 07900507.

Также учитывая двукратный недопуск к приборам учета расчетным способом до даты обеспечения доступа к приборам учета гарантирующим поставщиком обоснованно определялся размер обязательств по оплате мощности за периоды с февраля 2017 по март 2018 года по обоим точкам поставки, находящимися по адресу: 

<

...>.

В рамках исполнения договора купли-продажи электрической энергии (мощности) № БТ 2380-КПЮ от 10.04.2016 письмом от 11.03.2017 № 21/21-2953-2017 ООО «Донэнергосбыт» было вновь предложено провести совместный съем показаний 24.04.2017 по всем точкам поставки по указанному договору.

Аналогичное уведомление о проведении совместного съема показаний было направлено в адрес сетевой организации и потребителей.

В ответ на указанное предложение ООО «Донэнергосбыт» повторно сообщило ранее высказанную позицию, что ПАО «ТНС энерго Ростов-на-Дону» не имеет право на доступ к приборам учета, поскольку не является сетевой организацией.

При этом представители гарантирующего поставщика и сетевой организации получили доступ к части точек поставки, в результате чего были сняты графики почасового потребления электроэнергии (профили мощности), на основании которых были произведены расчеты задолженности.

03.05.2017 в адрес ОАО «Донэнерго» было направлено письмо № 21/21-3714-2017 года с просьбой предоставить результаты снятия почасовых значений потребленной электрической энергии по точкам поставки ОАО «Азовский хлеб».

В ответ на указанное обращение АО «Донэнерго» предоставило с сопроводительным письмом от 23.05.2017 № 01.29/1259 результаты снятия почасовых значений потребленной электрической энергии по части точек поставки потребителя ОАО «Азовский хлеб». Указанные графики были использованы гарантирующим поставщиком при расчете стоимости электроэнергии и мощности, выставленной к оплате энергосбытовой организации.

Довод ООО «Донэнергосбыт» о том, что во время съема показаний им были сняты иные графики, чем те, которые использовались ПАО «ТНС энерго Ростов-на-Дону» не может быть принят во внимание, т.к. в материалы дела не представлены подписанные со стороны сетевой организации графики мощности в редакции ООО «Донэнергосбыт».

В последующем 05.07.2017 в результате наличия подозрений о том, что информация в графиках почасового потребления электроэнергии, предоставленных ООО «Донэнергосбыт», не соответствовала действительности ввиду перераспределения объемов потребления электроэнергии с дневных часов на ночные часы, в адрес АО «Донэнерго» вновь было направлено предложение об инициировании проведения 19.07.2017 совместного съема показаний приборов учета.

08.08.2017 в адрес гарантирующего поставщика от сетевой организации поступили с сопроводительным письмом сведения о почасовых объемах потребления электроэнергии по части точек поставки потребителя ОАО «Азовский хлеб», которые также были использованы им при определении размера обязательств ООО «Донэнергосбыт».

Также 05.07.2017 в адрес АО «Донэнерго» было направлено уведомление о проведении совместного съема показаний приборов учета по точкам поставки АО ПКФ «Батайскснаб». По указанным точкам поставки доступ к приборам учета обеспечен не был. В связи с чем, ПАО «ТНС энерго Ростов-на-Дону» обоснованно был применен расчетный способ при определении размера оплаты за мощность.

Аналогичные письма о проведении контрольного съема показаний 05.09.2017 в отношении всех точек поставки по договору купли-продажи электрической энергии (мощности) № БТ 2380-КПЮ от 10.04.2016 были направлены в адрес сетевой организации также 22.08.2017.

В предложенное время совместный съем показаний с участием истца произведен не был, в связи с чем, 24.10.2017 у сетевой организации были запрошены результаты снятия показаний приборов учета.

В ответ на указанное обращение ПАО «ТНС энерго Ростов-на-Дону» получил от сетевой организации почасовые графики потребления электрической энергии по некоторым точкам поставки, которые были использованы гарантирующим поставщиком при проведении расчетов.

03.11.2017 и 07.11.2017 перед сетевой организацией было вновь инициирована совместная проверка правильности показаний приборов учета.

28.11.2017 сетевой организацией был составлен акт, в котором зафиксирован недопуск к приборам учета по точкам поставки потребителя АО ПКФ «Батайскснаб» без объяснения причин.

17.01.2018 в результате проверки приборов учета потребителя АО «Азовский хлеб» были составлены два акта, в которых зафиксировано, что приборы учета не позволяют снимать интервальные значения, при этом интегральные показания прибором учета фиксируются, в связи с чем ПАО «ТНС энерго Ростов-на-Дону» имело основания для расчета объема потребленной мощности расчетным способом. 

АО «Донэнерго» 28.02.2018 направляло потребителю АО «Азовский хлеб» уведомления о контрольном съеме 15.03.2018.

В эту же дату было предложено произвести контрольный съем показаний также гарантирующим поставщиком в письме от 01.03.2018.

23.03.2018 и 27.03.2018 повторно энергосбытовой компании и сетевой организации было предложено провести контрольный съем 03.04.2018 и 05.04.2018.

В адрес сетевой организации ПАО «ТНС энерго Ростов-на-Дону» 12.04.2018 направлено письмо о предоставлении результатов проверки правильности показаний приборов учета.

В результате гарантирующему поставщику переданы акты от 03.04.2018, согласно которых значения почасовых потреблений равно «0», при этом интегральные (суммарные за весь месяц) показания прибор учета фиксировал.

Как ранее отмечено, в соответствии с п. 181 Основных положений, в случае если в отношении потребителя, при осуществлении в расчетах за электрическую энергию с которым используется ставка за мощность, не выполнено в соответствии с п. 143 Основных положений требование об использовании приборов учета, позволяющих измерять почасовые объемы потребления электрической энергии, то вплоть до выполнения указанного требования во всех точках поставки в границах балансовой принадлежности энергопринимающих устройств такого потребителя, которые оборудованы интегральными приборами учета, почасовые объемы потребления электрической энергии в установленные системным оператором плановые часы пиковой нагрузки в рабочие дни расчетного периода полагаются равными минимальному значению из объема потребления электрической энергии, определенного на основании показаний интегрального прибора учета за расчетный период, распределенного равномерно по указанным часам, и объема электрической энергии, соответствующего величине максимальной мощности энергопринимающих устройств этого потребителя в соответствующей точке поставки, а почасовые объемы потребления электрической энергии в остальные часы расчетного периода определяются исходя из равномерного распределения по этим часам объема электрической энергии, не распределенного на плановые часы пиковой нагрузки.

Формула расчета, указанная в абз. 7 п. 166 Основных положений № 442, содержит формулу расчета почасовых объемов электроэнергии аналогичную формуле, содержащейся в абз. 3 п. 181 Основных положений № 442.

В связи с этим расчет по соответствующей точке поставки обоснованно осуществлен расчетным способом в порядке. предусмотренном п. 181 Основных положений № 442.

26.04.2018 и 03.05.2018 в адрес энергосбытовой и сетевой организациям, а также в адрес потребителя ПАО «ТНС энерго Ростов-на-Дону» было направлено очередное уведомление о проведении совместного съема показаний приборов учета 07.05.2018 и 08.05.2018.

В результате проведенного съема по части точек поставки были составлены акты от 07.05.2018, в которых зафиксировано изменение пароля на ПУ, что обоснованно расценивается как недопуск к приборам учета и акт от 08.05.2018, в котором зафиксированы нулевые значения почасового потребления, т.е. информация удалена и соответственно прибор учета не отвечает требованиям п. 143 Основных положений № 442. Указанное свидетельствует об обоснованности применения гарантирующим поставщиком расчетного способа.

24.05.2018 потребителю, энергосбытовой и сетевой организациям ПАО «ТНС энерго Ростов-на-Дону» направлены уведомления о проведении совместного контрольного съема показаний 05.06.2018, 06.06.2018, 07.06.2018 и 08.06.2018.

В результате 05.06.2018 и 06.06.2018 составлены акты, в соответствии с которыми профили потребления электроэнергии снять не удалось по причине изменения пароля и воспрепятствования потребителем проведению съема, что как ранее отмечено, воспринимается как недопуск к приборам учета.

18.06.2018 и 28.06.2018 ООО «Донэнергосбыт», сетевой организации и потребителям направлены уведомления о проведении совместного съема показаний 04.07.2018.

03.07.2018 составлен акт, в соответствии с которым профиль потребления электроэнергии снять не удалось по причине изменения пароля.

04.07.2018 составлены акты, в соответствии с которыми профили потребления электроэнергии удалось снять, полученные данные использовались при расчете объема мощности, подлежащего оплате ООО «Донэнергосбыт».

24.07.2018 ООО «Донэнергосбыт», потребителям и сетевой организации ПАО «ТНС энерго Ростов-на-Дону» направлены очередные уведомления о проведении совместного съема показаний.

02.08.2018 составлен акт, в соответствии с которыми профили потребления электроэнергии снять не удалось по причине изменения пароля. Также было произведено снятие профилей мощности с приборов учета точек поставки АО КФП «Батайскснаб», которые были учтены при подготовке расчета стоимости электроэнергии.

ПАО «ТНС энерго Ростов-на-Дону» 21.08.2018 в адрес ООО «Донэнергосбыт» и потребителей, а также сетевой организации АО «Донэнерго» направлено очередное уведомление о проведении совместного съема показаний.

04.09.2018 АО «Донэнерго» были составлены акты, в соответствии с которыми профили потребления электроэнергии снять не удалось по причине изменения пароля.

Также 04.09.2018 и 05.09.2018 составлены акты о снятии показаний приборов учета. Полученные профили мощности учтены ПАО «ТНС энерго Ростов-на-Дону» при подготовке расчета размера платы за электроэнергию и мощность.

По договору купли-продажи электроэнергии (мощности) № 2605 от 01.06.2017 в июле (письмом от 17.07.2017 № 21/21-60-90-2017) и августе (письмом от 22.08.2017 №21/21-60-90-2017) 2017 года в адрес сетевой организации были направлены письма о необходимости проведения совместного съема показаний приборов учета.

В результате чего за август 2017 года сетевой организацией были получены графики почасового потребления по обоим точкам поставки. Указанные графики были использованы при расчетах стоимости электроэнергии за август 2017 года.

07.11.2017 ПАО «ТНС энерго Ростов-на-Дону» было инициировано еще одно обращение в сетевую организацию о проведении контрольного съема показаний приборов учета, в результате которого были составлены акты (№ 9 и № 10) от 17.01.2018.

В последующем за январь 2018 года от сетевой организации были получены графики потребления, которые были использованы для определения стоимости электроэнергии.

В марте 2018 года ПАО «ТНС энерго Ростов-на-Дону» были инициированы совместные проверки приборов учета, по результатам которых составлены акты от 03.04.2018 согласно которым произвести почасовой съем не удалось по причине ошибки доступа (отсутствовал пароль).

В актах от 07.05.2018 зафиксировано нулевые значения почасового потребления (данные удалены с памяти прибора учета). На основании указанного акта расчет за апрель был произведен расчетным способом, в связи с тем, что прибор учета не позволял измерять почасовые значения потребления электроэнергии.

На предложение ПАО «ТНС энерго Ростов-на-Дону» от 24.05.2018 провести контрольный съем, был составлен акт от 05.06.2018, в котором зафиксированы нулевые показания почасового потребления, т.е. сведения о почасовых значениях с памяти прибора учета удалены. В связи с чем по второй точке поставке расчет за апрель, а также за май по обоим точкам поставки также был произведен расчетным способом.

28.06.2018 ПАО «ТНС энерго Ростов-на-Дону» в сетевую организацию было направлено письмо о проведении съема показаний приборов учета, по результатам которого 03.07.2018 были составлены акты, в которых зафиксировано изменение паролей доступа к памяти приборов учета.

В результате обращения ПАО «ТНС энерго Ростов-на-Дону» от 24.07.2018 о проведении проверки приборов учета были составлены акты от 02.08.2018, в которых также было зафиксировано изменение заводских паролей доступа к памяти приборов учета.

В результате обращения ПАО «ТНС энерго Ростов-на-Дону» в сетевую организацию от 21.08.2018 были составлены акты от 04.09.2018, фиксирующие очередное изменение паролей доступа к приборам учета. Таким образом, за август 2018 года расчет также был произведен расчетным способом, ввиду неоднократного недопуска к приборам учета для проведения контрольного съема.

Суд считает, что в ситуации, когда общий объем потребленной электроэнергии за расчетный период (месяц) сторонами не оспаривается и при этом гарантирующему поставщику неизвестны достоверные почасовые объемы потребления, данный расчет представляется наиболее справедливым и верным. Аналогичная правовая позиция отражена судом по делу № А53-11542/2017.

Таким образом, обоснованность расчетов подтверждена ПАО «ТНС энерго Ростов-на-Дону» документально и нормативно обоснована.

ООО «Донэнергосбыт» контррасчет предоставлен не был, возражений относительно правильности применения ПАО «ТНС энерго Ростов-на-Дону» расчетных способов определения стоимости электроэнергии и мощности, а также определения стоимости исходя из полученных профилей мощности (графиков потребления) заявлено не было.

Действия энергосбытовой организации, препятствующие допуску к приборам учета и хранящейся в них памяти информации о почасовых объемах потребления, в том числе путем установления паролей и обнуление памяти счетчиков свидетельствует об умышленном сокрытии от гарантирующего поставщика достоверной информации о почасовых объемах потребления, хранящейся в памяти приборов учета, что в свою очередь дает возможность предоставлять недостоверную информацию о величине почасовых объемов, от которых зависит размер оплаты по договору.

Согласно представленного истцом в материалы дела расчета произведенного в соответствии с абз. 5 и 7 п. 166 Основных положений № 442 и абз. 3 п. 181 Основных положений № 442, стоимость потребленной ответчиком электроэнергии (мощности) составила по точкам поставки по договору купли-продажи электрической энергии (мощности) № БТ 2380-КПЮ от 10.04.2016 за периоды с февраля 2017 года по февраль 2018 года и за периоды июль - август 2018 года на сумму 7 589 758,30 руб.

Однако, ответчик электроэнергию оплатил не в полном объеме, в результате чего образовалась задолженность за каждый из обозначенных расчетных периодов согласно расчету задолженности в общем размере 2 747 520,89 руб.:

За февраль 2017г. - 27 006,79 руб.

За март 2017г. - 150 475,15 руб.

За апрель 2017г. -  230 851,86 руб.

За май 2017 г. - 178 384,03 руб.

За июнь 2017г. - 133 969,65 руб.

За июль 2017 г. - 73 934,64 руб.

За август 2017г. - 174 514,21 руб.

За сентябрь 2017г. - 103 270,83 руб.

За октябрь 2017г. - 71 625,80 руб.

За ноябрь 2017г. - 141 164,03 руб.

За декабрь 2017г. - 131 523,00 руб.

За январь 2018г. - 184 202,42 руб.

За февраль 2018г. - 113 076,91 руб.

За июль 2018г. - 548 957,12 руб.

За август 2018г. - 484 564,45 руб.

Задолженность за периоды август 2017 года, январь, апрель, май и август 2018 год по договору купли-продажи электрической энергии (мощности) № 2605 от 01.06.2017, с учетом корректировок, на сумму 4 678 374,57 руб.

Ответчик также оплатил электроэнергию по указанному договору не в полном объеме, в результате чего образовалась задолженность за каждый из обозначенных расчетных периодов в общем размере 1 971 022,19 руб.

За август 2017г. - 256 599,54 руб.

За январь 2018г. - 518 407,04 руб.

За апрель 2018г. - 95 129,39 руб.

За май 2018г. - 245 557,11 руб.

За август 2018г. - 855 329,11 руб.

Как уже было отмечено довод ответчика о наличии у него почасовых графиков потребленной электроэнергии по спорным точкам поставки, по которым он самостоятельно определял размер платы за потребленную электроэнергию (мощность) по договору подлежит судом отклонению.

Расчет стоимости потребленной электроэнергии (мощности) в редакции ответчика в материалы дела не представлен. Кроме того, ответчик не поясняет, каким образом и от кого им была получена данная информация.

В связи с вышеизложенным, суд приходит к выводу, что направляемые ответчиком в адрес истца почасовые графики потребленной электроэнергии по спорным точкам поставки не могут быть приняты в качестве надлежащего и достоверного доказательства почасовых объемов потребленной электроэнергии по спорным точкам поставки.

Судом установлено, что договоры купли-продажи электрической энергии (мощности) № БТ 2380-КПЮ от 10.04.2016 и № 2605 от 01.06.2017 заключены ответчиком в интересах потребителей (АО «Азовский хлеб», АО КПФ «Батайскснаб» и ООО «Азовский завод упаковки»). Между ООО «Донэнергосбыт» и указанными организациями соответственно заключены договоры купли-продажи электроэнергии.

Таким образом, прямые договорные отношения между гарантирующим поставщиком и потребителями отсутствуют.

Энергосбытовая организация осуществляет действия по приобретению электрической энергии у гарантирующего поставщика и продаже ее потребителям (третьим лицам), тем самым выполняя посреднические функции между гарантирующим поставщиком и потребителями, включая получение денежных средств за поставленную электроэнергию с потребителей и оплату их гарантирующему поставщику. В связи с чем, именно энергосбытовая организация несет перед гарантирующим поставщиком ответственность за действия потребителей, в том числе по изменению паролей на приборах учета и недопуску представителей гарантирующего поставщика и сетевой организации к расчетным приборам учета, соответствие приборов учета необходимым требованиям, в том числе возможности приборов учета фиксировать данные о почасовом потреблении.

Истец не имеет возможности предъявить требования по оплате за потребленную электроэнергию напрямую потребителю, так как все обязательства по договору за него выполняет энергосбытовая организация. При этом, энергосбытовая организация в свою очередь имеет возможность взыскать возникшие у нее убытки с потребителей при наличии с их стороны виновных действий в рамках заключенных между ними договоров.

Ввиду того, что договор купли-продажи электрической энергии в интересах АО «Азовский хлеб», АО КПФ «Батайскснаб» и ООО «Азовский завод упаковки» заключило ООО «Донэнергосбыт», именно оно несет финансовую ответственность за действия потребителей по недопуску представителей гарантирующего поставщика и сетевой организации к расчетным приборам учета и хранящейся в их памяти информации.

Суд отклоняет довод ответчика о том, что не включение ряда пунктов в договор купли-продажи электрической энергии (мощности) № БТ 2380-КПЮ от 10.04.2016 лишает гарантирующего поставщика возможности использовать нормы действующего законодательства и предусмотренные им расчетные способы как необоснованный.

Стороны не заключали соглашение, предусмотренное п. 4 ст. 421 ГК РФ, исключавшее бы применение Основных положений № 442, в том числе в части проверки правильности снятия показаний расчетных приборов учета.

Более того, в пункте 8.13 Договора купли-продажи электрической энергии (мощности) № БТ 2380-КПЮ сторонами согласовано условие, согласно которого «все положения настоящего Договора действуют в части, не противоречащей «Основным положениям функционирования розничных рынков электрической энергии» и «Правилам полного и (или) частичного ограничения режима потребления электрической энергии», утвержденным Постановлением Правительства РФ № 442 от 04.05.2012. При противоречии какого-либо из положений настоящего Договора положениям перечисленных нормативных актов, Стороны применяют положения этих нормативных актов».

В связи с вышеизложенным, применение Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 № 442 для сторон является обязательным.

При рассмотрении дела № А53-11542/2017 установлено, что трансформаторные подстанции, расположены на охраняемой территории потребителей, в связи с чем данные организации имеют свободный доступ к счетчикам, а также имеют возможность изменить на них пароли без чьего-либо ведома. При этом доступ иных лиц к приборам учета без разрешения потребителей физически невозможен. Таким образом, представители потребителя и энергосбытовой организации не могли не присутствовать при проведении съема, в связи с чем не обоснован довод ООО «Донэнергосбыт» о том, что контрольный съем происходил в отсутствие представителей общества.

Кроме того, в материалах дела имеется переписка между ООО «Донэнергосбыт», ПАО «ТНС энерго Ростов-на-Дону» и потребителями, в которой гарантирующий поставщик уведомляет о дате и времени проведения контрольного съема показаний приборов учета. Отсутствие кого-либо из представителей потребителя либо энергосбытовой организации не ставит под сомнение результат съема показаний приборов учета. ООО «Донэнергосбыт» о результатах снятия показаний приборов учета был осведомлен. Ему ежемесячно от ПАО «ТНС энерго Ростов-на-Дону» направлялись первичные документы, акты приема-передачи, счета в которых указан объем рассчитанной электроэнергии и мощности подлежащей оплате. При этом заслуживает особого внимания то, что энергосбытовая организация ни разу не воспользовалась правом, предусмотренным п. 171 Основных положений № 442, и не инициировало повторный совместный съем показаний приборов учета, учитывая, что срок хранения данных о почасовом потреблении составляет период около 3 месяцев.

Также из пояснений лиц, участвующих в деле и представленных в материалы дела документов следует, что на электросчетчиках, через которые осуществляется учет потребленной электроэнергии были установлены «GSM» модемы. Данный факт сторонами не оспаривается. В п. 2.4.16 «Руководства по эксплуатации счетчика «Меркурий 230» указано, что счетчик обеспечивает: программирование от внешнего компьютера через «GSM» модем смены паролей первого (потребителя энергии) и второго (продавца энергии) уровня доступа к данным.

Таким образом, при наличии на приборах учета установленных «GSM» модемов, имеется возможность дистанционно изменить пароли доступа к данным приборам учета.

При этом ни гарантирующий поставщик, ни сетевая организация дистанционным доступом к приборам учета не обладали.

В связи с чем, суд приходит к выводу, что в ситуации, когда пароль на приборах учета может меняться дистанционно или трансформаторные подстанции находятся на охраняемой территории потребителей, не имеет значения, кто является владельцем приборов учета, поскольку доступ к ним возможен без ведома владельца.

По этой же причине подлежит отклонению довод ООО «Донэнергосбыт» о том, что после проведения проверок представители сетевой организации наклеивали стикеры на порты, в результате чего представители энергосбытовой организации не имели возможность доступа к приборам учета.

Кроме того, представитель АО «Донэнерго» пояснил, что при проведении контрольных съемов показаний приборов учета, представители ООО «Донэнергосбыт» производили подключение своего оборудования к некоторым приборам учета первыми, в результате чего имели возможность установить пароль либо обнулить данные о почасовом потреблении.

Не может быть принят во внимание довод ООО «Донэнергосбыт» о том, что представители гарантирующего поставщика не были допущены к приборам учета, в том числе по причине того, что они не имели право на доступ в электроустановки потребителей.

В соответствии с требованиями «Правил по охране труда при эксплуатации электроустановок, утвержденных приказом Министерства труда и социальной защиты от 24.07.2013 №328н» (далее – Правила), пунктом 2.4. Работники, относящиеся к электротехническому персоналу должны пройти проверку знаний требований Правил и других требований безопасности, предъявляемых к организации и выполнению работ в электроустановках в пределах требований, предъявляемых к соответствующей должности или профессии, и иметь соответствующую группу по электробезопасности. 

Работникам, указанным в пункте 2.4 Правил и прошедшим проверку знаний требований Правил и других требований безопасности, предъявляемых к организации и выполнению работ в электроустановках, выдаются удостоверения о проверке знаний правил работы в электроустановках, формы которых предусмотрены приложениями N 2, 3 к Правилам. 

 Результаты проверки знаний по охране труда в организациях электроэнергетики оформляются протоколом проверки знаний правил работы в электроустановках, форма которого предусмотрена приложением N 4 к Правилам, и учитываются в журнале учета проверки знаний правил работы в электроустановках, форма которого предусмотрена приложением № 5 к Правилам».

Проверка знаний электротехнического персонал ПАО «ТНС энерго Ростов-на-Дону» организована в строгом соответствии с главой 1.4 «Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей», которые утверждены приказом Минэнерго России от 13.01.2003 № 6. 

В ПАО «ТНС энерго Ростов-на-Дону» для проверки знаний электротехнического персонала образована Центральная комиссия по проверке знаний, председатель и члены комиссии которой прошли проверку знаний в территориальном управлении Ростехнадзора. Также в Азовском межрайонном отделении создана комиссия по проверке знаний Правил охраны труда при эксплуатации электроустановок работников Азовского межрайонного отделения. Председатель и члены комиссии Азовского межрайонного отделения проходят проверку знаний в Центральной комиссии ПАО «ТНС энерго Ростов-на-Дону».

Сотрудник ПАО «ТНС энерго Ростов-на-Дону» инженер по расчетам и режимам 1 категории ФИО10 ежегодно проходил проверку знаний 18.03.2016 Протокол проверки знаний № 26, 18.03.2017 Протокол проверки знаний № 28 и имеет допуск в электроустановки до и выше 1000 В.

Сотрудник ПАО «ТНС энерго Ростов-на-Дону» ведущий инженер по расчетам и режимам ФИО11 ежегодно проходил проверку знаний 16.12.2016 Протокол проверки знаний № 80, 01.03.2018 Протокол проверки знаний № 6 и имеет допуск в электроустановки до и выше 1000 В.

С учетом вышеизложенного, суд приходит к выводу о том, что именно действия потребителей ООО «Донэнергосбыт» привели к невозможности проведения сотрудникам ПАО «ТНС энерго Ростов-на-Дону» вводного инструктажа; первичного инструктажа на рабочем месте; подготовить рабочее место и допустить к работе сотрудников гарантирующего поставщика.

ПАО «ТНС энерго Ростов-на-Дону» от прохождения инструктажа не отказывалось, при этом в материалы дела не предоставлено документов, подтверждающих предложение гарантирующему поставщику провести инструктаж его работников.

Суд не может согласиться с доводом ООО «Донэнергосбыт» о том, что в периоды с июля по август 2018 года электроэнергия энергосбытовой организацией приобреталась у ООО «Лукойл-Ростовэнерго».

Судом установлено, что ООО «ЛУКОЙЛ-Ростовэнерго» является владельцем генерирующих объектов.

ООО «Донэнергосбыт» является энергосбытовой организацией, приобретающей электроэнергию для своих потребителей на розничном рынке электроэнергии.

Возможность приобретения электроэнергии энергосбытовой организацией на розничном рынке у производителя (если он имеет соответствующую возможность продавать электроэнергию на розничном рынке) предусмотрена в абз. 2 п. 64 Основных положений № 442.

Далее в п. 65 указанного документа определено, что для энергопринимающих устройств (объектов электросетевого хозяйства), в отношении которых с производителем электрической энергии (мощности) на розничном рынке заключен договор, указанный в абзацах втором, четвертом или пятом п. 64, также должен быть заключен договор энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности) с гарантирующим поставщиком, в границах зоны деятельности которого расположены указанные энергопринимающие устройства (объекты электросетевого хозяйства).

Этот же пункт указывает о том, что данное условие может быть исполнено как путем заключения с гарантирующим поставщиком нового договора энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), так и путем реализации права на уменьшение объемов электрической энергии (мощности), приобретаемых у гарантирующего поставщика по ранее заключенному договору.

Между ПАО «ТНС энерго Ростов-на-Дону» и ООО «Донэнергосбыт» договор купли-продажи электроэнергии (мощности) был заключен 01.01.2017, таким образом, реализация схемы приобретения электроэнергии у производителя могла быть возможна лишь при условии уменьшения объемов электрической энергии (мощности), приобретаемых у гарантирующего поставщика по ранее заключенному договору.

Покупатель, имеющий намерение в одностороннем порядке уменьшить объемы электрической энергии (мощности), приобретаемые у гарантирующего поставщика, обязан передать гарантирующему поставщику письменное уведомление об этом не позднее чем за 20 рабочих дней до заявляемой им даты изменения договора способом, позволяющим подтвердить факт и дату получения указанного уведомления.

Между тем ООО «Донэнергосбыт» указанное обязательное условие не исполнило. Письменное уведомление об уменьшении объема электрической энергии (мощности), приобретаемой у ПАО «ТНС энерго Ростов-на-Дону» в установленный срок направлено не было.

Письменное уведомление ООО «Донэнергосбыт» о том, что с 01.07.2018 начнется закупка электроэнергии (мощности) у ООО «ЛУКОЙЛ-Ростовэнерго» было направлено в ПАО «ТНС энерго Ростов-на-Дону» лишь 25.06.2018.

Императивный срок уведомления гарантирующего поставщика выдержан не был. При этом в п. 51 Основных положений № 442 предусмотрено, что при нарушении потребителем (покупателем) требования об уведомлении гарантирующего поставщика в установленные сроки, определенные заключенным с гарантирующим поставщиком договором обязательства потребителя (покупателя) и гарантирующего поставщика сохраняются в неизменном виде вплоть до момента надлежащего выполнения указанных требований. Учитывая это переход покупателем на покупку электроэнергии у производителя осуществлен не был и весь объем покупаемой электроэнергии, в соответствии с существующими договорными отношениями, осуществлялся у гарантирующего поставщика, ПАО «ТНС энерго Ростов-на-Дону». Соответственно оплата также должна была осуществлять в адрес ПАО «ТНС энерго Ростов-на-Дону».

Таким образом, для реализации схемы приобретения электроэнергии у производителя электроэнергии и гарантирующего поставщика ООО «Донэнергосбыт» должно было направить новое уведомление об уменьшении с самостоятельно определенной им даты, объемов электрической энергии (мощности), приобретаемых у гарантирующего поставщика, в соответствии с императивными сроками, предусмотренными законодательством.

ООО «Донэнергосбыт» этого не исполнило.

Из материалов дела следует, что ООО «Донэнергосбыт» не выполнило обязательную процедуру снижения объемов электроэнергии, покупаемой у гарантирующего поставщика, соответственно весь объем потребляемой электроэнергии с июля по август 2018 года мог быть приобретен только у ПАО «ТНС энерго Ростов-на-Дону» по договору купли-продажи электрической энергии (мощности) № БТ 2380-КПУ от 10.04.2016, № 2605 от 01.06.2017.

Кроме того, п. 50 Основных положений № 442 указывает на необходимость не позднее чем за 10 рабочих дней до заявляемой даты изменения договора предоставить гарантирующему поставщику выписку из договора, обеспечивающего продажу электрической энергии (мощности), с производителем электрической энергии (мощности) на розничном рынке, содержащую сведения о продавце, а также согласованные сторонами указанные в п. 64 условия, обязательные при заключении такого договора, которая должна быть подписана уполномоченными лицами сторон такого договора и заверена печатями сторон такого договора (при наличии печатей).

Указанное условие ООО «Донэнергосбыт» также не было выполнено.

С ранее указанным уведомлением от 25.06.2018 ООО «Донэнергосбыт» были переданы лишь первый и последний листы договора купли-продажи электрической энергии (мощности) с производителем электрической энергии, которые содержали лишь информацию о продавце. Это обстоятельство прямо отражено в тексте уведомления. Кроме того, предоставленные листы договора в нарушение обязательных требований были подписаны лишь ООО «Донэнергосбыт». Предоставленные в последующем копия договора, также не была заверена в порядке, установленном Основными положениями № 442, и не содержала всех существенных условий договора, о чем ООО «Донэнергосбыт» было письменно уведомлено. Таким образом, судом установлено, что информация об иных условиях, определенных в п. 64 Основных положений № 442, в том числе сведения о цене, предоставлена ПАО «ТНС энерго Ростов-на-Дону» не была.

В связи с чем, в спорной ситуации уведомление ООО «Донэнергосбыт» о снижении объемов покупаемой электроэнергии, не повлекло возникновение правовых последствий для сторон.

В материалах дела имеется письмо, в котором ООО «Донэнергосбыт» ошибочно указывает, что пункты 49, 50, 51 не применяются к рассматриваемым отношениям и ООО «Донэнергосбыт» не обязано соблюдать условия, которые в них предусмотрены. ООО «Донэнергосбыт» восприняло действия гарантирующего поставщика вмешательством в финансово-хозяйственную деятельность и отказалось выполнять требования, предусмотренные этими пунктами Основных положений № 442 (письмо от 29.06.2018 № 180).

ПАО «ТНС энерго Ростов-на-Дону» в адрес ООО «Донэнергосбыт» было направлено несколько писем, содержащих подробное разъяснение о том, что не выполнено ряд обязательных условий, в связи с чем договорные отношения между ООО «Донэнергосбыт» и ПАО «ТНС энерго Ростов-на-Дону» остаются в неизменном виде.

Однако, энергосбытовая организация не предприняла каких-либо действий по заключению договора.

В адрес ООО «ЛУКОЙЛ-Ростовэнерго» также были направлены письма о том, что потребитель не имеет возможности покупать электроэнергию у данной организации.

Учитывая, вышеизложенное, суд приходит к выводу, что в договоры купли-продажи электрической энергии (мощности) № БТ 2380-КПУ от 10.04.2016, № 2605 от 01.06.2017 в установленном законом порядке изменения (в том числе в части снижения объемов покупки) внесены не были, соответственно договор продолжал действовать в первоначальной редакции, и соответственно, весь объем электроэнергии потребленной за период июль – август 2018 года приобретался у гарантирующего поставщика ПАО «ТНС энерго Ростов-на-Дону», в связи с чем оплата должна была осуществляться в адрес ПАО «ТНС энерго Ростов-на-Дону».

Кроме того, согласно п. 65 именно гарантирующий поставщик определяет объемы электроэнергии по договорам. Соответствующие изменения в договор внесены не были соответственно у ПАО «ТНС энерго Ростов-на-Дону» отсутствовали основания для определения соответствующих объемов электроэнергии.

Как пояснил представитель ПАО «ТНС энерго Ростов-на-Дону», отсутствие уведомления в установленный законом срок, препятствует гарантирующему поставщику провести соответствующие мероприятия по заключению договора с производителем электроэнергии, внести изменения в почасовой график покупки электроэнергии на оптовом рынке электроэнергии, внести изменения в расчетный комплекс с целью перевода энергоснабжающей организации на другую схему расчета (учитывающую покупку электроэнергии у производителя), заключение договора либо заключение соглашения об уменьшении объемов закупаемой электроэнергии с потребителем/покупателем (в данном случае ООО «Донэнергосбыт»).

Таким образом, заключение договора энергосбытовой организацией с ООО «Лукойл Ростовэнерго» не освобождает ее от обязанности оплатить весь объем электроэнергии, потребленной за периоды июль – август 2018 года ПАО «ТНС энерго Ростов-на-Дону» и не свидетельствует о покупке этого объема электроэнергии у производителя электроэнергии, в связи с тем, что указанный договор являлся недействующим (обязательства поставлять электроэнергию производителем и оплачивать объем поставленной электроэнергии у энергосбытовой организации не возникли).

В соответствии со статьями 309, 310 ГК РФ, обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона.

Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются.

Факт нарушения ответчиком своих обязательств по оплате подтвержден имеющимися в деле документами, которые оценены судом с позиции статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, признаны надлежащими доказательствами по делу, в достаточной степени подтверждающими обоснованность требований истца. Поскольку ответчиком в материалы дела не были представлены доказательства, свидетельствующие о полном выполнении им взятых на себя обязательств по оплате задолженности, суд пришел к выводу о том, что встречные исковые требования о взыскании основной суммы задолженности подлежат удовлетворению в полном объеме в размере 4 718 543,08 руб.

При таких обстоятельствах нельзя согласиться с ООО «Донэнергосбыт» о том, что односторонний отказ от исполнения обязательств по договорам является злоупотреблением правом. ПАО «ТНС энерго Ростов-на-Дону». В спорной ситуации гарантирующий поставщик воспользовался соответствующим правом, в целях недопущения дальнейшего роста задолженности и защищая свои экономические интересы от неблагоприятных последствий.

Суд также не может согласиться с доводом ООО «Донэнергосбыт», что действия гарантирующего поставщика свидетельствуют о признании существования договоров.

В материалах дела отсутствуют счета и платежные поручения по оплате за периоды после августа 2018 года (после отказа от исполнения договоров). Исходя из представленных платежных поручений ООО «Донэнергосбыт» следует, что платежи, осуществляемые им после даты отказа от исполнения договоров, производились в счет погашения задолженности за периоды до августа 2018 года.

Кроме того, счета на оплату ООО «Донэнергосбыт» не выставлялись за периоды после отказа от исполнения договора. После отказа от исполнения договора ПАО «ТНС энерго Ростов-на-Дону» выставлялись лишь счета об оплате пени в связи с просрочкой оплаты за периоды до даты отказа от исполнения договоров.

Уведомления о необходимости съема показаний приборов учета направляются конечным потребителям (АО КПФ «Батайскснаб», АО «Азовский хлеб», ООО «Азовский завод упаковки»), в целях фиксирования объема потребляемой принадлежащей ПАО «ТНС энерго Ростов-на-Дону» электроэнергии.

При этом ПАО «ТНС энерго Ростов-на-Дону» не сообщало ООО «Донэнергосбыт» о том, что указанные уведомления направляются в рамках каких-либо договоров с ООО «Донэнергосбыт». Как пояснило ПАО «ТНС энерго Ростов-на-Дону» направление указанных уведомлений обусловлено лишь тем, что представители ООО «Донэнергосбыт» фактически имеют доступ к приборам учета и имеют возможность обеспечить доступ к ним. Указанные уведомления не влекут правовых последствий для ООО «Донэнергосбыт», т.к. направлены вне каких-либо договорных связей.

Стоит также отметить, что на указанные уведомления ООО «Донэнергосбыт» никаким образом не реагировало, доступ к приборам учета обеспечен не был, а ПАО «ТНС энерго Ростов-на-Дону» не составляло соответствующих актов недопуска, которые в период действия договора составлялись после каждого факта недопуска.

Таким образом, направление рассматриваемых писем не могло создать у ООО «Донэнергосбыт» предположений о том, что спорные договоры являются действующими.

Кроме того, первоначальное исковое заявление по настоящему делу было предъявлено в суд 03.09.2018, т.е. спустя всего 2 дня после прекращения действия договоров. На протяжении всего периода рассмотрения настоящего дела ПАО «ТНС энерго Ростов-на-Дону» не соглашалось с исковыми требованиями, приводило доводы о том, что спорные договоры расторгнуты ввиду одностороннего отказа от их исполнения.

В рамках настоящего спора были подготовлены ряд письменных документов с отражением мнения общества относительно юридической силы договоров, которые были направлены ООО «Донэнергосбыт». Во всех судебных заседаниях присутствовали исполнительный директор, инженер и иные представители ООО «Донэнергосбыт», которым в устной и письменной форме неоднократно излагалась правовая позиция ПАО «ТНС энерго Ростов-на-Дону» относительно спорных договоров. Указанное также однозначно свидетельствует о том, что ПАО «ТНС энерго Ростов-на-Дону» с момента расторжения не признавало юридическую силу договоров и открыто обозначало это перед ООО «Донэнергосбыт».

06.09.2018 ПАО «ТНС энерго Ростов-на-Дону» направило в адрес ООО «Донэнергосбыт» письмо № 7753-001/012- 2018, в котором отказалось от заключения договора по новой заявке от 31.08.2018 № № 268, прямо подтвердив ранее совершенный односторонний отказ от исполнения спорных договоров.

Кроме того, в рамках дела А53-33363/2018, позиция ПАО «ТНС энерго Ростов-на-Дону» также основывалась на том, что спорные договоры расторгнуты и являются недействующими. Суд выносил решение по этому делу именно исходя из факта ранее состоявшегося расторжения договоров.

Ссылка на п. 45 Основных положений и на выводы судов по делу № А53-3128/2018 не может иметь значение для настоящего дела, т.к. данные выводам суды пришли при иных обстоятельствах дела и применительно к иным нормам права, регламентирующих последствия бездоговорного потребления электроэнергии, кроме того, новые договоры после расторжения спорных договоров в рассматриваемой ситуации по точкам поставки не заключались и не заключаются.

Учитывая наличие задолженности ООО «Донэнергосбыт» перед ПАО «ТНС энерго Ростов-на-Дону» по договорам купли-продажи электроэнергии, гарантирующий поставщик, руководствуясь положениями п. 53 Основных положений № 442 имел право в одностороннем порядке отказаться от исполнения договора, в связи с чем оспариваемые сделки по одностороннему отказу от исполнения спорных договоров полностью соответствуют требованиям законодательства и не могут быть признаны недействительными, соответственно первоначальное требование по делу ООО «Донэнергосбыт» о признании недействительными сделок по одностороннему расторжению договоров купли-продажи электроэнергии (мощности) № БТ 2380-КПУ от 10.04.2016, № 2605 от 01.06.2017 не подлежит удовлетворению.

В силу положений статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебные расходы относятся на лиц, участвующих в деле, пропорционально размеру удовлетворенных исковых требований. Таким образом, судебные расходы по оплате государственной пошлины подлежат отнесению на ООО «Донэнергосбыт».

Руководствуясь статьями 110, 169-170, 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

Р Е Ш И Л:

В удовлетворении первоначального иска отказать.

Возвратить обществу с ограниченной ответственностью «Донэнергосбыт» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) из федерального бюджета 12 000 рублей государственной пошлины, перечисленной по платежному поручению № 000881 от 10.09.2018г.

Встречный иск удовлетворить.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью «Донэнергосбыт» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) в пользу публичного акционерного общества «ТНС энерго Ростов-на-Дону» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) – 4 718 543 рубля 08 копеек задолженности, а также 46 593 рубля расходов по уплате государственной пошлины.

Решение по настоящему  делу вступает в законную силу по истечении месячного срока со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции. 

Решение может быть обжаловано в апелляционном порядке в Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в течение месяца с даты принятия решения, а также в кассационном порядке в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в течение двух месяцев с даты вступления решения по делу в законную силу через суд,  вынесший решение.

СудьяЗ.П. Бутенко