ДЕВЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

127994, Москва, ГСП-4, проезд Соломенной cторожки, 12

адрес электронной почты: 9aas.info@arbitr.ru

адрес веб.сайта: http://www.9aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

№ 09АП-23542/2019

Дело № А40-285644/18

г. Москва

03 июня 2019 года

Резолютивная часть постановления объявлена 30 мая 2019 года 

Постановление изготовлено в полном объеме 03 июня 2019 года 

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи               Яковлевой Л.Г., 

судей:

ФИО1, ФИО2,

при ведении протокола              

секретарем судебного заседания ФИО3,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

ООО "ТОРГОВЫЙ ДОМ-ВИК"

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 11.03.2019 по делу № А40-285644/18,

принятое судьей О.В. Сизовой,

по заявлению ООО "ТОРГОВЫЙ ДОМ-ВИК"

к МОТ 

третье лицо: Курская таможня

об оспаривании таможни,

при участии:

от заявителя:

ФИО4 по доверенности от 19.12.2018, ФИО5 по доверенности от 19.12.2018;

от заинтересованного лица:

ФИО6 по доверенности от 16.05.2019;

от третьего лица:

ФИО7 по доверенности от 15.02.2019; 

У С Т А Н О В И Л:

ООО «ТД – ВИК» (заявитель, общество) обратилось в Арбитражный суд города Москвы с заявлением к Московской областной таможне (ответчик, таможенный орган, таможня) с требованием о признании незаконным и отмене Решения Таможенного органа № 10013000/120918/0003635, № 10013000/120918/0003636 от 05.09.2018.

Решением от 11.03.2019 Арбитражный суд г. Москвы отказал в удовлетворении заявленных требований.

Не согласившись с принятым судом решением, заявитель обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит его отменить как принятое с нарушением норм права. 

В судебном заседании представитель подателя апелляционной жалобы доводы апелляционной жалобы поддержал по мотивам, изложенным в ней.

Представители ответчика и третьего лица возражали против удовлетворения апелляционной жалобы.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном ст. ст. 266, 268 АПК РФ.

Суд апелляционной инстанции, проверив материалы дела, доводы апелляционной жалобы, отзыва на апелляционную жалобу, заслушав представителей сторон, явившихся в судебное заседание, считает, что оснований для отмены или изменения решения Арбитражного суда города Москвы не имеется.

Согласно материалам дела обществом в период с 17.07.2017 по 12.03.2018 на Коломенский таможенный пост были поданы ДТ №№ 10013080/170717/0000788, 10013080/170717/0000781, 10013080/010817/0001498, 10013080/140817/0001987, 10013080/120917/0003312, 10013080/121017/0004645, 10013080/041217/0007061, 10013080/111217/0007390, 10013080/310118/0000883, 10013080/120318/0002492, 10013080/1008170001899, 10013080/140817/0001995, 10013080/120917/0003313, 10013080/131017/0004736, 10013080/041217/0007063, 10013080/31018/0000880, 10013080/060318/0002308, 10013080/120318/0002493, 10013080/190717/0000963, 10013080/010817/0001495, 10013080/100817/0001900, 10013080/160817/0002078, 10013080/130917/0003354, 10013080/181017/0004948, 10013080/111217/0007389, 10013080/310118/0000881, 10013080/060318/0002309, в графе 31 которых указано «кормовые добавки в корма сельскохозяйственных животных и птиц сибенза ДП 100 (CIBENZA DP 100), упакованы в мешки, на поддонах, ОКП 929630, не содержат генно-инженерномодифицированных продуктов». В графе 33 ДТ заявлен код по единой Товарной номенклатуре внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза (далее - ТН ВЭД ЕАЭС) 2309 90 960 9.

При декларировании товара в графе 36 ДТ Обществом заявлена льгота по уплате налога на добавленную стоимость (далее - НДС), в графе 47 ставка НДС указывалась в размере 10%. 

Ставка НДС в размере 10 % заявлена в соответствии со ст. 164 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ) и Постановлением Правительства от 31.12.2004 № 908 «Об утверждении перечней кодов видов продовольственных товаров и товаров для детей, облагаемых налогом на добавленную стоимость по налоговой ставке 10 процентов».

С 23 мая 2018 г. на основании статей 331, 332 Таможенного кодекса Евразийского экономического союза (ТК ЕАЭС) Курской таможней проведена камеральная таможенная проверка у ООО «Торговый Дом - ВИК» по вопросу контроля применения ставки налога на добавленную стоимость в размере 10% по кормовой добавке ФИО8 100, сведения о которых указаны в ДТ №№ 10013080/010817/0001495, 10013080/010817/0001498, 10013080/041217/0007061, 10013080/041217/0007063, 10013080/060318/0002308, 10013080/060318/0002309, 10013080/100817/0001899, 10013080/111217/0007389, 10013080/111217/0007390, 10013080/120318/0002492, 10013080/120318/0002493, 10013080/120917/0003312, 10013080/120917/0003313, 10013080/121017/0004645, 10013080/130917/0003354, 10013080/131017/0004736, 10013080/140817/0001987, 10013080/140817/0001995, 10013080/160817/0002078, 10013080/170717/0000781, 10013080/170717/0000788, 10013080/181017/0004948, 10013080/190717/0000963, 10013080/310118/0000880, 10013080/310118/0000881, 10013080/310118/0000883 за период с июня 2017 г. по март 2018 г. 

По результатам таможенного контроля после выпуска товаров Московской областной таможней приняты решения от 05.09.2018 № 10013000/120918/0003635, 100013000/120918/0003636 о внесении изменений и (или) дополнений в сведения, заявленные в декларации на товары, в части указания ставки НДС в размере 18%.

Не согласившись с оспариваемыми решениями, заявитель обратился в Арбитражный суд г. Москвы.

Согласно оспариваемым решениям таможенного органа основаниями для вынесения решений послужило то обстоятельство, что кормовая добавка прямо не поименована в п. 2 ст. 164 НК РФ и не является готовым продуктом, предназначенным непосредственно для кормления животных согласно положениям ТН ВЭД.

В соответствии с подпунктом 3 пункта 1 статьи 46 ТК ЕАЭС НДС, взимаемый при ввозе товаров на таможенную территорию Евразийского экономического союза, относится к таможенным платежам. 

При этом согласно подпункту 3 пункта 1 статьи 49 ТК ЕАЭС под льготами по уплате таможенных платежей понимаются в том числе льготы по уплате налогов. 

В свою очередь в соответствии с пунктом 4 статьи 53 ТК ЕАЭС для исчисления налогов применяются ставки, установленные законодательством государства - члена ЕАЭС, на территории которого производится выпуск товара. 

Пунктом 2 статьи 164 НК РФ определён перечень товаров, реализация которых облагается НДС по налоговой ставке 10%. 

Согласно пункту 3 статьи 164 НК РФ налогообложение производится по налоговой ставке 18% в случаях, не указанных в пунктах 1, 2 и 4 статьи 164 НК РФ. 

В соответствии с пунктом 5 статьи 164 НК РФ при ввозе товаров на территорию Российской Федерации и иные территории, находящиеся под ее юрисдикцией, применяются налоговые ставки, указанные в пунктах 2 и 3 названной статьи. 

Согласно пункту 2 статьи 164 НК РФ налогообложение по налоговой ставке 10% производится только в отношении продовольственных товаров и таких, как зерно, комбикорма, кормовые смеси, зерновые отходы.

В целях реализации пункта 2 статьи 164 НК РФ постановлением Правительства Российской Федерации от 31.12.2004 № 908 утвержден Перечень кодов видов продовольственных товаров в соответствии с единой Товарной номенклатурой внешнеэкономической деятельности Таможенного союза, облагаемых налогом на добавленную стоимость по налоговой ставке 10% при ввозе на территорию Российской Федерации (Перечень).

Согласно примечанию 1 к указанному Перечню для целей его применения следует руководствоваться как кодом ТН ВЭД ЕАЭС, так и наименованием товара. 

В разделе "Зерно, комбикорма, кормовые смеси, зерновые отходы" Перечня поименованы "Продукты, используемые для кормления животных 2309 90 (кроме корма для декоративных рыб, декоративных и певчих птиц, кошек и собак)". 

В разделе "Мясо и мясопродукты" Перечня поименованы "Корма вареные из 2309 90 - корма вареные, используемые в кормлении животных (кроме кормов для кошек и собак, декоративных рыб, декоративных и певчих птиц)".

Исходя из текста товарной позиции 2309, Примечаний и Пояснений к ней, в товарную позицию 2309 включаются и продукты, предназначенные непосредственно для кормления животных, и продукты, предназначенные для дополнения, т.е. сбалансирования корма для животных.

Кормовые добавки прямо не поименованы в перечне продовольственных товаров, установленном пунктом 2 статьи 164 НК РФ.

Из пояснений таможенного органа по вопросу правомерности применения ставки НДС в отношении кормовых добавок, ввозимых в Российскую Федерацию, изложенных в Письме Минфина РФ от 29.12.2018 № 03-07-03/44559 следует, что Перечнем кодов видов продовольственных товаров в соответствии с ТН ВЭД ЕАЭС, утвержденным постановлением Правительства Российской Федерации от 31 декабря 2004 г. N 908, предусмотрен код ТН ВЭД ЕАЭС 2309 90 "Продукты, используемые для кормления животных" (кроме корма для декоративных рыб, декоративных и певчих птиц, кошек и собак).

Верховным Судом Российской Федерации в связи с кассационной жалобой ООО "Сигма-Сибирь" вынесено Определение от 25 января 2017 г. N 302-КГ16-19133, согласно которому Холин хлорид не является готовым продуктом, используемым для кормления животных, а является кормовой добавкой, которая может входить в состав кормов в качестве источника холина.

Кроме того,  Определениями  Верховного Суда  Российской Федерации  от 6 августа 2018 г.  N /303-КГ18-10893, от 10 апреля 2018 г. N 309-КГ18-3403, от 11 сентября 2018 г. N 308-КГ18-13197 сделаны выводы о неправомерности применения ставки НДС в размере 10 процентов в отношении ввозимых в Российскую Федерацию кормовых добавок.

Таким образом, при ввозе в Российскую Федерацию кормовых добавок (в том числе Холин хлорида) следует применять ставку НДС в размере 18 процентов (с 1 января 2019 года - 20 процентов).

Необходимо отметить, что постановлением Правительства Российской Федерации от 6 декабря 2018 г. N 1487 в перечень продовольственных товаров, облагаемых НДС по ставке в размере 10 процентов, утвержденный постановлением Правительства Российской Федерации от 30 декабря 2004 г. N 908, внесены изменения, согласно которым в перечень включен код ТН ВЭД ЕАЭС 2309 90 "Продукты, используемые для кормления животных". Между тем, данные изменения вступили в силу с 1 апреля 2019 года, в связи с чем не могут применяться к рассматриваемому случаю.

Учитывая изложенное, апелляционный суд соглашается с выводом суда первой инстанции о том, что для применении налоговой ставки 10 % товар должен быть поименован в перечне продовольственных товаров, установленном пунктом 2 статьи 164 НК РФ, при этом его код ТН ВЭД ЕАЭС должен быть включен в Перечень, а учитывая, что кормовая добавка на момент декларирования товара прямо не поименована в перечне продовольственных товаров, установленном пунктом 2 статьи 164 НК РФ, данное обстоятельство указывает на невыполнение одного из вышеперечисленных условий, что влечет применение налоговой ставки НДС в размере 18%.

При таких обстоятельствах, оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, апелляционный суд с учетом положения ч. 1 ст. 71 АПК РФ применительно к конкретным обстоятельствам настоящего дела, приходит к выводу, что оспариваемые решения таможенного органа являются законными и обоснованными не нарушают права и законные интересы заявителя.

Доводы, изложенные в апелляционной жалобе, связанные с иной оценкой имеющихся в материалах дела доказательств и иным толкованием норм права, не опровергают правильные выводы суда и не свидетельствуют о судебной ошибке.

Доводы апелляционной жалобы фактически повторяют доводы заявителя при рассмотрении дела судом первой инстанции, который дал им правомерную оценку, и с которой суд апелляционной инстанции соглашается.

При таких обстоятельствах, суд апелляционной инстанции считает, что решение суда первой инстанции является законным и обоснованным, соответствует материалам дела и действующему законодательству, нормы материального и процессуального права не нарушены и применены правильно, судом полностью выяснены обстоятельства, имеющие значение для дела, в связи с чем оснований для отмены или изменения решения и удовлетворения апелляционной жалобы не имеется.

Обстоятельств, являющихся безусловным основанием в силу ч. 4 ст. 270 АПК РФ для отмены судебного акта, апелляционным судом не установлено.

Руководствуясь ст.ст. 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

П О С Т А Н О В И Л:

решение Арбитражного суда г.Москвы от 11.03.2019 по делу № А40-285644/18 оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья:        Л.Г. Яковлева

Судьи:С.М. ФИО1

ФИО2