АРБИТРАЖНЫЙ СУД ОРЛОВСКОЙ ОБЛАСТИ

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

Р Е Ш Е Н И Е

Дело № А48-4421/2022

г. Орел

16 ноября 2022 года

Резолютивная часть решения объявлена 09.11.2022.

Арбитражный суд Орловской области в составе судьи Н.В. Подриги при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Е.Е. Паниной, рассмотрев в открытом судебном заседании исковое заявление Муниципального образования "Город Орел" в лице мэра города Орла (Пролетарская гора, д. 1, Орел, обл. Орловская, ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) к Обществу с ограниченной ответственностью "Авилон" (улица Тамбовская, д. 2, пом. офис 9, город Орёл, область Орловская, ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) третьи лица: МКУ «Управление капитального строительства г. Орла» (302028, 

<

...>, ОГРН: 

<

***>, ИНН: 

<

***>), ОАО  «Гражданпроект» (

<

...>, ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) о взыскании неустойки в размере 36 675,72 руб.,

при участии в судебном заседании:

от истца – представитель ФИО1 (паспорт, доверенность №18-ДМ от 26.04.2022),

от ответчика – представитель ФИО2 (доверенность от 23.06.2022, диплом),

от третьего лица 1 – представитель ФИО3 (доверенность от 19.08.2022 №4, диплом),

от третьего лица 2 – представитель не явился, извещен надлежащим образом,

УСТАНОВИЛ:

Муниципальное образование «Город Орел» в лице мэра города Орла (истец) обратилось в арбитражный суд с исковым заявлением к Обществу с ограниченной ответственностью «Авилон» (ответчик, ООО «Авилон») о взыскании пени по муниципальному контракту №77/20 от 14.12.2020 в размере 49 990,51 руб. за просрочку исполнения обязательств.

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора на стороне привлечены: МКУ «Управление капитального строительства г. Орла» (правопреемник Муниципальное казенное учреждение «Объединенный муниципальный заказчик города Орла»), ОАО «Гражданпроект» (третьи лица).

В судебном заседании истец уточнил заявленные исковые требования, просит взыскать 36 675,72 руб. неустойки. Суд в порядке ст.49 АПК РФ принял уточнение исковых требований к рассмотрению.

Ответчик иск не признал, поскольку работы были выполнены в полном объёме и без замечаний, заключение технологического и ценового аудита обоснования инвестиций №576-1-ТЦА-2020 для обязательного применения (п.п.1.3.1 Контракта №77/20), представленное Заказчиком, не могло быть использовано Подрядчиком в качестве проекта повторного применения, нарушение срока выполнения работ произошло, в том числе, и по вине заказчика; заявил о необходимости списания неустойки или применении ст. 333 ГК РФ.

Представитель третьего лица 1 поддержал исковое заявление.

ОАО «Гражданпроект» в суд не явилось, извещено надлежаще, относительно существа спора свою позицию не представило.

Руководствуясь ст.156 АПК РФ, суд счел возможным рассмотреть дело в отсутствие надлежащим образом извещенного третьего лица 2.

Исследовав представленные в материалы дела доказательства, арбитражным судом были установлены следующие обстоятельства.

В соответствии с Федеральным законом «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» от 05.04.2013 № 44-ФЗ (далее - Федеральный закон № 44-ФЗ) был проведен электронный аукцион на право заключения муниципального контракта на выполнение работ по проектированию, строительству и вводу в эксплуатацию объекта: (I этап строительства).

На основании протокола подведения итогов электронного аукциона №0154300014б20000639-3 от 02 декабря 2020 т. для закупки №0154300014620000639, между МКУ «УКС г. Орла» (Заказчик) и ООО «Авилон» (Подрядчик) заключен муниципальный контракт №77/20 от 14 декабря 2020 года на выполнение работ по проектированию, строительству и вводу в эксплуатацию объекта: «Детский сад (ясли) по ул. Ливенская в г. Орле» (I этап строительства). Функции заказчика по объекту постановлением администрации города Орла №4478 от 17 ноября 2020 г. возложены на муниципальное казенное учреждение «Управление капитального строительства г. Орла».

Таким образом, МКУ «УКС г. Орла», получив от органа местного самоуправления полномочия муниципального Заказчика в целях обеспечения муниципальных нужд, действует от имени и в интересах муниципального образования «Город Орёл».

Муниципальное казенное учреждение «Управление капитального строительства г. Орла» прекратило деятельность в качестве юридического лица 10.08.2022, его правопреемником является муниципальное казенное учреждение «Объединенный муниципальный заказчик города Орла» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>).

Из предмета муниципального контракта № 77/20 от 14 декабря 2020 года на выполнение работ по проектированию, строительству и вводу в эксплуатацию объекта: «Детский сад (ясли) по ул. Ливенская в г. Орле» (I этап строительства) следует, что указанный муниципальный контракт был заключен не в целях обеспечения собственных потребностей МКУ «УКС г. Орла» как муниципального учреждения - муниципального заказчика, а для обеспечения муниципальных нужд.

Цена Контракта, согласно п. 2.1 контракта, является твердой, определена на весь срок исполнения Контракта и включает в себя прибыль Подрядчика, уплату налогов, сборов, других обязательных платежей и иных расходов Подрядчика, связанных с выполнением обязательств по Контракту, при котором цена Контракта (цена работ) составляет: 141 181 599 рублей 00 копеек, в том числе налог на добавленную стоимость по налоговой ставке 20 % процентов, а в случае если Контракт заключается с лицами, не являющимися в соответствии с законодательством Российской Федерации о налогах и сборах плательщиком НДС, то цена контракта НДС не облагается. 

Стоимость работ по подготовке проектной документации составляет: 4 794 211 рублей 28 копеек; по строительству объекта капитального строительства – 136 387 387 рублей 72 копеек; поставки предусмотренного проектной документацией оборудования, необходимого для обеспечения эксплуатации такого объекта капитального строительства, – 11 030 127 рублей 32 копеек.

Согласно п. 3.1. Контракта финансирование осуществляется за счет бюджетных средств города Орла.

В соответствии с п. 4.2. Контракта с учетом Дополнительного соглашения №5 от 25.11.2021, срок выполнения работ:

I этап: выполнение работ по разработке проектной и рабочей документации: начало выполнения работ - с момента заключения контракта; окончание выполнения работ – по 28.06.2021.

Для исполнения Контракта МКУ «УКС г. Орла» представило ООО «Авилон» заключение технологического и ценового аудита обоснования инвестиций № 576-1-ТЦА-2020 для обязательного применения (п. п. 1.3.1 Контракта № 77/20), которое, как полагает ответчик, не могло быть использовано им в качестве проекта повторного применения, так как местоположение земельного участка, определённого под застройку, имеет ряд особенностей и ограничений, в связи с непосредственной близостью расположения железной дороги от объекта, что ограничивает применение стандартного проектного решения и требует дополнительных изменений и согласований проектно-сметной документации.

Согласно заключению АУ ОО «Орелэкспертиза», по результатам проведенного технологического и ценового аудита обоснования инвестиций: «Реализация основных принципиальных архитектурно-художественных, технологических, конструктивных и объёмно-планировочных, инженерно-технических решений, использование проектной документации объекта капитального строительства «Детский сад (ясли) по ул. Ливенская в г. Орле» возможно при условии устранения в Обосновании инвестиций замечаний, изложенных в п.13, п.14, п.15, п.16 «Выводы экспертной организации» настоящего заключения, и с учетом соблюдения требований технических регламентов, в том числе санитарно-эпидемиологических требований, экологических требований, требований пожарной безопасности, требований промышленной безопасности, результатов инженерных изысканий, соответствующих требованиям технических регламентов, без превышения предполагаемой(предельной) стоимости строительства, рассчитанной с использованием укрупненных нормативов цены строительства в текущем уровне цен 2020 года.

При устранении указанных в заключении АУ ОО «Орелэкспертиза» замечаний, допущенных при разработке технологического и ценового аудита обоснования инвестиций, ООО «Авилон» пришло к выводу о том, что все стадии проекта должны быть разработаны заново и в итоге получается совершенно новый объект. 

В результате, подрядчик заново принимал меры к получению новых технических условий, производил повторные геологические, геодезические, экологические изыскания.

Представленные Заказчиком изыскания, относительно плотности потока радона на земельном участке, отведённом под строительство объекта, были выполнены при отрицательных температурах воздуха, поэтому не были приняты государственной экспертизой, в результате для повторного проведения исследований плотности потока радона ООО «Авилон» ждало наступления положительных температур воздуха.

26.01.2021 ООО «Авилон» заключает договор №3 с АО «ГРАЖДАНПРОЕКТ» на подготовку проектной документации по объекту «Детский сад (ясли) по ул. Ливенская в г. Орле».

При этом, ООО «Авилон» уведомляет в письменном виде Подрядчика о сложившейся ситуации письмом №10/1 от 14.01.2021.

Ответчик также обращается к Заказчику по вопросам согласования, уточнения, предоставления технической документации, необходимой для надлежащего исполнения условий контракта (письмо № 44 от 27.01. 2021 о согласовании основных показателей для проектирования (количество и наполняемость групп для первого и второго этапов строительства), письмо №136 от 25.02.2021 об уточнении технических условий (расчет водопотребления и водоотведения, расчет электрических нагрузок, расчет количества тепла и топлива для котельной), письмо от 19.03.2021 о предоставлении технической документации для выполнения работ по благоустройству территории проектируемого объекта (согласование дополнительного выделения земельного участка, оформление кадастрового и градостроительного планов), письмо от 29.03.2021 о получении технических условий по нагрузкам на инженерные сети, на водоснабжение, диспетчеризацию котельной, диспетчеризацию лифта).

05 августа 2021 года Заказчиком был оформлен сервитут №144 на безвозмездной основе для проектирования и строительства объекта: «Детский сад (ясли) по ул. Ливенская в г. Орле».

06 августа 2021 года АУ ОО «Орелэкспертиза» утвердило положительное заключение государственной экспертизы по результатам инженерных изысканий.

10 августа 2021 года согласно письму № 1447 Заказчик направил в адрес ООО «Авилон» сервитут № 144 от 05 августа 2021 года.

ООО «Авилон» обратилось в АУ ОО «Орелэкспертиза» с заявлением о проведении государственной экспертизы результатов инженерных изысканий.

Кроме того, Подрядчик сообщал Заказчику о необходимости предоставления в АУ ОО «Орелэкспертиза» решения об источниках финансирования объекта, без которого невозможно получение положительного заключения государственной экспертизы по проекту (письмо № 444 от 21.09.2021 г. об увеличении цены Контракта).

На момент заключения Контракта № 77/20, 14 декабря 2020 года, цена составляла 141,18 млн. руб., в процессе разработки новой проектно-сметной документации  объекта,   с учётом всех изменений в том числе повышения цен на товары и услуги в 2021 году, сумма Контракта увеличилась до 169, 640 млн. руб.

После получения положительного заключения по результатам инженерных изысканий, получения от Заказчика сервитута №144 от 05 августа 2021 г. Подрядчик предоставил в АУ ОО «Орелэкспертиза» для рассмотрения документацию для проведения госэкспертизы проектной документации.

Проверив представленные материалы, АУ ОО «Орелэкспертиза» указала на отсутствие сведений относительно сметной (предельной) стоимости объекта капитального строительства, отсутствие решения (акта) руководителя высшего исполнительного органа государственной власти субъекта РФ - главного распорядителя средств соответствующего бюджета об осуществлении строительства, реконструкции объекта капитального строительства.

В адрес АУ ОО «Орелэкспертиза» Заказчиком были направлены гарантийные письма о финансировании объекта строительства.

В конце января 2021 года Заказчик представил Подрядчику новое задание на проектирование.

22.09.2021 Заказчиком внесены изменения в постановление администрации города Орла от 17.11.2020 г. №4477 «Об осуществлении бюджетных инвестиций в объект капитального строительства» «Детский сад (ясли) по ул. Ливенская в г. Орле», предусматривающие увеличение стоимости.

29.09.2021г. ответчиком заключен договор с АУ ОО «Орелэкспертиза» на проведение государственной экспертизы проектной документации.

ООО «Авилон» получено положительное заключение государственной экспертизы, передана проектная документация на рассмотрение МКУ «УКС г. Орла» (письмо б/н от 13.01.2022).

С учетом заявленной и принятой Заказчиком приостановки работ (с 14.01.2021 по 18.07.2021), работы по первому этапу должны быть завершены - 10.01.2022.

Вместе с тем, работы по первому этапу выполнены 07.02.2022, что подтверждается актом о приемке выполненных работ №1 от 07.02.2022.

В адрес ООО «Авилон» выставлена претензия №266 от 18.02.2022 о взыскании неустойки (пени) за нарушение срока выполнения работ на сумму 40 990,51 рублей за период с 11.01.2022 по 07.02.2022, которая не была исполнена.

Отсутствие оплаты пени и невозможность урегулировать спор в досудебном порядке послужили основанием для обращения истца в арбитражный суд.

Арбитражный суд, оценив относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности, пришел к выводу о том, что исковые требования не подлежат удовлетворению в связи со следующим.

Согласно п.1 ст.740 ГК РФ по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену.

В силу ст.763 ГК РФ подрядные строительные работы (статья 740), проектные и изыскательские работы (статья 758), предназначенные для удовлетворения государственных или муниципальных нужд, осуществляются на основе государственного или муниципального контракта на выполнение подрядных работ для государственных или муниципальных нужд.

По государственному или муниципальному контракту на выполнение подрядных работ для государственных или муниципальных нужд подрядчик обязуется выполнить строительные, проектные и другие связанные со строительством и ремонтом объектов производственного и непроизводственного характера работы и передать их государственному или муниципальному заказчику, а государственный или муниципальный заказчик обязуется принять выполненные работы и оплатить их (пункт 2 статьи 763 Гражданского кодекса).

Из положений статьи 708 ГК РФ следует, что в договоре подряда указываются начальный и конечный сроки выполнения работы. По согласованию между сторонами в договоре могут быть предусмотрены также сроки завершения отдельных этапов работы (промежуточные сроки). Если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не предусмотрено договором, подрядчик несет ответственность за нарушение как начального и конечного, так и промежуточных сроков выполнения работы.

Основанием для возникновения обязательства заказчика по оплате выполненных работ является сдача результата работ заказчику (пункт 8 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 24.01.2000г. №51 «Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда»).

В силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности (пункт 1 статьи 307 Гражданского кодекса).

Ответчик сдал, а истец принял работы 07.02.2022; более того, весь контракт сдан 20.10.2022г., о чем имеется акт приемки законченного строительством объекта №1; претензии к качеству или объему работ у заказчика отсутствуют.

Согласно ч. 6 ст. 34 Закона № 44-ФЗ в случае просрочки исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств (в том числе гарантийного обязательства), предусмотренных контрактом, а также в иных случаях неисполнения или ненадлежащего исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств, предусмотренных контрактом, заказчик направляет поставщику (подрядчику, исполнителю) требование об уплате неустоек (штрафов, пеней).

Ответчик оспаривал просрочку выполнения работ, указав, что нарушение срока произошло в силу объективных причин, в том числе, и по вине заказчика.

Вместе с тем, отказывая в иске в полном объеме, суд исходит из того, что он вправе самостоятельно устанавливать наличие оснований для применения мер государственной поддержки (Определение Верховного Суда РФ от 24.04.2018 №305-ЭС17-23242).

В силу части 42.1 статьи 112 Федерального закона N 44-ФЗ начисленные поставщику (подрядчику, исполнителю), но не списанные заказчиком суммы неустоек (штрафов, пеней) в связи с неисполнением или ненадлежащим исполнением в 2015, 2016 2020, 2021 годах обязательств, предусмотренных контрактом, подлежат списанию в случаях и порядке, которые установлены Правительством Российской Федерации.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 04.07.2018 №783 утверждены Правила осуществления заказчиком списания сумм неустоек (штрафов, пеней), начисленных поставщику (подрядчику, исполнителю), но не списанных заказчиком в связи с неисполнением или ненадлежащим исполнением в 2015, 2016, 2020, 2021 годах обязательств, предусмотренных контрактом (далее - Правила №783), которыми определен порядок и случаи осуществления заказчиком списания сумм таких неустоек (штрафов, пеней). В соответствии с Правилами №783 списание начисленных и неуплаченных сумм неустоек (штрафов, пеней) осуществляется по контрактам, обязательства по которым исполнены в полном объеме.

В соответствии с пунктом 2 Правил №783 списание начисленных и неуплаченных сумм неустоек (штрафов, пеней) осуществляется по контрактам, обязательства по которым исполнены в полном объеме, за исключением контрактов, по которым в 2015, 2016, 2020, 2021 годах изменены по соглашению сторон условия о сроке исполнения контракта, и (или) цене контракта, и (или) цене единицы товара, работы, услуги, и (или) количестве товаров, объеме работ, услуг, предусмотренных контрактами. Согласно подпункту "а" пункта 3 Правил №783, если общая сумма начисленных и неуплаченных неустоек (штрафов, пеней) не превышает 5 процентов цены контракта, заказчик осуществляет списание начисленных и неуплаченных сумм неустоек (штрафов, пеней).

В силу положений части 6.1 статьи 34, части 42.1 статьи 112 Федерального закона №44-ФЗ и указанных Правил №783 правила о списании неустоек носят императивный характер, соответственно, списание начисленных и неуплаченных сумм неустоек в связи с ненадлежащим исполнением обязательств, предусмотренных контрактом, является обязанностью государственного (муниципального) заказчика и не зависит от его волеизъявления. 

Согласно п.11 Правил №783 списание начисленных и неуплаченных сумм неустоек (штрафов, пеней) в соответствии с пунктом 3 настоящих Правил распространяется на принятую к учету задолженность поставщика (подрядчика, исполнителя) независимо от срока ее возникновения и осуществляется заказчиком на основании решения о списании начисленной и неуплаченной суммы неустоек (штрафов, пеней), указанного в пункте 9 настоящих Правил, в течение 5 рабочих дней со дня принятия такого решения. 

Постановлением Правительства Российской Федерации от 10.03.2022 №340 внесены изменения в постановление Правительства Российской Федерации от 04.07.2018 №783, которым утверждены Правила №783; из названия документа исключены фразы "в 2015, 2016, 2020 и 2021 годах", что означает снятие ограничений во времени для списания неустоек. Таким образом, Правила №783 распространяют свое действие на списание неустоек независимо от года заключения контракта. 

Списание, рассрочка начисленных поставщику (подрядчику, исполнителю) сумм неустоек (штрафов, пеней) в связи с ненадлежащим исполнением государственного (муниципального) контракта при определенных условиях является именно обязанностью государственного (муниципального) заказчика, поскольку данные действия призваны быть одной из мер поддержки исполнителей по государственным (муниципальным) контрактам. В связи с этим суд, рассматривая иск заказчика о взыскании с поставщика (подрядчика, исполнителя) указанных штрафных санкций, обязан проверить соблюдение истцом требований приведенного законодательства.

Как разъяснено в пункте 40 Обзора судебной практики применения законодательства Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд, утвержденного Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 28.06.2017, рассрочка начисленных поставщику (подрядчику, исполнителю) сумм неустоек (штрафов, пеней) в связи с ненадлежащим исполнением государственного (муниципального) контракта при определенных условиях является именно обязанностью государственного (муниципального) заказчика, поскольку данные действия призваны быть одной из мер поддержки исполнителей по государственным (муниципальным) контрактам. В связи с этим суд, рассматривая иск заказчика о взыскании с поставщика (подрядчика, исполнителя) указанных штрафных санкций, обязан проверить соблюдение истцом требований приведенного законодательства.

В соответствии с правовой позицией Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда РФ, изложенной в определении от 14.08.2018 № 305-ЭС18-5712, указанный порядок списания начисленных сумм неустоек направлен на установление действительного размера задолженности и урегулирование споров между сторонами.

Доказательств наличия обстоятельств, исключающих в соответствии с Правилами № 783 списание неустойки, судом не установлено.

Как следует из материалов дела и установлено судом, начисленная пеня в рассматриваемом случае составляет 36 675,72 руб., что не превышает 5 процентов цены Контракта (5% цены контракта составит 7 059 079,95 руб.).

С учетом вышеизложенного, истец обязан произвести списание сумм неустоек (пеней) в связи с ненадлежащим исполнением контракта.

В Определении Верховного Суда Российской Федерации от 22.12.2017г. №302-ЭС17-13455 указано, что даже наличие спора относительно начисленной неустойки не может трактоваться как условие, препятствующее списанию неустойки, поскольку подобные антикризисные меры были установлены специально для защиты поставщиков (подрядчиков, исполнителей) государственных (муниципальных) контрактов.

Таким образом, в удовлетворении заявленных требований следует отказать.

В связи с наличием оснований для списания неустойки, вопрос о применении ст. 333 ГК РФ по заявлению ответчика судом не рассматривается.

В соответствии с ч.1 ст.110 АПК РФ судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны. Истец освобожден от уплаты государственной пошлины, поэтому вопрос о её распределении судом не рассматривается.

Руководствуясь ст.ст. 110, 167-170 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

РЕШИЛ:

В удовлетворении искового заявления Муниципального образования "Город Орел" в лице мэра города Орла (Пролетарская гора, д. 1, Орел, обл. Орловская, ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) отказать.

Решение может быть обжаловано в Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд в г. Воронеже через Арбитражный суд Орловской области в течение одного месяца со дня его принятия.

 

Судья                                                                                                             Н.В. Подрига