АРБИТРАЖНЫЙ СУД РЕСПУБЛИКИ БУРЯТИЯ

ул. Коммунистическая, 52, г. Улан-Удэ, 670001

e-mail: info@buryatia.arbitr.ru, web-site: http://buryatia.arbitr.ru

Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

Дело № А10-3974/2017

14 марта 2019 года

г. Улан-Удэ

Резолютивная часть решения объявлена 06 марта 2019 года.

Полный текст решения изготовлен 14 марта 2019 года.

Арбитражный суд Республики Бурятия в составе судьи Мантурова В.С.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1,

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению акционерного общества «Оборонэнерго» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) 

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Республике Бурятия (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) 

о признании незаконным решения и предписания по делу № 05-11/05-2017,

при   содействии Четвертого   апелляционного   арбитражного   суда   в   составе   судьи Никифорюк Е.О., осуществляющего организацию судебного заседания с использованием систем видеоконференц-связи, при ведении протокола при совершении отдельного процессуального действия секретарем судебного заседания ФИО2,

при участии в судебном заседании:

в Четвертом арбитражном апелляционном суде

от заявителя: ФИО3- представителя по доверенности № 1 от 09.01.2018 (личность и полномочия судом установлены);

в Арбитражном суде Республики Бурятия

от ответчика: не явился, извещен;

от третьего лица: не явился, извещен,

установил:

Акционерное общество «Оборонэнерго» (далее – АО «Оборонэнерго», общество, истец) обратилось в Арбитражный суд Республики Бурятия с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Республике Бурятия (далее - УФАС по Республике Бурятия) с требованиями о:

1) признании незаконным и отмене решения от 11.05.2017 по делу № 05-11/05-2017;

2) признании незаконным и отмене предписания комиссии от 11.05.2017 по делу № 05-11/05-2017.

Определением суда от 22.08.2017 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельные требования относительно спора, привлечено публичное акционерное общество «Межрегиональная распределительная сетевая компания Сибири» в лице филиала «Бурятэнерго» (далее – ПАО «МРСК Сибири»).

Решением Арбитражного суда Республики Бурятия от 01 июня 2018 года, оставленным без изменения Постановлением Четвёртого арбитражного апелляционного суда от 08 августа 2018 года, в удовлетворении заявленных требований отказано.

Постановлением Арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 11 декабря 2018 года решение Арбитражного суда Республики Бурятия от 01 июня 2018 года и постановление Четвёртого арбитражного апелляционного суда от 01 июня 2018 года отменены, дело направлено на новое рассмотрение в Арбитражный суд Республики Бурятия.

При новом рассмотрении дела в судебном заседании представитель заявителя поддержал заявленные требования в полном объеме.

При новом рассмотрении дела в отзыве на заявление ответчик против удовлетворения требований возражал, представил письменные пояснения и определение об исправлении опечатки по делу № 05-11/05/2017. По мнению антимонопольного органа АО «Оборонэнерго» не является ни поставщиком услуг по перетоку электроэнергии, ни лицом, его приобретающим. Оно является обязанной сетевой организацией на подачу заявки на технологическое присоединение к сетям смежной сетевой организации в связи с увеличением присоединенной мощности. Антимонопольным органом не подлежат доказыванию последствия в виде недопущения, ограничения или устранения конкуренции и (или) ущемления интересов других хозяйствующих субъектов, либо последствия предполагаются и не требуют доказыванию.

Представитель ответчика в судебное заседание не явился, считается извещенным надлежащим образом о начавшемся судебном процессе, поскольку определение суда о принятии заявления им получено 24.12.2018, что подтверждается почтовым уведомлением № 67000830890159 от 21.12.2018 (часть 1 статьи 123, часть 6 статьи 121, часть 1 статьи 122 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Представитель третьего лица, публичного акционерного общества «Межрегиональная распределительная сетевая компания Сибири» в судебное заседание не явился, считается извещенным надлежащим образом о начавшемся судебном процессе, поскольку определение суда о принятии заявления им получено 26.12.2018, что подтверждается почтовым уведомлением № 67000830890173 от 21.12.2018 (часть 1 статьи 123, часть 6 статьи 121, часть 1 статьи 122 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Руководствуясь статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд считает возможным рассмотрение дела в отсутствие надлежащим образом извещенных ответчика и третьего лица.

Выслушав представителя заявителя, изучив материалы дела, проанализировав обстоятельства спора и оценив представленные доказательства, с учетом позиции кассационной инстанции, арбитражный суд установил следующее.

Приказом ФСТ от 21.02.12 № 104-э АО «Оборонэнерго» включено в реестр субъектов естественных монополий в топливно-энергетическом комплексе, в раздел 1 «Услуги по передаче электрической и тепловой энергии» под регистрационным номером № 77.1.78 и в силу положений Федерального закона от 17.08.1995 № 147 «О естественных монополиях» является субъектом, занимающим доминирующее положение на рынке оказания услуг по передаче электрической энергии в границах расположения принадлежащих ему объектов электросетевого хозяйства, в том числе и по отношению к ПАО «МРСК Сибири». 

Между ОАО «МРСК Сибири» (сетевая организация 1) и ОАО «Оборонэнерго» (сетевая организация 2) 25.09.2012 заключен договор № 18.0300.588.12 оказания услуг по передаче электрической энергии (т.1, л.д. 163-173).

В Приложении № 2 к протоколу разногласий от 31.10.2012 «Технические характеристики точек присоединения» (т.1, л.д. 189 - 150) стороны согласовали, в том числе, величину максимальной мощности по объекту – фидер Т-5 от ПС 35/10 кВ «Телемба» в размере 0, 471 МВт и по объекту - фидер Н-7 от ПС 35/10 кВ «Николаевская» в размере 0,059 МВт.

Те же значения максимальной мощности в указанных точках поставки указаны в пунктах 1.2 актов разграничения балансовой принадлежности сетей и эксплуатационной ответственности сторон от 07.12.2011 № 4 (т.1, л.д. 32) и № 28 (т1, л.д. 31).

Как следует из отзыва ПАО «МРСК Сибири» (т.1, л.д. 82-83) и не оспаривается лицами, участвующими в деле, источником энергоснабжения для технологического присоединения ВЛ-10 кВ ф Н-7 в/ч 32412 является ПС 35/10 кВ «Николаевская», источником электроснабжения для технологического присоединения ВЛ 10 кВ ф.Т-5 «Полигон» является ПС 35/10 кВ «Телемба».

По результатам контрольных замеров от 16.02.2015 (т.1, л.д. т132-135) проведенных диспетчерами Еравнинского и Тарбагатайского РЭС установлены факты превышения величины фактической потребляемой мощности энергопринимающими устройствами АО «Оборонэнерго» относительно согласованной сторонами величины максимальной мощности: по фидеру Т-5 от ПС 35/10 кВ «Телемба» на величину превышения 165 кВт, по фидеру Н-7 от ПС 35/10 кВ «Николаевская» на величину превышения 53 кВт.

По результатам контрольного замера от 21.12.2016 (т.1, л.д. 121-123) также зафиксированы факты превышения величины фактической потребляемой мощности по фидеру Т-5 от ПС 35/10 кВ «Телемба» на величину превышения 135 кВт, по фидеру Н-7 от ПС 35/10 кВ «Николаевская» на величину превышения 128 кВт.

ПАО «МРСК Сибири» неоднократно уведомляло АО «Оборонэнерго» о необходимости подачи заявки на технологическое присоединение в связи с увеличением максимальной мощности по ПС 35/10 кВ «Николаевская»  и «Телемба» в соответствии с пунктом 41 Правил (письма от 31.08.2016 (т.1, л.д. 126-127), от 08.09.2016 (т.1, л.д. 128), от 21.09.2016 (т.1, л.д. 129-130),  от 11.10.2016 (т.1, л.д. 131), 16.01.2017 (т1, л.д. 146-155)

АО «Оборонэнерго» направило ответы в адрес ПАО «МРСК Сибири» от 01.09.2016 (т.1, л.д. 136-138), от 19.09.2016 (т.1, л.д. 140-141), от 04.10.2016 (т. 1, л.д. 04.10.2016), от 27.12.2016 (т.1, л.д. 144) в которых полагало необоснованным заключение договора о технологическом присоединении, ссылаясь на несогласованность между сторонами величины максимальной мощности и недоказанность её фактического превышения по вышеуказанным присоединениям. 

УФАС по Республике Бурятия на основании статьи 39.1 Закона о защите конкуренции 02.02.2017 вынесло в отношении АО «Оборонэнерго» предупреждение о необходимости подать заявку на технологическое присоединение энергопринимающих устройств (фидер Т-5 от ПС 35/10 кВ «Телемба» и фидер Н-7 от ПС 35/10 кВ «Николаевская») в вышестоящую сетевую организацию ПАО «МРСК Сибири» - «Бурятэнерго» и заключить с ней договор технологического присоединения.

На основании приказа УФАС по Республике Бурятия № 36 (т.1, л.д. 114-115) определением УФАС по РБ  от 16.03.2017 (т.1, л.д. 116) возбуждено дело № 05.11/05-2017 по признакам нарушения АО «Обронэнерго» части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции, по результатам рассмотрения которого антимонопольным органом  18.04.2017 вынесено заключение об обстоятельствах дела (т.1, л.д. 100-106), 11.05.2017 приняты решение (т.1, л.д. 93-99) и предписание (т.1, л.д. 99-92) 

Решением УФАС России по Республике Бурятия от 11.05.2017 АО «Оборонэнерго» признано нарушившим пункт 5 части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции, что выразилось в уклонении от заключения договора на технологическое присоединение энергопринимающих устройств с ПАО «МРСК Сибири».

Антимонопольный орган предписанием от 11.05.2017 обязал АО «Оборонэнерго» в срок до 20.06.2017 устранить указанное нарушение, а именно: подать заявку на технологическое присоединение энергопринимающих устройств (фидер Т-5 от ПС 35/10 кВ «Телемба», фидеру Н-7 от ПС 35/10 кВ «Николаевская») и заключить договор технологического присоединения с ПАО «МРСК Сибири» в соответствии с действующим законодательством. 

Не согласившись указанными решением и предписанием антимонопольного органа АО «Оборонэнерго» обжаловало их в судебном порядке.

В соответствии с абзацем 2 части 2 статьи 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд, вновь рассматривающий дело и, исполняя указания вышестоящего суда, пришел к следующим выводам.

Общие принципы и порядок обеспечения недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии, а также оказания этих услуг, определены Правилами Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 № 861 (далее - Правила№ 861).

Согласно пункту 8 Правил № 861 в целях обеспечения исполнения своих обязательств перед потребителями услуг (покупателями и продавцами электрической энергии) сетевая организация заключает договоры с иными сетевыми организациями, имеющими технологическое присоединение к объектам электросетевого хозяйства, с использованием которых данная сетевая организация оказывает услуги по передаче электрической энергии (далее - смежные сетевые организации), в соответствии с разделом III настоящих Правил.

Как следует из пункта 41 Правил № 861, при исполнении договора между территориальными сетевыми организациями, обслуживающими потребителей, расположенных на территории одного субъекта Российской Федерации, сторонами договора осуществляется взаимное предоставление услуг по передаче электрической энергии, при этом потребителями услуг являются обе стороны.

Пунктом 41 Правил № 861 установлено, что сетевая организация обязана подать заявку на технологическое присоединение к сетям смежной сетевой организации в случае, если максимальная мощность энергопринимающих устройств потребителей, присоединенных к ее сетям, превышает значения максимальной мощности, согласованной сетевой организацией и смежной сетевой организацией в акте о разграничении балансовой принадлежности электрических сетей данных сетевых организаций.

Данная норма, носит императивный характер и обязывает АО «Оборонэнерго» подать заявку на технологическое присоединение к сетям ПАО «МРСК Сибири» в соответствии с пунктом 42 Правил № 861, который устанавливает, что при присоединении объектов электросетевого хозяйства одной сетевой организации (собственника или иного законного владельца объектов электросетевого хозяйства) к объектам электросетевого хозяйства другой сетевой организации заявка на технологическое присоединение подается той сетевой организацией, которой требуется увеличение перетока электрической энергии.

Таким образом, АО «Оборонэнерго» как организация, которой требуется увеличение перетока электрической энергии, не имела законных оснований для уклонения от заключения договора, содержащего новые условия присоединения к сетям смежной сетевой организации ПАО «МРСК Сибири».

В силу пункта 5 части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц (хозяйствующих субъектов) в сфере предпринимательской деятельности либо неопределенного круга потребителей, в том числе экономически или технологически не обоснованные отказ либо уклонение от заключения договора с отдельными покупателями (заказчиками) в случае наличия возможности производства или поставок соответствующего товара, а также в случае, если такой отказ или такое уклонение прямо не предусмотрены федеральными законами, нормативными правовыми актами Президента Российской Федерации, нормативными правовыми актами Правительства Российской Федерации, нормативными правовыми актами уполномоченных федеральных органов исполнительной власти или судебными актами.

Обществу при установленных выше обстоятельствах Бурятским УФАС России было направлено в порядке статьи 39.1 Закона о защите конкуренции предупреждение о необходимости прекращения указанных выше действий. 

Однако для квалификации действий хозяйствующего субъекта по статье 10 Закона о защите конкуренции необходимо, чтобы на соответствующем товарном рынке он занимал доминирующее положение, совершил действия (бездействие), характеризующиеся как злоупотребление этим положением, и это привело (создало угрозу) к ограничению конкуренции или ущемлению прав лиц.

Таким образом, как справедливо было указано судом кассационной инстанции, для привлечения общества к ответственности за нарушения антимонопольного законодательства антимонопольному органу необходимо было установить: выступало ли АО «Оборонэнерго» в рассматриваемых отношениях как поставщик услуг по перетоку электрической энергии и как следствие, возможно ли квалифицировать действия АО «Оборонэнерго», которому требовалось увеличение перетока электрической энергии, как отказ от заключения договора с покупателем (заказчиком).

УФАС по Республике Бурятия не представило запрашиваемые судом доказательства, устанавливающие указанные обстоятельства.

Согласно статье 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается, как на основание своих требований и возражений. Обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для принятия государственными органами, органами местного самоуправления, иными органами, должностными лицами оспариваемых актов, решений, совершения действий (бездействия), возлагается на соответствующие орган или должностное лицо.

Анализ пункта 5 части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции позволяет сделать вывод о том, что полномочия антимонопольного органа при применении статьи 10 Закона о защите конкуренции состоят в пресечении монополистической деятельности - выявлении нарушений, обусловленных использованием экономического положения лицом, доминирующим на рынке, а не в осуществлении контроля за соблюдением хозяйствующими субъектами норм гражданского и иного законодательства, и не в разрешении гражданских споров в административном порядке.

Следовательно, утверждения антимонопольного органа о несоответствии действий АО «Оборонэнерго» положениям Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, Правил технологического присоединения энергопринимающих устройств потребителей электрической энергии, объектов по производству электрической энергии, а также объектов электросетевого хозяйства, принадлежащих сетевым организация и иным лицам, к электрическим сетям, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 № 861, Правил технической эксплуатации электрических станций и сетей Российской Федерации, утвержденных Приказом Министерства энергетики Российской Федерации от 19.06.2003 № 229, не могли являться достаточным основанием для принятия оспариваемых ненормативных актов. 

На основании части 1 статьи 198 и части 4 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации действия, решения органов, осуществляющих публичные полномочия, могут быть признаны незаконными, если они не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Вопреки требованиям статьи 65 и  статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации Управление не представило в материалы дела доказательства, подтверждающие наличие признаков нарушения пункта 5 части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции, которое является основанием для выдачи предупреждения в порядке статьи 39.1 Закона о защите конкуренции, следовательно, не доказало законность и обоснованность оспариваемых решения и предписания.

Таким образом, суд, рассмотрев вновь дело, приходит к выводу, что оспариваемые решения и предписания по делу № 05-11/05-2017 от 11.05.2017 не соответствуют требованиям статьи 39.1 Закона о защите конкуренции и нарушают права и законные интересы Общества в сфере осуществления предпринимательской деятельности, что в силу части 2 статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации влечет удовлетворение заявленных требований.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации расходы по уплате государственной пошлины, связанной с рассмотрением дела, относятся на заявителя.

Руководствуясь статьями 110, 167-170, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

Р  Е  Ш  И Л:

заявленные требования удовлетворить полностью.

Признать решение и предписание по делу № 05-11/05-2017 Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Бурятия от 11.05.2017, вынесенные по заявлению публичного акционерного общества «Межрегиональная распределительная сетевая компания Сибири» в лице филиала «Бурятэнерго» недействительным.

Обязать Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Бурятия устранить допущенные нарушения прав и законных интересов заявителя.

Взыскать 3000 рублей – судебные расходы по уплате государственной пошлины с Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Бурятия (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) в пользу акционерного общества «Оборонэнерго» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>).

Решение по настоящему  делу вступает в законную силу  по истечении месячного срока со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции. 

Решение может быть обжаловано в Четвертый арбитражный апелляционный суд в течение месяца с даты принятия (изготовления его в полном объеме) через Арбитражный суд Республики Бурятия.

СудьяВ.С. Мантуров.