СЕДЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД 

634050, г. Томск, ул. Набережная реки Ушайки, 24

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Томск                                                                                             Дело № А03-12506/2019

Полный текст постановления изготовлен и объявлен  30 декабря 2019 года. 

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего

ФИО1,

судей:

ФИО2

ФИО3

при ведении протокола судебного заседания  помощником судьи Стуловой М.В., рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Бетонстрой плюс» (№07АП-11726/2019) на решение от 30.09.2019 Арбитражного суда Алтайского края по делу № А03-12506/2019(Судья  Музюкин Д.В.) 

 по иску общества с ограниченной ответственностью «Производственное объединение «Межрегионэнергосервис» (ИНН: 

<

***> ОГРН: 

<

***>) к обществу с ограниченной ответственностью «Бетонстрой плюс» (ИНН: 

<

***> ОГРН: 

<

***>) о взыскании 7 169 858 руб. 58 коп.,

В судебном заседании участвуют представители: 

от истца: не явился , извещен; 

от ответчика: не явился, извещен

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью «Производственное объединение «Межрегионэнергосервис» (далее - ООО «ПО «Межрегионэнергосервис») обратилось в арбитражный суд с иском к обществу с ограниченной ответственностью «Бетонстрой плюс» (далее - ООО «Бетонстрой плюс») о взыскании 7 169 858 рублей  58 копеек неотработанного аванса. 

Исковые требования со ссылкой на статьи 405, 450.1, 708, 1102 Гражданского кодекса Российской Федерации мотивированы ненадлежащим исполнением ответчиком своих обязательств по выполнению работ, что привело к нарушению условий договора и образованию задолженности.

Решением арбитражного суда Алтайского края от 30.09.2019 исковые требования удовлетворены в полном объеме.

Не согласившись с принятым судебным актом, ООО «Бетонстрой плюс» обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит решение отменить, в удовлетворении исковых требований отказать в полном объеме.

В обоснование апелляционной жалобы указывает, что суд рассмотрел дело без надлежащего уведомления ответчика, в связи,  с чем он был лишен возможности представить доказательства в опровержении исковых требований.

Заявитель полагает, что объем невыполненных работ можно определить только экспертным путем.

В порядке статьи 262 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации ООО Производственное объединение «Межрегионэнергосервис» представило отзыв на апелляционную жалобу, в котором с доводами ее подателя не согласилось, считает решение в удовлетворенной части законным и обоснованным.

В суде апелляционной инстанции представитель истца доводы отзыва поддержал.

Суд апелляционной инстанции принял в качестве дополнительных доказательств представленные ответчиком акт выполненных работ от 14 июня 2019 года,  справку о  стоимости выполненных работ от 14 июня 2019 года.

Представитель истца в суде апелляционной инстанции пояснил, что эти работы истцом не приняты , поскольку уже с марта  2019 года на объекте работал другой подрядчик, в данный период  ответчик не мог оказаться на объекте , потому что он режимный, эти акты истцом получены и не приняты, представлен мотивированный отказ. 

Кроме того, истцом представлены  дополнительные доказательства: акт о приемке выполненных работ № 1 от 27 июля 2019 года, локальный сметный расчет, справка о стоимости  выполненных работ № 1 от 25 июля 2019 года, договор подряда № 51 от 15 декабря 2016 года, письмо ОАО «Кучуксульфат», платежные поручения № 3073 от 15 июля 2019 года, № 3649 от 14 августа 2019 года.

Данные доказательства приняты судом апелляционной инстанции.

Дело по апелляционной жалобе после отложения  рассмотрено в соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в отсутствие представителей сторон , надлежащим образом извещенных о времени и месте судебного заседания. 

Обсудив доводы жалобы, исследовав материалы дела, проверив законность и обоснованность принятого судебного акта в полном соответствии с требованиями статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции не находит оснований для его отмены либо изменения исходя из следующих обстоятельств.

              Как видно  из материалов дела,  25.07.2018 между истцом (Генподрядчик) и ответчиком (Субподрядчик) был заключен договор субподряда № 57-18, по условиям которого Субподрядчик обязуется по заданию Генподрядчика выполнить работы на объекте: «Котельный цех ТЭЦ ОАО «Кучуксульфат» согласно Локальному сметному расчету № 222 изм. 2 «Фундаменты под вспомогательное оборудование. Силовые полы. Блок 2» (Приложение № 1), являющемуся неотъемлемой частью настоящего Договора, и сдать результат работы Генподрядчику в сроки, указанные в Договоре (пункт 1.1).

          В соответствии с пунктом 2.1 договора субподряда № 57-18 цена выполняемой по настоящему Договору работы в соответствии с Локальным сметным расчетом № 222 изм.2 «Фундаменты под вспомогательное оборудование. Силовые полы. Блок2» (Приложение №1) составляет 24 800 324 руб. 32 коп., в том числе НДС 18% - 3 783 100 руб. 32 коп.

         Согласно пункту 3.1 договора субподряда № 57-18 расчет по договору производится Генподрядчиком в следующем порядке: авансовый платеж в размере 25% от стоимости, указанной в п. 2.1 настоящего договора, а именно 6 200 081 руб. 08 коп. с учетом НДС 18%, выплачивается Субподрядчику постепенно суммами, согласованными Сторонами дополнительно, на основании счетов Субподрядчика. Сумма аванса засчитывается пропорционально выполненным работам.

           Платежи в размере 65% осуществляются ежемесячно за фактически выполненные работы в течение 25 банковских дней после подписания уполномоченными представителями сторон актов формы КС-2 «Акт о приемке выполненных работ», формы КС-3 «Справка о стоимости выполненных работ», на основании счета-фактуры, оформленного в соответствии с требованиями п. 5, 6 ст. 169 НК РФ и Правил, утвержденных постановлением Правительства РФ № 1137 от 26.12.2011.

         Отложенный платеж в размере 10% производится Генподрядчиком в течение 10 банковских дней после сдачи Субподрядчиком исполнительной документации в полном объеме и утверждения ее Заказчиком, а также подписания Акта готовности строительных конструкций под монтаж оборудования.

          В силу пунктов 4.1, 4.2 договора субподряда № 57-18 начальный срок выполнения работ - 01 августа 2018 года, конечный срок выполнения работ - 31 декабря 2018 года.

         Платежными поручениями № 3622 от 21.08.2018, № 3661 от 27.08.2018, № 3910 от 10.09.2018, № 1034 от 06.03.2019, № 1040 от 07.03.2019 ООО «ПО «Межрегионэнергосервис» внесло в пользу ООО «Бетонстрой плюс» оплату по договору субподряда № 57-18 в общем размере 6 439 670 руб. 98 коп.

          ООО «Бетонстрой плюс» работы по договору субподряда № 57-18 выполнены на сумму 1 143 344 руб. 40 коп., что подтверждается представленными в материалы дела актами приемки выполненных работ по форме № КС-2 № 1 от 26.02.2019 на сумму 319 453 руб. 20 коп., № 2 от 29.03.2019 на сумму 823 891 руб. 20 коп. и соответствующими им справками о стоимости выполненных работ и затрат по форме № КС-3 № 1 от 26.02.2019 на сумму 319 453 руб. 20 коп., № 2 от 29.03.2019 на сумму 823 891 руб. 20 коп.

           Поскольку Субподрядчиком был нарушен конечный срок выполнения работ (31.12.2018), Генподрядчик на основании пункта 2 статьи 405, пункта 3 статьи 708 Гражданского кодекса Российской Федерации письмом № 98 от 14.06.2019 уведомил ответчика об одностороннем расторжении договор субподряда № 57-18 от 25.07.2018 и потребовал возврата суммы неотработанного аванса в размере 5 296 326 руб. 58 коп. 

          ООО «Бетонстрой плюс» требование истца о возврате суммы неотработанного аванса в размере 5 296 326 руб. 58 коп. оставило без удовлетворения. 

08.08.2018 между истцом (Генподрядчик) и ответчиком (Субподрядчик) был заключен договор субподряда № 61-18, по условиям которого Субподрядчик обязуется по заданию Генподрядчика выполнить работы на объекте: «Котельный цех ТЭЦ ОАО «Кучуксульфат» согласно Локальному сметному расчету № 39 ГИП-15/1-10/1-КЖ4.4.ЛС 216 Фундаменты под вспомогательное оборудование. 

Каналы ГЗУ и приемная емкость багерных насосов. Главный корпус. Блок 2»  (Приложение № 1), являющемуся неотъемлемой частью настоящего Договора, и сдать результат работы Генподрядчику в сроки, указанные в Договоре (пункт 1.1).

           В соответствии с пунктом 2.1 договора субподряда № 61-18 цена выполняемой по настоящему Договору работы в соответствии с Локальным сметным расчетом № 39 ГИП-15/1-10/1-КЖ4.4.ЛС 216 Фундаменты под вспомогательное оборудование. Каналы ГЗУ и приемная емкость багерных насосов. Главный корпус. Блок 2»  (Приложение № 1) составляет 7 305 155 руб. 80 коп., в том числе НДС 18% - 1 114 345 руб. 80 коп.

           Согласно пункту 3.1 договора субподряда № 61-18 расчет по договору производится Генподрядчиком в следующем порядке: авансовый платеж в размере 25% от стоимости, указанной в п. 2.1 настоящего договора, а именно  1 826 288 руб. 95 коп. с учетом НДС 18% выплачивается Субподрядчику постепенно суммами, согласованными Сторонами дополнительно, на основании счетов Субподрядчика. Сумма аванса засчитывается пропорционально выполненным работам.

             Платежи в размере 65% осуществляются ежемесячно за фактически выполненные работы в течение 25 банковских дней после подписания уполномоченными представителями сторон актов формы КС-2 «Акт о приемке выполненных работ», формы КС-3 «Справка о стоимости выполненных работ», на основании счета-фактуры, оформленного в соответствии с требованиями п. 5, 6 ст. 169 НК РФ и Правил, утвержденных постановлением Правительства РФ № 1137 от 26.12.2011.

            Отложенный платеж в размере 10% производится Генподрядчиком в течение 10 банковских дней после сдачи Субподрядчиком исполнительной документации в полном объеме и утверждения ее Заказчиком, а также подписания Акта готовности строительных конструкций под монтаж оборудования.

             В силу пунктов 4.1, 4.2 договора субподряда № 61-18 начальный срок выполнения работ - 20 августа 2018 года, конечный срок выполнения работ - 31 декабря 2018 года.

             Платежным поручением № 913 от 27.02.2019 ООО «ПО «Межрегионэнергосервис» перечислило на расчетный счет ООО «Бетонстрой плюс» аванс по договору субподряда № 61-18 в размере 1 000 000 рублей.

             ООО «Бетонстрой плюс» работы по договору субподряда № 61-18 выполнены на сумму 30 632 руб. 40 коп., что подтверждается представленными в материалы дела актом о приемки выполненных работ по форме № КС-2 № 1 от 31.01.2019 и справкой о стоимости выполненных работ и затрат по форме № КС-3 № 1 от 31.01.2019.

              Поскольку Субподрядчиком был нарушен конечный срок выполнения работ (31.12.2018), Генподрядчик на основании пункта 2 статьи 405, пункта 3 статьи 708 Гражданского кодекса Российской Федерации письмом № 97 от 14.06.2019 уведомил ответчика об одностороннем расторжении договор субподряда № 61-18 от 08.08.2018 и потребовал возврата суммы неотработанного аванса в размере 969 367 рублей 60 копеек.

           ООО «Бетонстрой плюс» требование истца о возврате суммы неотработанного аванса в размере 969 367 рублей 60 копеек оставило без удовлетворения. 

          16.06.2016 между ООО «ПО «Межрегионэнергосервис» (Генподрядчик)  и обществом с ограниченной ответственностью «Строительная компания «Вершина» (Субподрядчик) был заключен договор субподряда № 13-16, по условиям которого Субподрядчик обязуется по заданию Генподрядчика выполнить работы на объекте: «Котельный цех ТЭЦ ОАО «Кучуксульфат», согласно Локальных сметных расчетов (Приложения к договору), являющихся неотъемлемыми частями настоящего Договора, и сдать результат работы Генподрядчику в сроки, указанные в Графиках выполнения работ (Приложения к договору).

           Пунктом 2.1 договора субподряда № 13-16 от 16.06.2016 предусмотрено, что цена выполняемой по настоящему Договору работы определяется в соответствии с Локальными сметными расчетами (Приложения к договору).

            В соответствии с пунктом 3.1 договора субподряда № 13-16 Генподрядчик производит Субподрядчику предоплату в размере не более 50 % от стоимости работ, указанных в Локальных сметных расчетах (Приложения к договору), в течение 15 банковских дней после заключения Договора и утверждения соответствующего Локального сметного расчета. Размер предоплаты согласовывается сторонами по каждому Локальному сметному расчету дополнительно.

             Расчет за выполненные работы с учетом выплаченного аванса и отложенного платежа Генподрядчик оплачивает в течение 25 банковских дней после подписания уполномоченными представителями сторон актов формы КС-2 «Акт о приемке выполненных работ», формы КС-3 «Справка о стоимости выполненных работ», на основании счета-фактуры, оформленного в соответствии с требованиями п. 5, 6 ст. 169 НК РФ и Правил, утвержденных постановлением Правительства РФ № 1137 от 26.12.2011 года (пункт 3.2).

             Отложенный платеж в размере 10 % производится Генподрядчиком в течение 10 банковских дней после сдачи Субподрядчиком исполнительной документации в полном объеме и утверждения ее Заказчиком (пункт 3.3).

           Согласно пункту 4.1 договора субподряда № 13-16 начальный и конечный сроки выполнения работ указаны в Графиках выполнения работ (Приложения к договору).

            Платежными поручениями № 1782 от 17.06.2016, № 2078 от 08.07.2016, № 2470 от 26.07.2016, № 2576 от 29.07.2016, № 2700 от 08.08.2016, № 3037 от 01.09.2016, № 3038 от 01.09.2016, № 3643 от 30.09.2016, № 4048 от 01.11.2016, № 4049 от 01.11.2016, № 4055 от 01.11.2016, № 4638 от 30.11.2016, № 4783 от 14.12.2016, № 4830 от 16.12.2016, № 5008 от 29.12.2016, № 5030 от 30.12.2016, № 0259 от 23.01.2017, № 260 от 23.01.2017, № 640 от 15.02.2017, № 652 от 16.02.2017, № 673 от 20.02.2017, № 935 от 14.03.2017, № 1018 от 20.03.2017, № 1019 от 20.03.2017, № 1059 от 22.03.2017, № 1199 от 03.04.2017, № 1220 от 04.04.2017, № 1221 от 04.04.2017, № 1240 от 05.04.2017, № 1478 от 11.04.2017, № 1809 от 03.05.2017, № 1824 от 04.05.2017, № 1962 от 15.05.2017, № 1963 от 15.05.2017, № 1964 от 15.05.2017, № 1965 от 15.05.2017, №  2676 от 19.06.2017, № 2850 от 29.06.2017, № 2923 от 04.07.2017, № 2938 от 05.07.2017, № 358 от 20.07.2017, № 3813 от 09.08.2017, № 3845 от 11.08.2017,  № 4053 от 24.08.2017, № 4636 от 14.09.2017, № 4916 от 06.10.2017, № 5146 от 24.10.2017 истец произвел оплату по договору субподряда № 13-16 от 16.06.2016 в общем размере 56 726 947 рублей 52 копейки.

             01.11.2017 между  обществом с ограниченной ответственностью «Строительная компания «Вершина» (Сторона 1) и ООО «Бетонстрой плюс» (Сторона 2) заключен договор № 1 уступки прав и перевода долга по договору № 13-16 от 16.06.2016, по условиям которого Сторона 1 уступает, а Сторона 2 принимает в полном объеме права (требования), принадлежащие Стороне 1 как Субподрядчику в договоре № 13-16 от 16.06.2016.  Договор № 13-16 от 16.06.2016 заключен между Стороной 1 и ЗАО «ПО «Межрегионэнергосервис» (ныне  ООО «ПО «Межрегионэнергосервис»), именуемое в дальнейшем Кредитор.

              В соответствии с пунктом 1.5 договора № 1 от 01.11.2017 уступки прав и перевода долга по договору № 13-16 от 16.06.2016 наряду с уступкой прав Сторона 1 передает, а Сторона 2 полностью принимает на себя обязательства Стороны 1 по договору субподряда 13-16 от 16.06.2016. 

            На момент подписания настоящего соглашения долг Стороны 1 перед Кредитором составляет 1 301 676 рублей 58 копеек.

             Указанная задолженность вытекает на основании актов выполненных работ, указанных в приложении к настоящему договору, и оплат, проведенных Кредитором в адрес Стороны 1, а также акта сверки, подписанного между Стороной 1 и Кредитором.

              Помимо этого, к Стороне 2 переходят в полном объеме все обязательства Стороны 1, вытекающие из раздела № 8 договора 13-16 от 16.06.2016 «Гарантии Субподрядчика и гарантийный период», в том числе по работам, выполненным Стороной 1 до заключения настоящего договора, а также по работам, которые будут выполнены Стороной 2 после заключения настоящего договора. Объем работ, выполненный Стороной 1, перечислен в приложении № 1, являющимся неотъемлемой частью настоящего договора, а также в актах по форме № КС-2,  № КС-3, подписанных между Стороной 1 и Кредитором.

              В договоре № 1 от 01.11.2017 уступки прав и перевода долга по договору № 13-16 от 16.06.2016 ООО «ПО «Межрегионэнергосервис» указало, что согласно на перевод долга, об уступке права требования извещено. 

               Таким образом, на основании договора № 1 от 01.11.2017 уступки прав и перевода долга по договору № 13-16 от 16.06.2016 обязательства по выполнению работ для ООО «ПО «Межрегионэнергосервис» на объекте: «Котельный цех ТЭЦ ОАО «Кучуксульфат», согласно Локальных сметных расчетов (Приложения к договору), от общества с ограниченной ответственностью «Строительная компания «Вершина» перешли к ООО «Бетонстрой плюс».  

Работы по договору субподряда № 13-16 субподрядчиком были  выполнены на сумму 55 521 934 руб. 81 коп., что подтверждается представленными в материалы дела актами о приемки выполненных работ по форме № КС-2 и справками о стоимости выполненных работ и затрат по форме № КС-3.

                Поскольку Субподрядчиком были нарушены конечные сроки выполнения работ, Генподрядчик на основании пункта 2 статьи 405, пункта 3 статьи 708 Гражданского кодекса Российской Федерации письмом № 106 от 14.06.2019 уведомил ответчика об одностороннем расторжении договор субподряда № 13-16 от 16.06.2018 и потребовал возврата суммы неотработанного аванса в размере 904 164 руб. 40 коп. 

            ООО «Бетонстрой плюс» требование истца о возврате суммы неотработанного аванса в размере 904 164 рублей 40 копеек  оставило без удовлетворения. 

              Оставление ответчиком претензий истца о возврате неотработанного аванса по договорам субподряда № 57-18 от 25.07.2018 в размере 5 296 326 рублей  58 копеек, № 61-18 от 08.08.2018 в размере 969  367 рублей  60 копеек, № 13-16 от 16.06.2016 в размере 904 164 рублей  40 копеек   без удовлетворения послужило поводом для обращения последнего с настоящим иском в  арбитражный суд. 

           Удовлетворяя заявленные  требования, суд первой инстанции со ссылкой на  статьи 708, 711. 715, 753 Гражданского кодекса Российской Федерации, условия заключенного договора,  установил , что  субподрядчик  работы, предусмотренные договорами  в полном объеме не выполнил,  и пришел к выводу о возврате истцу неотработанного аванса.

        Не согласиться с выводами арбитражного суда  у суда апелляционной инстанции оснований не имеется.

Арбитражным судом правильно определена правовая природа возникших между сторонами правоотношений, обоснованно установлено, что  истцом перечислено денежных средств в большем размере , чем выполненные работы, подтвержденные подписанными сторонами актами КС-2, КС-3,   денежные средства в сумме 7 169 858 рублей 58 копеек представляют собой неотработанный аванс.

Доводы подателя жалобы о  не извещении  общества о месте и времени судебного заседания несостоятельны и опровергаются  почтовым извещением ( л.д.4), свидетельствующим о получении  директором общества уведомления о принятии искового заявления арбитражным судом. 

Ссылки апеллянта  о выполнении работ на сумму 736 806 рублей также отклоняются как необоснованные, поскольку  по акту выполненных работ от 14 июня 2019 года  истцом составлен мотивированный отказ от 07 августа 2019 года, основанный на том, что данный объем работ  выполнен  иной организацией и тем, что с 14 июня 2019 года с ответчиком расторгнут договор.

Позиция истца подтверждена представленными им дополнительными доказательствами, признанными судебной  коллегией достоверными, из которых следует, что  спорные работы выполнены индивидуальным предпринимателем ФИО4.

Также письмом  от 26.12.2019 года ОАО «Кучуксульфат» подтверждено , что с 16 апреля 2019 года  пропуск сотрудников  ООО «БктонСтрой плюс»  на  объект прекращен с 16 апреля 2019 года, в период работ, указанных в актах, представленных ответчиком значится  с 27 февраля 2019 года по 14 июня 2019 года.

Следовательно, представленные ответчиком акты бесспорно противоречат совокупности представленных в дело доказательств. 

Ссылки ответчика на необходимость экспертизы не принимаются судебной коллегией, поскольку с ходатайством о ее назначении податель жалобы не обращался. 

           Иных доводов, основанных на доказательной базе, которые бы влияли на законность и обоснованность обжалуемого решения, либо опровергали выводы арбитражного суда, в апелляционной жалобе не содержится.

При таких обстоятельствах суд первой инстанции законно и обоснованно отказал в удовлетворении  иска.

С учетом изложенного, арбитражный суд апелляционной инстанции признает обжалуемое решение соответствующим нормам материального и процессуального права и фактическим обстоятельствам дела и не подлежащим отмене, а апелляционную жалобу – не подлежащей удовлетворению.

На основании статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации расходы по государственной пошлине относятся на подателя жалобы.

Определением Седьмого арбитражного апелляционного суда от 21 ноября 2019 года  заявителю апелляционной жалобы в порядке статьи 333.41 Налогового кодекса Российской Федерации предоставлена отсрочка по уплате государственной пошлины за рассмотрение апелляционной жалобы. 

В связи с окончанием апелляционного производства с подателя жалобы в доход федерального бюджета подлежит взысканию 3 000 рублей государственной пошлины.

Руководствуясь статьями 110, 258, 268, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Седьмой арбитражный апелляционный суд

П О С Т А Н О В И Л:

решение от 30.09.2019 Арбитражного суда Алтайского края  по делу № А03-12506/2019 оставить без изменения, а апелляционную жалобу – без удовлетворения.

            Взыскать с общества с ограниченной ответственностью «Бетонстрой плюс»  в доход федерального бюджета государственную пошлину по апелляционной жалобе в сумме 3 000 рублей. 

 Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления его в законную силу, путем подачи кассационной жалобы через Арбитражный суд Алтайского края .

Председательствующий  

ФИО1 

Судьи

ФИО2 

ФИО3