ЧЕТЫРНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ

АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ул. Батюшкова, д.12, г. Вологда, 160001

E-mail: 14ap.spravka@arbitr.ru, http://14aas.arbitr.ru

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

Дело № А13-18613/2018

г. Вологда

27 октября 2021 года

 

Резолютивная часть постановления объявлена 20 октября 2021 года.

В полном объёме постановление изготовлено 27 октября 2021 года.

Четырнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего Виноградова О.Н., судей Кузнецова К.А. и    Писаревой О.Г., при ведении протокола секретарём судебного заседания ФИО1,

при участии от конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью «Фламинго» ФИО2 представителя ФИО3 по доверенности от 10.03.2021, 

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ФИО4 на определение Арбитражного суда Вологодской области от 24 июня 2021 года по делу № А13-18613/2018,

у с т а н о в и л:

общество с ограниченной ответственностью «Агросбыт» (далее – ООО «Агросбыт») 16.11.2018 обратилось в Арбитражный суд Вологодской области с заявлением в порядке статей 3, 6, 11, 39 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее – Закон о банкротстве) о признании несостоятельным (банкротом) общества с ограниченной ответственностью «Фламинго» (ОГРН 

<

***>;          ИНН 

<

***>; адрес: 160011, 

<

...>; далее – ООО «Фламинго», Общество, должник). 

Определением суда от 20.11.2018 заявление ООО «Агросбыт» принято к производству, возбуждено дело о несостоятельности (банкротстве) ООО «Фламинго». 

Решением суда от 30.01.2019 ООО «Фламинго» признано несостоятельным (банкротом), в его отношении открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим должника утверждена ФИО2.   

Конкурсный управляющий должника ФИО2 05.11.2019 обратилась в суд с заявлением, уточнённым в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ), о привлечении солидарно ФИО5 и ФИО4 к субсидиарной ответственности по обязательствам должника в размере 4 247 085 руб. 31 коп. 

В обоснование заявления конкурсный управляющий ссылался на наличие оснований для привлечения ответчиков в связи с совершением действий (бездействия) контролирующих лиц, приведших к невозможности погашения требований кредиторов, непередачи бухгалтерской и иной документации должника (пункты 1 и 2 статья 61.11 Закона о банкротстве). Указывает, что единственным участником и руководителем Общества на дату признания его банкротом являлся ФИО5 Также приговором Вологодского городского суда Вологодской области от 01.10.2019 года по делу № 1-785/2019 (далее – приговор) установлено, что деятельность Общества фактически контролировала ФИО4 

Определением суда от 24.06.2021 заявление конкурсного управляющего ФИО2 о привлечении ФИО5 и ФИО4 к субсидиарной ответственности по обязательствам должника удовлетворено частично. С ФИО5 и ФИО4 в порядке субсидиарной ответственности в солидарном порядке взыскано 1 500 000 руб. С ФИО4 в порядке субсидиарной ответственности взыскано 2 747 085 руб. 31 коп. В удовлетворении остальной части требования отказано. 

ФИО4 с судебным актом не согласилась, в апелляционной жалобе просила определение отменить. По мнению апеллянта, судом необоснованно взыскана сумма 2 747 085 руб. 31 коп., так как указанная сумма уже взыскана по приговору и удерживается из заработной платы ФИО4 с дальнейшим перечислением в ООО «Агросбыт». 

В судебном заседании апелляционной инстанции представитель конкурсного управляющего должника просил оставить обжалуемое определение суда без изменения по основаниям, изложенным в отзыве. 

Иные лица, участвующие в обособленном споре, надлежащим образом извещённые о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, представителей в суд не направили, в связи с чем дело рассмотрено в их отсутствие в соответствии со статьями 123, 156, 266 АПК РФ, пунктом 14 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 26.12.2017 № 57 «О некоторых вопросах применения законодательства, регулирующего использование документов в электронном виде в деятельности судов общей юрисдикции и арбитражных судов» (далее – Постановление № 57). 

Согласно разъяснениям, содержащимся в пункте 32 Постановления № 57, судебный акт (копия судебного акта) считается полученным лицом, которому он, в силу положений процессуального законодательства, высылается посредством его размещения на официальном сайте суда в режиме ограниченного доступа, на следующий день после дня его размещения на указанном сайте. 

Исследовав обстоятельства дела, проверив законность и обоснованность обжалуемого судебного акта, арбитражный суд апелляционной инстанции находит апелляционную жалобу не подлежащей удовлетворению.

Как усматривается из материалов дела, суд первой инстанции, устанавливая наличие оснований для привлечения контролирующих должника лиц – ФИО5 и ФИО4 к субсидиарной ответственности, правомерно исходил из следующего. 

В соответствии с частью 1 статьи 223 АПК РФ, статьёй 32 Закона о банкротстве, дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным АПК РФ, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве). 

В соответствии с пунктом 3 статьи 4 Федерального закона от 29.07.2017 № 266-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «О несостоятельности (банкротстве)» и Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях» (далее – Закон № 266-ФЗ) рассмотрение заявлений о привлечении к субсидиарной ответственности, предусмотренной статьёй 10 Закона о банкротстве (в редакции, действовавшей до дня вступления в силу данного Закона), которые поданы с 01.07.2017, производится по правилам Закона о банкротстве в редакции Закона № 266-ФЗ.  

Согласно пункту 4 статьи 4 Закона № 266-ФЗ положения статьи 61.20 Закона о банкротстве в редакции Закона № 266-ФЗ о возмещении убытков применяются к заявлениям о привлечении контролирующих должника лиц к субсидиарной ответственности в случае, если определение о завершении или прекращении процедуры конкурсного производства в отношении таких должников либо определение о возврате заявления уполномоченного органа о признании должника банкротом вынесены после 01.09.2017. 

Положения Закона о банкротстве в редакции Закона № 266-ФЗ о субсидиарной ответственности соответствующих лиц и взыскании с них убытков по обязательствам должника применяются, если обстоятельства, являющиеся основанием для их привлечения к такой ответственности, имели место после дня вступления в силу Закона № 266-ФЗ. 

Если же данные обстоятельства имели место до дня вступления в силу Закона № 266-ФЗ, то применению подлежат положения о субсидиарной ответственности и взыскании убытков по обязательствам должника в силу Закона о банкротстве в редакции, действовавшей до вступления в силу Закона                     № 266-ФЗ, независимо от даты возбуждения производства по делу о банкротстве. 

Однако предусмотренные Законом о банкротстве в редакции Закона                  № 266-ФЗ процессуальные нормы о порядке рассмотрения заявлений о привлечении к субсидиарной ответственности подлежат применению судами при рассмотрении соответствующих заявлений, поданных с 01.07.2017, независимо от даты, когда имели место упомянутые обстоятельства или было возбуждено производство по делу о банкротстве. 

Поскольку вменяемые ФИО5 и ФИО4 действия имели место после 01.07.2017, заявление подлежит рассмотрению по правилам Закона о банкротстве в редакции Закона № 266-ФЗ. 

В соответствии с пунктом 1, подпунктами 2, 4 пункта 2 статьи 61.11 Закона о банкротстве в редакции Закона № 266-ФЗ если полное погашение требований кредиторов невозможно вследствие действий и (или) бездействия контролирующего должника лица, такое лицо несёт субсидиарную ответственность по обязательствам должника. Пока не доказано иное, предполагается, что полное погашение требований кредиторов невозможно вследствие действий и (или) бездействия контролирующего должника лица при наличии хотя бы одного из следующих обстоятельств: 

документы бухгалтерского учёта и (или) отчётности, обязанность по ведению (составлению) и хранению которых установлена законодательством Российской Федерации, к моменту вынесения определения о введении наблюдения (либо ко дню назначения временной администрации финансовой организации) или принятия решения о признании должника банкротом отсутствуют или не содержат информацию об объектах, предусмотренных законодательством Российской Федерации, формирование которой является обязательным в соответствии с законодательством Российской Федерации, либо указанная информация искажена, в результате чего существенно затруднено проведение процедур, применяемых в деле о банкротстве, в том числе формирование и реализация конкурсной массы; 

документы, хранение которых являлось обязательным в соответствии с законодательством Российской Федерации об акционерных обществах, о рынке ценных бумаг, об инвестиционных фондах, об обществах с ограниченной ответственностью, о государственных и муниципальных унитарных предприятиях и принятыми в соответствии с ним нормативными правовыми актами, к моменту вынесения определения о введении наблюдения (либо ко дню назначения временной администрации финансовой организации) или принятия решения о признании должника банкротом отсутствуют либо искажены. 

Согласно пункту 4, пункту 6 статьи 61.11 Закона о банкротстве положения подпункта 2 пункта 2 настоящей статьи применяются в отношении лиц, на которых возложены обязанности: организации ведения бухгалтерского учёта и хранения документов бухгалтерского учёта и (или) бухгалтерской (финансовой) отчётности должника; ведения бухгалтерского учёта и хранения документов бухгалтерского учёта и (или) бухгалтерской (финансовой) отчётности должника. 

Положения подпункта 4 пункта 2 настоящей статьи применяются в отношении единоличного исполнительного органа юридического лица, а также иных лиц, на которых возложены обязанности по составлению и хранению документов, предусмотренных законодательством Российской Федерации об акционерных обществах, о рынке ценных бумаг, об инвестиционных фондах, об обществах с ограниченной ответственностью, о государственных и муниципальных унитарных предприятиях и принятыми в соответствии с ним нормативными правовыми актами. 

В соответствии с пунктом 1 статьи 61.10 Закона о банкротстве, если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом, в целях настоящего Федерального закона под контролирующим должника лицом понимается физическое или юридическое лицо, имеющее либо имевшее не более чем за три года, предшествующих возникновению признаков банкротства, а также после их возникновения до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом право давать обязательные для исполнения должником указания или возможность иным образом определять действия должника, в том числе по совершению сделок и определению их условий. 

Федеральным законом от 06.12.2011 № 402-ФЗ «О бухгалтерском учёте» предусмотрено, что ответственность за организацию бухгалтерского учёта в организациях, соблюдение законодательства при выполнении хозяйственных операций несут руководители организаций. Бухгалтерский учёт ведётся организацией непрерывно с момента её регистрации в качестве юридического лица до реорганизации или ликвидации в порядке, установленном законодательством Российской Федерации. Все хозяйственные операции и результаты инвентаризации подлежат своевременной регистрации на счетах бухгалтерского учёта без каких-либо пропусков или изъятий. Все хозяйственные операции, проводимые организацией, должны оформляться оправдательными документами. Эти документы служат первичными учётными документами, на основании которых ведется бухгалтерский учёт. Ответственность за организацию хранения учётных документов, регистров бухгалтерского учёта и бухгалтерской отчётности несёт руководитель организации. 

В соответствии с пунктом 2 статьи 126 Закона о банкротстве руководитель должника в течение трёх дней с даты утверждения конкурсного управляющего обязан обеспечить передачу бухгалтерской и иной документации должника, печатей, штампов, материальных и иных ценностей конкурсному управляющему. В случае уклонения от указанной обязанности руководитель должника несёт ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации. 

Возможность привлечения к субсидиарной ответственности контролирующих должника лиц закреплена также в абзаце втором пункта 3 статьи 56 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) согласно которому, если несостоятельность (банкротство) юридического лица вызвана учредителями (участниками), собственником имущества юридического лица или другими лицами, которые имеют право давать обязательные для этого юридического лица указания либо иным образом имеют возможность определять его действия, на таких лиц в случае недостаточности имущества юридического лица может быть возложена субсидиарная ответственность по его обязательствам. 

Возложение обязанности нести субсидиарную ответственность осуществляется по правилам статьи 15 ГК РФ. 

Таким образом, для привлечения виновного лица к гражданско-правовой ответственности необходимо доказать наличие состава правонарушения, включающего наличие вреда, противоправность поведения причинителя вреда, причинно-следственную связь между противоправным поведением причинителя вреда и наступившим вредом, вину причинителя вреда. 

Из материалов дела следует, что ООО «Фламинго» зарегистрировано в Едином государственном реестре юридических лиц (далее – ЕГРЮЛ) в качестве юридического лица 19.01.2018 за основным государственным регистрационным номером 

<

***>. Руководителем и единственным учредителем должника являлся ФИО5 

ООО «Агросбыт» перечислило Обществу 2 995 780 руб. по платёжным поручениям от 28.02.2018 № № 27, 28 с назначением платежей «оплата по договору от 01.03.2018 б/н за стройматериалы» и «оплата по договору от 28.02.2018 б/н за стройматериалы» соответственно. 

Как установлено вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Вологодской области от 30.08.2018 по делу № А13-9258/2018 доказательств заключения договоров поставки от 28.02.2018 и от 01.03.2018 не имеется, 2 995 780 руб. перечислено Обществу со стороны ООО «Агросбыт» ошибочно, денежные средства Обществом не возвращены, товар на указанную сумму не поставлен. 

Решением суда от 30.01.2019 по настоящему делу задолженность Общества перед ООО «Агросбыт» в размере 2 995 780 руб. основного долга включена в третью очередь реестра требований кредиторов должника. 

Общество с ограниченной ответственностью «ПП Абсолют» (далее – ООО «ПП Абсолют») 05.03.2018 перечислило в адрес Общества 900 000 руб. по платёжному поручению № 5. Вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Вологодской области от 28.09.2018 по делу                             № А13-5257/2018 установлено, что Общество получило денежные средства от ООО «ПП Абсолют» в отсутствие правовых оснований. Доказательств тому, что стороны заключили договор на поставку стройматериалов, доказательств поставки ООО «ПП Абсолют» со стороны Общества стройматериалов не представлено. 

Определением суда от 13.03.2019 требование ООО «ПП Абсолют» в размере 900 000 руб. основного долга включено в третью очередь реестра требований кредиторов должника. 

Общество с ограниченной ответственностью Ритуальная фирма «Вечность» (далее – Фирма; продавец) и ООО «Фламинго» в лице директора ФИО5 (покупатель) 28.06.2018 заключили договор купли-продажи товара на сумму 305 748 руб. Товар передан продавцом покупателю, но не оплачен. 

Определением суда от 25.03.2019 требование Фирмы в размере 305 748 руб. основного долга включено в третью очередь реестра требований кредиторов должника. 

Также конкурсным управляющим установлены факты перечисления должником денежных средств физическим и юридическим лицам на общую сумму 5 107 636 руб.  

По счёту должника № 40702810462160026949 в ПАО КБ «УБРиР» на сумму 884 022 руб.: 

платёжным поручением от 06.03.2018 № 4 с расчётного счёта ООО «Фламинго» на лицевой счёт индивидуального предпринимателя                 (далее – ИП) ФИО6 перечислялись денежные средства в размере 103 552 руб., в назначении платежа указано: оплата по счёту от 28.02.2018 № 7 за ткань; 

платёжным поручением от 06.03.2018 № 5 с расчётного счёта ООО «Фламинго» на лицевой счёт ИП ФИО7 перечислялись денежные средства в размере 102 554 руб., в назначении платежа указано: оплата по счёту от 28.02.2018 № 14 за доску; 

платёжным поручением от 06.03.2018 № 7 с расчётного счёта ООО «Фламинго» на лицевой счёт ИП ФИО7 перечислялись денежные средства в размере 102 554 руб., в назначении платежа указано: оплата по счёту от 28.02.2018 № 14 за доску; 

платёжным поручением от 06.03.2018 № 14 с расчётного счёта ООО «Фламинго» на расчётный счёт общества с ограниченной ответственностью «ТОРГСТРОЙ» перечислялись денежные средства в размере 45 225 руб., в назначении платежа указано: оплата по договору от 28.02.2018 № 5 за стройматериалы; 

платёжным поручением от 06.03.2018 № 15 с расчётного счёта ООО «Фламинго» на лицевой счёт ИП ФИО8 перечислялись денежные средства в размере 24 226 руб., в назначении платежа указано: оплата по счёту от 05.03.2018 № 26 за спецодежду; 

платёжным поручением от 06.03.2018 № 23 с расчётного счёта ООО «Фламинго» на лицевой счёт ИП ФИО9 перечислялись денежные средства в размере 19 505 руб., в назначении платежа указано: оплата по договору от 01.03.2018 б/н за стройматериалы; 

платёжным поручением от 06.03.2018 № 25 с расчётного счёта ООО «Фламинго» на лицевой счёт ИП ФИО9 перечислялись денежные средства в размере 19 505 руб., в назначении платежа указано: оплата по договору от 01.03.2018 б/н за стройматериалы; 

платёжным поручением от 06.03.2018 № 26 с расчётного счёта ООО «Фламинго» на лицевой счёт ИП ФИО10 перечислялись денежные средства в размере 18 284 руб., в назначении платежа указано: оплата по счёту от 05.03.2018 № 8 за цемент; 

платёжным поручением от 06.03.2018 № 27 с расчётного счёта ООО «Фламинго» на лицевой счёт ИП ФИО9 перечислялись денежные средства в размере 19 205 руб., в назначении платежа указано: оплата по договору от 01.03.2018 б/н за стройматериалы; 

платёжным поручением от 06.03.2018 № 28 с расчётного счёта ООО «Фламинго» на лицевой счёт ИП ФИО10 перечислялись денежные средства в размере 18 584 руб., в назначении платежа указано: оплата по счёту от 05.03.2018 № 8 за цемент; 

платёжным поручением от 06.03.2018 № 29 с расчётного счёта ООО «Фламинго» на лицевой счёт ИП ФИО9 перечислялись денежные средства в размере 19 805 руб., в назначении платежа указано: оплата по договору от 01.03.2018 б/н за стройматериалы; 

платёжным поручением от 06.03.2018 № 30 с расчётного счёта ООО «Фламинго» на лицевой счёт ИП ФИО9 перечислялись денежные средства в размере 19 845 руб., в назначении платежа указано: оплата по договору от 01.03.2018 б/н за стройматериалы; 

платёжным поручением от 06.03.2018 № 31 с расчётного счёта ООО «Фламинго» на лицевой счёт ИП ФИО9 перечислялись денежные средства в размере 19 849 руб., в назначении платежа указано: оплата по договору от 01.03.2018 б/н за стройматериалы; 

платёжным поручением от 06.03.2018 № 32 с расчётного счёта ООО «Фламинго» на лицевой счёт ИП ФИО9 перечислялись денежные средства в размере 19 864 руб., в назначении платежа указано: оплата по договору от 01.03.2018 б/н за стройматериалы; 

платёжным поручением от 06.03.2018 № 33 с расчётного счёта ООО «Фламинго» на лицевой счёт ИП ФИО9 перечислялись денежные средства в размере 19 884 руб., в назначении платежа указано: оплата по договору от 01.03.2018 б/н за стройматериалы; 

платёжным поручением от 06.03.2018 № 34 с расчётного счёта ООО «Фламинго» на лицевой счёт ИП ФИО9 перечислялись денежные средства в размере 19 772 руб., в назначении платежа указано: оплата по договору от 01.03.2018 б/н за стройматериалы; 

платёжным поручением от 06.03.2018 № 35 с расчётного счёта ООО «Фламинго» на лицевой счёт ИП ФИО9 перечислялись денежные средства в размере 19 762 руб., в назначении платежа указано: оплата по договору от 01.03.2018 б/н за стройматериалы; 

платёжным поручением от 06.03.2018 № 36 с расчётного счёта ООО «Фламинго» на лицевой счёт ИП ФИО9 перечислялись денежные средства в размере 19 262 руб., в назначении платежа указано: оплата по договору от 01.03.2018 б/н за стройматериалы; 

платёжным поручением от 06.03.2018 № 37 с расчётного счёта ООО «Фламинго» на лицевой счёт ИП ФИО9 перечислялись денежные средства в размере 19 362 руб., в назначении платежа указано: оплата по договору от 01.03.2018 б/н за стройматериалы; 

платёжным поручением от 06.03.2018 № 38 с расчётного счёта ООО «Фламинго» на лицевой счёт ИП ФИО9 перечислялись денежные средства в размере 19 962 руб., в назначении платежа указано: оплата по договору от 01.03.2018 б/н за стройматериалы; 

платёжным поручением от 06.03.2018 № 39 с расчётного счёта ООО «Фламинго» на лицевой счёт ИП ФИО10 перечислялись денежные средства в размере 19 684 руб., в назначении платежа указано: оплата по счёту от 05.03.2018 № 8 за цемент; 

платёжным поручением от 07.03.2018 № 40 с расчётного счёта ООО «Фламинго» на лицевой счёт ИП ФИО8 перечислялись денежные средства в размере 19 226 руб., в назначении платежа указано: оплата по счёту от 05.03.2018 № 26 за спецодежду; 

платёжным поручением от 07.03.2018 № 41 с расчётного счёта ООО «Фламинго» на лицевой счёт ИП ФИО9 перечислялись денежные средства в размере 19 662 руб., в назначении платежа указано: оплата по договору от 01.03.2018 б/н за стройматериалы; 

платёжным поручением от 07.03.2018 № 42 с расчётного счёта ООО «Фламинго» на лицевой счёт ИП ФИО9 перечислялись денежные средства в размере 19 162 руб., в назначении платежа указано: оплата по договору от 01.03.2018 б/н за стройматериалы; 

платёжным поручением от 07.03.2018 № 44 с расчётного счёта ООО «Фламинго» на лицевой счёт ИП ФИО9 перечислялись денежные средства в размере 19 962 руб., в назначении платежа указано: оплата по договору от 01.03.2018 б/н за стройматериалы; 

платёжным поручением от 07.03.2018 № 45 с расчётного счёта ООО «Фламинго» на лицевой счёт ИП ФИО10 перечислялись денежные средства в размере 19 984 руб., в назначении платежа указано: оплата по счёту от 05.03.2018 № 8 за цемент; 

платёжным поручением от 07.03.2018 № 43 с расчётного счёта ООО «Фламинго» на лицевой счёт ИП ФИО8 перечислялись денежные средства в размере 19 426 руб., в назначении платежа указано: оплата по счёту от 05.03.2018 № 26 за спецодежду; 

платёжным поручением от 16.03.2018 № 1 с расчётного счёта ООО «Фламинго» на лицевой счёт ИП ФИО6 перечислялись денежные средства в размере 77 353 руб., в назначении платежа указано: перевод денежных средств клиента по договору купли-продажи от 14.03.2018 б/н (за материалы) при закрытии расчётного счёта на основании заявления.  

По счёту должника № 40702810622400003507 в ПАО «Банк УРАЛСИБ» в г. Санкт-Петербург на сумму 892 757 руб.: 

платёжным поручением от 28.02.2018 № 1 с расчётного счёта ООО «Фламинго» на лицевой счёт ИП ФИО8 перечислялись денежные средства в размере 299 501 руб., в назначении платежа указано: оплата по договору от 26.02.2018 б/н за спецодежду; 

платёжным поручением от 01.03.2018 № 2 с расчётного счёта ООО «Фламинго» на лицевой счёт ИП ФИО8 перечислялись денежные средства в размере 254 755 руб., в назначении платежа указано: доплата по договору от 26.02.2018 б/н за спецодежду; 

платёжным поручением от 01.03.2018 № 3 с расчётного счёта ООО «Фламинго» на лицевой счёт ИП ФИО11 перечислялись денежные средства в размере 152 054 руб., в назначении платежа указано: оплата по счёту от 21.02.2018 № 44 за доску обрезную; 

платёжным поручением от 01.03.2018 № 4 с расчётного счёта ООО «Фламинго» на лицевой счёт ИП ФИО9 перечислялись денежные средства в размере 153 447 руб., в назначении платежа указано: оплата по счёту от 22.02.2018 № 31 за брус; 

платёжным поручением от 01.03.2018 № 5 с расчётного счёта ООО «Фламинго» на лицевой счёт ИП ФИО12 перечислялись денежные средства в размере 23 000 руб., в назначении платежа указано: оплата за аренду помещения по договору за февраль 2018 года б/н; 

платёжным поручением от 06.03.2018 № 7 с расчётного счёта ООО «Фламинго» на расчётный счёт общества с ограниченной ответственностью «Управляющая компания «Паритет» перечислялись денежные средства в размере 10 000 руб., в назначении платежа указано: оплата по лицевому счёту № 

<

***>. 

По счёту должника № 40702810912000016894 в Вологодском отделении № 8638 ПАО «Сбербанк России» на сумму 2 351 574 руб.: 

платёжным поручением от 05.02.2018 № 3 с расчётного счёта ООО «Фламинго» на лицевой счёт ИП ФИО13 перечислялись денежные средства в размере 55 908 руб., в назначении платежа указано: оплата по счёту от 31.01.2018 № 8 за спецодежду; 

платёжным поручением от 06.02.2018 № 6 с расчётного счёта ООО «Фламинго» на расчётный счёт общества с ограниченной ответственностью «Стройиндустрия» перечислялись денежные средства в размере 9 455 руб., в назначении платежа указано: оплата по счёту от 02.02.2018 № 15 за стройматериалы; 

платёжным поручением от 06.02.2018 № 4 с расчётного счёта ООО «Фламинго» на лицевой счёт ИП ФИО13 перечислялись денежные средства в размере 101 055 руб., в назначении платежа указано: оплата по счёту от 31.01.2018 № 8 за спецодежду; 

платёжным поручением от 06.02.2018 № 5 с расчётного счёта ООО «Фламинго» на лицевой счёт ИП ФИО8 перечислялись денежные средства в размере 153 309 руб., в назначении платежа указано: оплата по счёту от 01.02.2018 № 19 за сапоги резиновые; 

платёжным поручением от 08.02.2018 № 7 с расчётного счёта ООО «Фламинго» на расчётный счёт общества с ограниченной ответственностью «Корпорация Вологдалеспром» перечислялись денежные средства в размере 200 000 руб., в назначении платежа указано: возврат по беспроцентному договору займа от 06.02.2018 № 1; 

платёжным поручением от 02.03.2018 № 14 с расчётного счёта ООО «Фламинго» на лицевой счёт ИП ФИО13 перечислялись денежные средства в размере 31 022 руб., в назначении платежа указано: доплата по счёту от 15.02.2018 № 24 за бочки; 

платёжным поручением от 02.03.2018 № 12 с расчётного счёта ООО «Фламинго» на лицевой счёт ИП ФИО13 перечислялись денежные средства в размере 72 511 руб., в назначении платежа указано: оплата по счёту от 15.02.2018 № 24 за бочки; 

платёжным поручением от 02.03.2018 № 19 с расчётного счёта ООО «Фламинго» на лицевой счёт ИП ФИО9 перечислялись денежные средства в размере 99 574 руб., в назначении платежа указано: доплата по счёту от 05.02.2018 № 22 за доску обрезную; 

платёжным поручением от 02.03.2018 № 10 с расчётного счёта ООО «Фламинго» на лицевой счёт ИП ФИО14 перечислялись денежные средства в размере 103 544 руб., в назначении платежа указано: оплата по счёту от 28.02.2018 № 14 за доску; 

платёжным поручением от 02.03.2018 № 11 с расчётного счёта ООО «Фламинго» на лицевой счёт ИП ФИО6 перечислялись денежные средства в размере 103 544 руб., в назначении платежа указано: оплата по счёту от 21.02.2018 № 11 за спецодежду; 

платёжным поручением от 02.03.2018 № 15 с расчётного счёта ООО «Фламинго» на лицевой счёт ИП ФИО7 перечислялись денежные средства в размере 103 544 руб., в назначении платежа указано: оплата по счёту от 28.02.2018 № 14 за доску; 

платёжным поручением от 02.03.2018 № 17 с расчётного счёта ООО «Фламинго» на лицевой счёт ИП ФИО6 перечислялись денежные средства в размере 103 544 руб., в назначении платежа указано: оплата по счёту от 21.02.2018 № 11 за спецодежду; 

платёжным поручением от 02.03.2018 № 9 с расчётного счёта ООО «Фламинго» на лицевой счёт ИП ФИО9 перечислялись денежные средства в размере 152 504 руб., в назначении платежа указано: оплата по счёту от 05.02.2018 № 22 за доску обрезную; 

платёжным поручением от 02.03.2018 № 8 с расчётного счёта ООО «Фламинго» на лицевой счёт ИП ФИО8 перечислялись денежные средства в размере 153 309 руб., в назначении платежа указано: оплата по счёту от 01.02.2018 № 19 за сапоги резиновые; 

платёжным поручением от 02.03.2018 № 20 с расчётного счёта ООО «Фламинго» на лицевой счёт ИП ФИО11 перечислялись денежные средства в размере 179 527 руб., в назначении платежа указано: оплата по счёту от 01.03.2018 № 39 за цемент; 

платёжным поручением от 02.03.2018 № 13 с расчётного счёта ООО «Фламинго» на лицевой счёт ИП ФИО6 перечислялись денежные средства в размере 295 445 руб., в назначении платежа указано: оплата по счёту от 21.02.2018 № 12 за сапоги резиновые; 

платёжным поручением от 02.03.2018 № 18 с расчётного счёта ООО «Фламинго» на лицевой счёт ИП ФИО8 перечислялись денежные средства в размере 315 724 руб., в назначении платежа указано: оплата по счёту от 01.03.2018 № 20 за сапоги резиновые; 

платёжным поручением от 06.03.2018 № 22 с расчётного счёта ООО «Фламинго» на расчётный счёт общества с ограниченной ответственностью «ПРОМТОРГ» перечислялись денежные средства в размере 108 900 руб., в назначении платежа указано: оплата по договору б/н за юридические услуги (ФИО15); 

платёжным поручением от 07.03.2018 № 23 с расчётного счёта ООО «Фламинго» на лицевой счёт ИП ФИО13 перечислялись денежные средства в размере 9 155 руб., в назначении платежа указано: доплата по счёту от 15.02.2018 № 24 за бочки. 

По счёту должника № 40702810063310100273 в ПАО Банк «Финансовая Корпорация Открытие» на сумму 233 458 руб.: 

платёжным поручением от 05.04.2018 № 7 с расчётного счёта ООО «Фламинго» на лицевой счёт ИП ФИО16 перечислялись денежные средства в размере 101 152 руб., в назначении платежа указано: оплата по счёту от 28.02.2018 № 1 за брусок; 

платёжным поручением от 05.04.2018 № 8 с расчётного счёта ООО «Фламинго» на лицевой счёт ИП ФИО11 перечислялись денежные средства в размере 128 405 руб., в назначении платежа указано: оплата по счёту от 27.02.2018 № 55 за доску обрезную; 

платёжным поручением от 06.04.2018 № 10 с расчётного счёта ООО «Фламинго» на лицевой счёт ИП ФИО16 перечислялись денежные средства в размере 901 руб., в назначении платежа указано: доплата по счёту от 28.02.2018 № 1 за брусок. 

По счёту должника № 40702810803000025691 в филиале «Северная столица» АО «Райффайзенбанк» в г. Санкт-Петербурге на сумму 745 825 руб.: 

платёжным поручением от 28.04.2018 № 3 с расчётного счёта ООО «Фламинго» на лицевой счёт ИП ФИО17 перечислялись денежные средства в размере 298 765 руб., в назначении платежа указано: оплата по счёту от 25.04.2018 № 5 за спецодежду; 

платёжным поручением от 28.04.2018 № 4 с расчётного счёта ООО «Фламинго» на лицевой счёт ИП ФИО17 перечислялись денежные средства в размере 24 руб. 30 коп., в назначении платежа указано: доплата по счёту от 25.04.2018 № 5 за спецодежду; 

платёжным поручением от 06.06.2018 № 5 с расчётного счёта ООО «Фламинго» на расчётный счёт общества с ограниченной ответственностью «ХЭНДМЭЙД» (далее – ООО «ХЭНДМЭЙД») перечислялись денежные средства в размере 185 964 руб., в назначении платежа указано: оплата по счёту от 05.06.2018 № 19 за стройматериалы; 

платёжным поручением от 13.06.2018 № 7 с расчётного счёта ООО «Фламинго» на расчётный счёт ООО «ХЭНДМЭЙД» перечислялись денежные средства в размере 261 072 руб., в назначении платежа указано: оплата по счёту от 13.06.2018 № 20 за стройматериалы. 

Конкурсный управляющий, основываясь на сведениях, содержащихся в выписках по расчётным счетам должника, обратился в суд с исковыми заявлениями к ИП ФИО11, ИП ФИО8, ИП ФИО7, ИП ФИО10, ООО «Гранит мастер», ООО «Промторг», ИП ФИО13, ИП ФИО6, ОАО «Хэндмэйд», ИП ФИО9

В пользу должника взыскано: с ООО «Гранит мастер» 10 000 руб., с ООО «Промторг» 109 900 руб., с ИП ФИО6 683 438 руб., с ФИО11 459 986 руб., с ФИО18 1 538 241 руб. В удовлетворении иных требований отказано.  

В ходе судебных разбирательств по делам №№ А13-15142/2019,                     А13-15144/2019, А13-15250/2019, А13-15178/2019 установлено встречное предоставление должнику в виде поставки товаров, оборудования, материальных ценностей. Местонахождение поставленных должнику товаров на сумму 2 307 071 руб. неизвестно, материальные ценности конкурсному управляющему не переданы. Помимо того, вступившими в законную силу судебными актами установлено безосновательное перечисление Обществом в адрес третьих лиц денежных сумм в размере 2 800 565 руб., которые не удалось возвратить в конкурсную массу. 

Следовательно, как правомерно указал суд первой инстанции, Общество при наличии задолженности перед кредиторами на общую сумму 4 201 528 руб. совершило действия по выводу активов на общую сумму 5 107 636 руб. – безосновательному перечислению денежных средств третьим лицам и сокрытию/растрате материальных ценностей. 

В пункте 22 совместного постановления Пленумов Верховного Суда Российской Федерации и Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 01.07.1996 № 6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» разъяснено, что при разрешении споров, связанных с ответственностью учредителей (участников) юридического лица, признанного несостоятельным (банкротом), собственника его имущества или других лиц, которые имеют право давать обязательные для этого юридического лица указания либо иным образом имеют возможность определять его действия (абзац второй пункта 3 статьи 56 ГК РФ), суд должен учитывать, что указанные лица могут быть привлечены к субсидиарной ответственности лишь в тех случаях, когда несостоятельность (банкротство) юридического лица вызвана их указаниями или иными действиями. 

В соответствии с разъяснениями Пленума Верховного Суда Российской Федерации, сформулированными в абзацах третьем и четвёртом пункта 12 постановления от 23.06.2015 № 25 «О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации», отсутствие вины доказывается лицом, нарушившим обязательство (пункт 2 статьи 401 ГК РФ). 

Определением суда от 28.08.2019 по настоящему делу удовлетворено заявление конкурсного управляющего должника об истребовании у ФИО5: 

1) учредительных документов предприятия (устав, учредительный договор, свидетельство о регистрации, свидетельства о внесении изменений), всех листов записей, печатей, штампов, программы «1С бухгалтерия», электронно-цифровых подписей; 

2) актов инвентаризации имущества и финансовых обязательств, инвентаризационных ведомостей (в том числе акций, облигаций, ценных бумаг) с момента государственной регистрации юридического лица (19.01.2018) до введения процедуры банкротства (30.01.2019);  

3) расшифровки дебиторской задолженности в отношении ООО «Фламинго» с момента государственной регистрации юридического лица (19.01.2018) до введения процедуры банкротства (30.01.2019), сведений о дебиторах, о размере дебиторской задолженности; документов в обоснование задолженности (товарных накладных, счетов-фактур, актов сверок); 

4) действующих и действовавших с момента государственной регистрации организации (19.01.2018) до введения процедуры банкротства (30.01.2019) договоров, соглашений, контрактов, заключённых ООО «Фламинго» со всеми субъектами; 

5) документов по всем проводимым и проведённым с момента государственной регистрации организации (19.01.2018) до введения процедуры банкротства (30.01.2019) судебным разбирательствам, участником которых выступает (выступал) должник, с приложением имеющихся материалов судебных процессов по ним, документов по исполнительным производствам и исполнительных листов; 

6) кассовых книг, расходных и приходных кассовых ордеров с момента государственной регистрации юридического лица (19.01.2018) до введения процедуры банкротства (30.01.2019) в отношении ООО «Фламинго»; 

7) документов на имущество, не подлежащее регистрации, находящееся на балансе ООО «Фламинго», имеющееся в наличии и имевшееся с момента государственной регистрации юридического лица (19.01.2018) до введения процедуры банкротства (30.01.2019); 

8) документов об обременении имущества обязательствами перед третьими лицами (аренда, залог и тому подобное); 

9) документов, свидетельствующих о выполнении или невыполнении должником денежных обязательств перед контрагентами, бюджетом и внебюджетными фондами (неисполненные платежные требования, платёжные поручения);  

10) документов, подтверждающих основания вышеуказанных банковских операций. 

Указанный судебный акт ответчиком не исполнен. Местонахождение документации, бухгалтерской программы, ЭЦП должника не установлено. 

Неисполнение ответчиком обязанности по обеспечению ведения, хранения и восстановления в случае утраты документов бухгалтерского учёта и отчётности Общества, и обязанности по передаче документации конкурсному управляющему, отсутствие у конкурсного управляющего достоверных сведений о финансово-хозяйственной деятельности должника, в том числе, его имуществе, операциям с ним, обусловили невозможность принятия ФИО2 надлежащих мер по формированию конкурсной массы должника и, как следствие, невозможность удовлетворения требований его кредиторов. 

Как верно отмечено судом, требование конкурсного управляющего о привлечении контролирующих должника лиц к субсидиарной ответственности по обязательствам должника в общем размере 4 247 085 руб. 31 коп. (4 201 528 руб. 00 коп. реестровых требований и 45 557 руб. 31 коп. текущих требований) является обоснованным. 

ФИО5, действуя разумно и осмотрительно, должен был обеспечить сохранность документации должника, а в случае утраты – восстановить, и передать её впоследствии конкурсному управляющему должника. Однако доказательств такого разумного и осмотрительного поведения ФИО5 не представил. 

Кроме того, как установлено в ходе судебного разбирательства, ФИО4 являлась фактически контролировавшим должника лицом, в результате действий которой должнику и его кредиторам причинён ущерб. 

В силу части 4 статьи 69 АПК РФ вступившие в законную силу приговор суда по уголовному делу, иные постановления суда по этому делу обязательны для арбитражного суда по вопросам о том, имели ли место определённые действия и совершены ли они определённым лицом. 

Вступившим в законную силу приговором установлено, что ФИО4 организовала образование юридического лица –                           ООО «Фламинго» – через подставное лицо путём предоставления в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, данных, повлёкших внесение в ЕГРЮЛ сведений о подставных лицах. 

В период до 16.01.2018 ФИО4 обратилась к ранее ей незнакомому ФИО5 с просьбой стать номинальным руководителем организации за денежное вознаграждение, сообщив, что после создания юридического лица он никакого отношения к финансово-хозяйственной деятельности Общества иметь не будет; за предоставление своих личных данных получит денежное вознаграждение в размере 5 000 руб. 

ФИО5 согласился с поступившим предложением и передал ФИО4 свой паспорт гражданина РФ в целях оформления необходимых документов для регистрации Общества. ФИО4 организовала составление заявления о создании юридического лица, решения о создании юридического лица, устава ООО «Фламинго», гарантийного письма, которые ФИО5 16.01.2018 подписал и по просьбе ФИО4 предоставил в Межрайонную инспекцию Федеральной налоговой службы России № 11 по Вологодской области; далее – Инспекция) для регистрации. 

Инспекцией 19.01.2018 проведена государственная регистрация создания ООО «Фламинго».  

ФИО5 22.01.2018 получил в Инспекции документы о создании ООО «Фламинго», после чего передал их ФИО4 и получил обещанное вознаграждение за создание Общества в размере 5 000 руб.

В период до 28.02.2018 ФИО4 обратилась к руководителям ряда юридических лиц, в том числе ООО «Агросбыт» и ООО «ПП Абсолют», с предложением об обналичивании денежных средств, имеющихся на счетах этих организаций. Руководители данных юридических лиц, располагая денежными средствами на счетах, доверяя ФИО4, будучи уверенными в исполнении ею принятых на себя обязательств и не подозревая о её преступных намерениях, согласились на поступившее предложение и перевели денежные средства на счета ООО «Фламинго». ФИО4 распорядилась денежными средствами, перечисленными на счета подконтрольного ей ООО «Фламинго», по своему усмотрению, переведя их в дальнейшем на счета других подконтрольных ей обществ и индивидуальных предпринимателей и организовала снятие с расчётных счетов наличных денежных средств. 

В соответствии со сведениями, представленными банками, в которых у Общества открыты счета, уполномоченным лицом, имевшим право распоряжаться счетами, указан ФИО5 ФИО5 лично подписывал заявления на открытие счетов, заявления о присоединениии к правилам комплексного банковского счёта в ПАО «Сбербанк», ПАО «КБ «УБРиР», ПАО «БИНБАНГК», ПАО «Банк Уралсиб», АО «Райффайзебанк», заключал соглашения, принимал программные средства. 

Согласно показаниям ФИО5, зафиксированным в приговоре, он по указанию ФИО4 ходил в банки, открывал счета Общества, однако впоследствии все документы и корпоративные банковские карты к счетам передал ФИО4 Также ФИО4 называла ФИО5 номера телефонов, к которым должны быть привязаны банковские счета. 

Приговором установлено, что созданное ФИО5 по указанию ФИО4 ООО «Фламинго» имело номинальный характер и номинального директора, по юридическому адресу организация не располагалась, документация Общества находилась в офисе ФИО4 ФИО4 совершала фиктивные банковские операции по перечислению денежных средств со счетов ООО Фламинго» на счета иных подконтрольных ей обществ и индивидуальных предпринимателей, а оставшимися на счетах денежными средствами распоряжалась по своему усмотрению. 

Принимая во внимание указанные выше обстоятельства, суд первой инстанции пришёл к обоснованному выводу о том, что ФИО4 являлась фактически контролировавшим должника лицом, её действия являются недобросовестными и повлёкшими объективное банкротство должника. 

ФИО4 несёт субсидиарную ответственность по обязательствам должника в полном объёме в размере, определённом с учётом представленных суду сведений о размере текущих и реестровых обязательств должника по правилам пункта 11 статьи 61.11 Закона о банкротстве, – в сумме 4 247 085 руб. 31 коп. 

Согласно пункту 6 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 21.12.2017 № 53 «О некоторых вопросах, связанных с привлечением контролирующих должника лиц к ответственности при банкротстве» (далее – Постановление № 53) руководитель, формально входящий в состав органов юридического лица, но не осуществлявший фактическое управление (далее – номинальный руководитель), например, полностью передоверивший управление другому лицу на основании доверенности либо принимавший ключевые решения по указанию или при наличии явно выраженного согласия третьего лица, не имевшего соответствующих формальных полномочий (фактического руководителя), не утрачивает статус контролирующего лица, поскольку подобное поведение не означает потерю возможности оказания влияния на должника и не освобождает номинального руководителя от осуществления обязанностей по выбору представителя и контролю за его действиями (бездействием), а также по обеспечению надлежащей работы системы управления юридическим лицом (пункт 3 статьи 53 ГК РФ). 

В этом случае по общему правилу номинальный и фактический руководители несут субсидиарную ответственность, предусмотренную статьями 61.11 и 61.12 Закона о банкротстве, а также ответственность, указанную в статье 61.20 Закона о банкротстве, солидарно (абзац первый  статьи 1080 ГК РФ, пункт 8 статьи 61.11, абзац второй пункта 1 статьи 61.12 Закона о банкротстве).

В соответствии с абзацем первым пункта 22 Постановления № 53 в силу пункта 8 статьи 61.11 Закона о банкротстве и абзаца первого                       статьи 1080 ГК РФ, если несколько контролирующих должника лиц действовали совместно, они несут субсидиарную ответственность за доведение до банкротства солидарно. В целях квалификации действий контролирующих должника лиц как совместных могут быть учтены согласованность, скоординированность и направленность этих действий на реализацию общего для всех намерения, то есть может быть принято во внимание соучастие в любой форме, в том числе соисполнительство, пособничество и так далее. 

Вместе с тем в силу пункта 9 статьи 61.11 Закона о банкротстве размер субсидиарной ответственности номинального руководителя может быть уменьшен, если благодаря раскрытой им информации, недоступной независимым участникам оборота, были установлены фактический руководитель и (или) имущество должника либо фактического руководителя, скрывавшееся ими, за счёт которого могут быть удовлетворены требования кредиторов. 

Рассматривая вопрос об уменьшении размера субсидиарной ответственности номинального руководителя, суд учитывает, насколько его действия по раскрытию информации способствовали восстановлению нарушенных прав кредиторов и компенсации их имущественных потерь   (пункт 1 статьи 1064 ГК РФ). 

В случае уменьшения размера субсидиарной ответственности номинального руководителя фактический руководитель несёт субсидиарную ответственность в полном объёме. В той части, в которой ответственность номинального руководителя не была уменьшена, он отвечает солидарно с фактическим руководителем (пункт 1 статьи 1064, абзац первый статьи 1080 ГК РФ). 

Суд первой инстанции, учитывая действия ФИО5 по раскрытию им информации о деятельности Общества, обоснованно уменьшил размер субсидиарной ответственности ФИО5 до 1 500 000 руб. 

В части привлечения определением суда от 24.06.2021 к субсидиарной ответственности по обязательствам ООО «Фламинго» ФИО5 апелляционная жалоба доводов и возражений не содержит. 

Доводы апеллянта о необоснованном взыскании с ФИО4 суммы 2 747 085 руб. 31 коп., так как указанная сумма взыскана по приговору, отклоняются судом. 

Как следует из приговора Вологодского городского суда Вологодской области от 01.10.2019 по делу № 1-785/2019 с осуждённой ФИО4 взыскано: в пользу ООО «ПП Абсолют» 900 000 руб., в пользу ООО «Зернопродукт» 2 645 800 руб. в счёт возмещения материального ущерба, причинённого преступлением. 

Обжалуемым определением суда с ФИО4 взысканы денежные средства в порядке субсидиарной ответственности за невозможность полного погашения требований кредиторов на основании положений Закона о банкротстве. 

Доводы подателя апелляционной жалобы не содержат фактов, которые не были бы проверены и учтены судом при рассмотрении настоящего требования и имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли бы на обоснованность и законность судебного акта либо опровергали выводы суда, в связи с этим отклоняются судом апелляционной инстанции. 

Поскольку материалы дела исследованы судом первой инстанции полно и всесторонне, выводы суда соответствуют имеющимся в деле доказательствам, нормы материального права применены правильно, нарушений норм процессуального права не допущено, оснований для отмены обжалуемого судебного акта не имеется. 

Руководствуясь статьями 268, 269, 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Четырнадцатый арбитражный апелляционный суд

п о с т а н о в и л:

определение Арбитражного суда Вологодской области от 24 июня 2021 года по делу № А13-18613/2018 оставить без изменения, апелляционную жалобу ФИО4 – без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в течение месяца со дня принятия в Арбитражный суд Северо-Западного округа. 

Председательствующий

О.Н. Виноградов

Судьи

К.А. Кузнецов

О.Г. Писарева