ОДИННАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

443070, г. Самара, ул. Аэродромная, 11А, тел. 273-36-45

www.11aas.arbitr.ru, e-mail: 11aac@mail.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

апелляционной инстанции по проверке законности и

обоснованности решения арбитражного суда,

не вступившего в законную силу

Дело № А72-846/2021

г. Самара

28 февраля 2022 года

Резолютивная часть постановления оглашена 24 февраля 2022 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 28 февраля 2022 года.

 

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Поповой Г.О.,

судей Львова Я.А., Серовой Е.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1,

с участием в судебном заседании:

от ФИО2 – представитель ФИО3, доверенность от 10.08.2021,

иные лица, участвующие в деле, не явились, извещены надлежащим образом,

рассмотрев в открытом судебном заседании в помещении суда в зале №2 апелляционную жалобу ФИО2 на решение Арбитражного суда Ульяновской области от 17.12.2021 по дела №А72-846/2021 о признании общества с ограниченной ответственностью «Ленинские горки» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) несостоятельным (банкротом),

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда Ульяновской области от 15.02.2021 заявление ФИО4  о признании общества с ограниченной ответственностью (ООО) «Ленинские горки» (далее – должник) несостоятельным (банкротом), введении в отношении должника процедуры наблюдения, утверждении временным управляющим должника – ФИО5, из числа членов Некоммерческого партнерства Саморегулируемой организации арбитражных управляющих «Развитие» (адрес: 117105 

<

...>), включении требования ФИО4  в размере 977 288 руб. 12 коп., в том числе: 964 443 руб. 68 коп.  – неосновательное обогащение, 12 844 руб. 44 коп. – расходы на оплату государственной пошлины, принято к производству.

Определением Арбитражного суда Ульяновской области от 30.03.2021 (резолютивная часть от 29.03.2021) в отношении ООО «Ленинские горки» введена процедура банкротства – наблюдение сроком на 6 месяцев, требование ФИО4 включено в третью очередь реестра требований кредиторов ООО «Ленинские горки» в сумме 977 288 руб. 12 коп.; временным управляющим должника утвержден ФИО5, из числа членов Некоммерческого партнерства Саморегулируемой организации арбитражных управляющих «Развитие».

Сведения о введении процедуры наблюдения в отношении должника опубликованы в газете «КоммерсантЪ» №63 от 10.04.2021.

Временный управляющий ФИО5 представил отчет о своей деятельности в период процедуры наблюдения, представлены решения первого собрании кредиторов, где большинством голосов принято решение об обращении в Арбитражный суд Ульяновской области с ходатайством о введении в отношении должника процедуры внешнего управления сроком на 18 месяцев, об утверждении внешним управляющим ФИО5 члена Некоммерческого партнерства Саморегулируемой организации арбитражных управляющих «Развитие».

Решение  Арбитражного суда Ульяновской области от 17.12.2021 ООО «Ленинские горки» признано несостоятельным (банкротом), в отношении должника открыто конкурсное производство сроком на 6 месяцев.

Не согласившись с принятым судебным актом, ФИО2 обратился с апелляционной жалобой, в которой просил решение Арбитражного суда Ульяновской области от 17.12.2021 отменить, ссылаясь на нарушение судом первой инстанции норм материального и процессуального права. В обоснование указывает на то, что на первом собрании кредиторов должника принято решение о выборе следующей процедуры банкротства – внешнее управление; судом это решение не учтено; открытие конкурсного производства при наличии соответствующего решения кредиторов считает невозможным.

Определением Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 27.01.2022 апелляционная жалоба принята к производству.

В судебном заседании представитель ФИО2 доводы апелляционной жалобы поддержал, просил решение суда первой инстанции отменить, по основаниям в ней изложенным.

Иные лица, участвующие в деле, надлежащим образом извещенные о времени и месте рассмотрения дела, явку своих представителей не обеспечили.

Информация о принятии апелляционной жалобы к производству, о времени и месте судебного заседания размещена арбитражным судом на официальном сайте Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда в сети Интернет по адресу: www.11aas.arbitr.ru в соответствии с порядком, установленным ст. 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При таких обстоятельствах, арбитражный апелляционный суд, руководствуясь пунктом 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, считает возможным рассмотрение апелляционной жалобы в отсутствие участников процесса.

Рассмотрев имеющиеся документы, оценив доводы апелляционной жалобы в совокупности с исследованными доказательствами по делу, суд апелляционной инстанции считает, что оспариваемое решение суда подлежит отмене по следующим основаниям.

В соответствии с частью 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и пунктом 1 статьи 32 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» (далее Закон о банкротстве) дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

В соответствии с пунктом 2 статьи 67 Закона о банкротстве временный управляющий обязан представить в арбитражный суд отчет о своей деятельности и протокол первого собрания кредиторов с приложением документов, определенных пунктом 7 статьи 12 настоящего Федерального закона, не позднее чем за пять дней до даты заседания арбитражного суда, указанной в определении арбитражного суда о введении наблюдения.

К отчету временного управляющего прилагаются заключение о финансовом состоянии должника; обоснование возможности или невозможности восстановления платежеспособности должника, целесообразности введения последующих применяемых в деле о банкротстве процедур.

В силу пункта 1 статьи 75 Закона о банкротстве в случае, если иное не установлено настоящей статьей, арбитражный суд на основании решения первого собрания кредиторов выносит определение о введении финансового оздоровления или внешнего управления, либо принимает решение о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства, либо утверждает мировое соглашение и прекращает производство по делу о банкротстве.

Согласно представленному временным управляющим отчету о своей деятельности на дату проведения первого собрания кредиторов общая сумма требований ООО «Ленинские горки» составила 96 192 940 руб., из которых основной долг составляет: 92 091 217 руб. 48 коп. – требования ФИО2; 1 266 757 руб. 77 коп.  - требования ФИО4, 1 391 940 руб. 47 коп. - требования ООО Межрегиональная Юридическая Корпорация «РегионПраво». В результате анализа финансового состояния должника, проведенного временным управляющим, сделаны следующие выводы: о невозможности восстановления платежеспособности должника; признаки фиктивного и преднамеренного банкротства отсутствуют; имущества должника достаточно для покрытия судебных расходов и расходов, связанных с выплатой вознаграждения арбитражному управляющему, но недостаточно для удовлетворения требований всех кредиторов.

Из материалов дела следует, что на первом собрании кредиторов ООО «Ленинские горки» от 17.09.2021 были приняты следующие решения: обратиться в суд с ходатайством о введении процедуры внешнего управления сроком на 18 месяцев; утвердить в качестве внешнего управляющего ФИО5, члена Некоммерческого партнерства Саморегулируемой организации арбитражных управляющих «Развитие»; образовать комитет кредиторов; определить количественный состав комитета кредиторов - 3 члена комитета кредиторов; избрать членами комитета кредиторов: ФИО2, ФИО3, ФИО4; наделить комитет кредиторов ООО «Ленинские горки» всеми полномочиями собрания кредиторов, за исключением решений отнесенных к исключительной компетенции собрания кредиторов; определена периодичность собраний кредиторов один раз в шесть месяцев.

Решение о введении процедуры внешнего управления на собрании принято большинством голосов (98,53% - ФИО4, ФИО2) (л.д. 22-192, т. 2).

Отказывая во введении процедуры внешнего управления, суд первой инстанции сослался на отсутствие в деле доказательств, позволяющих сделать вывод о возможности восстановления платежеспособности должника, наличия у кредиторов и должника безусловного права прекратить процедуру конкурсного производства и ввести внешнее управление, а также на ранее возбужденное дело о банкротстве ООО «Ленинские горки» №А72-832/2010, из которого следует, что 09.03.2010 в отношении общества введено наблюдение, 24.01.2011 введена процедура конкурсного производства, впоследствии (29.06.2020) дело о банкротстве было прекращено.

Согласно пункту 1 статьи 73 Закона о банкротстве к компетенции первого собрания кредиторов относится принятие решения о введении внешнего управления и об обращении в арбитражный суд с соответствующим ходатайством.

В соответствии с пунктом 1 статьи 93 Закона о банкротстве внешнее управление вводится арбитражным судом на основании решения собрания кредиторов, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Федеральным законом.

Исключением для целей введения внешнего управления после первого собрания кредиторов является ситуация, когда первое собрание кредиторов не приняло никакого решения. Такая ситуация в рассматриваемом случае отсутствует.

Из материалов дела усматривается, что собранием кредиторов 17.09.2021 принято решение о введении внешнего управления.

Прерогатива собрания кредиторов принимать решение о введении соответствующей процедуры банкротства отражена и в иных нормах Закона о банкротстве, в частности, в статье 12 Закона о банкротстве данное право отнесено к исключительной компетенции собрания кредиторов.

Поскольку внешнее управление применяется к должнику в целях восстановления его платежеспособности, Закон о банкротстве отдает предпочтение восстановительным процедурам банкротства, то судом первой инстанции сделан неверный вывод об отсутствии оснований для введения внешнего управления. Решение о признании должника банкротом выносится при отсутствии возможности восстановления платежеспособности должника.

Как следует из материалов дела, собранием кредиторов, состоявшимся 17.09.2021  кредиторами, обладающими 98,53% голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов, принято решение о введении внешнего управления в отношении ООО «Ленинские горки» и обращении в суд с соответствующим ходатайством.

Возможность восстановления платежеспособности должника лица, голосовавшие на собрании кредиторов за введении процедуры внешнего управления, связывают с разработкой «Бизнес-плана» создания в городе Ульяновске тематического познавательного парка «Река времени» в составе туристического кластера «Музей СССР».

При этом представитель ФИО2 указал, что для реализации вышеуказанного плана планируется использовать имеющуюся имущественную базу должника, реализация которой с торгов в рамках конкурсного производства сама по себе нецелесообразна, поскольку не позволит получить достаточное количество денежных средств, которые, в свою очередь, могут быть получены от реализации проекта и направлены на удовлетворение требований кредиторов.

Решение собрания кредиторов может быть признано недействительным арбитражным судом, рассматривающим дело о банкротстве, по заявлению лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, или третьих лиц (часть 4 статьи 15 Закона о банкротстве).

Решение собрания кредиторов от 17.09.2021 должника не оспорено и недействительным в судебном порядке не признано, в связи с чем, указанное решение подлежало принятию судом во внимание при решении вопроса о введении следующей процедуры банкротства должника.

То обстоятельство, что в дело кредиторами не представлены доказательства возможности восстановления платежеспособности должника, не препятствует введению процедуры внешнего управления, поскольку согласно статье 106 Закона о банкротстве после введения процедуры внешнего управления внешним управляющим должен быть разработан план внешнего управления, который подлежит утверждению собранием кредиторов (статья 107 Закона о банкротстве).

Кроме того, в пункте 5 статьи 107 Закона о банкротстве установлено, что в случае, если в течение четырех месяцев с даты введения внешнего управления в арбитражный суд не представлен план внешнего управления, утвержденный собранием кредиторов, и собранием кредиторов не заявлено ходатайство, предусмотренное настоящей статьей, арбитражный суд может принять решение о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства.

В случае, если внешнее управление было введено арбитражным судом в порядке, установленном пунктом 6 статьи 87 настоящего Федерального закона, и в арбитражный суд в течение двух месяцев с даты введения внешнего управления не представлен план внешнего управления, утвержденный собранием кредиторов, арбитражный суд может принять решение о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства.

Судом первой инстанции не принято во внимание, что наличие либо отсутствие возможности восстановления платежеспособности должника выявляется при утверждении плана внешнего управления и в ходе его выполнения, и влечет последствия, предусмотренные статьями 107, 118, 119 Закона о банкротстве.

Следовательно, у суда первой инстанции отсутствовали основания для введения конкурсного производства, доводы апелляционной жалобы ФИО2 являются состоятельными.

При таких обстоятельствах решение Арбитражного суда Ульяновской области от 17.12.2021 по дела №А72-846/2021 следует отменить на основании части 2  статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, и принять новый судебный акт о введении внешнего управления в отношении Общества на срок 18 месяцев.

Вопросы об утверждении арбитражного управляющего (внешнего управляющего), учитывая то, что определением Арбитражного суда Ульяновской области от 14.02.2022 принято к рассмотрению заявление арбитражного управляющего ФИО5 об освобождении его от исполнения обязанностей конкурсного управляющего, и о назначении даты судебного заседания по результатам процедуры внешнего управления подлежат направлению в арбитражный суд первой инстанции.

Согласно статье 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и статье 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации судебные расходы по оплате государственной пошлины за подачу апелляционной жалобы  в размере 3 000 рублей  возлагается на должника.

Руководствуясь ст.ст. 269-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд 

 

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Ульяновской области от 17.12.2021 по делу № А72-846/2021 отменить, принять новый судебный акт.

Ввести в отношении общества с ограниченной ответственностью «Ленинские горки» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) процедуру внешнего управления на срок 18 месяцев.

Вопрос об утверждении кандидатуры внешнего управляющего, о назначении даты судебного заседания по результатам процедуры внешнего управления направить на разрешение в суд первой инстанции.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью «Ленинские горки» в пользу ФИО2 судебные расходы по уплате государственной пошлины за подачу апелляционной жалобы в размере 3000 рублей.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в двухмесячный срок в Арбитражный суд Поволжского округа через арбитражный суд первой инстанции.

 

Председательствующий                                                                            Г.О. Попова

 

Судьи                                                                                                          Я.А. Львов

 

Е.А. Серова