ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

РЕШЕНИЕ

Дело  № А40-23731/17-52-219

г. Москва

15 сентября 2017 года

Резолютивная часть решения объявлена                                            15 августа 2017 г.

Полный текст решения  изготовлен                                                    15 сентября 2017 г.

Арбитражный суд г. Москвы в составе:

председательствующего судьи Галиевой Р.Е.

протокол вел секретарь судебного заседания Мидова М.А.

рассмотрев в судебном заседании 

дело по иску 

Открытого акционерного общества «Авиакор - Авиационный завод» (443052, 

<

...>, ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, дата регистрации 31.12.1996 г.)

к ответчику Публичному акционерному обществу «Туполев» (105005, 

<

...>, ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, дата регистрации 19.10.1999 г.)

третьи лица: 

1) Министерство Обороны Российской Федерации (119019, 

<

...>, ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, дата регистрации 11.11.1998 г.

2) Публичное акционерное общество «Объединенная авиастроительная корпорация» (10100, 

<

...>, ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, дата регистрации 20.11.2006 г.)

о взыскании задолженности в размере 12 869 805 руб. 70 коп., неустойки в размере 292 106 руб. 73 коп., процентов за пользование денежными средствам в размере 292 106 руб. 73 коп. за выполнение работ спецификации №1/95, задолженности в размере 2 018 794 руб. 38 коп., неустойки в размере 45 820 руб. 69 коп., процентов за пользование денежными средствами в размере 45 820 руб. 69 коп. за выполнение работ спецификации №4/142.

в судебное заседание явились:

от истца – явка, согласно протоколу

от ответчика – явка, согласно протоколу

от третьих лиц: не явка, извещены

УСТАНОВИЛ:

ОАО «Авиакор - Авиационный завод»  (далее – истец) обратилась в Арбитражный суд города Москвы с иском к ПАО «Туполев» (далее – ответчик) о взыскании задолженности в размере 12 869 805 руб. 70 коп., неустойки в размере 292 106 руб. 73 коп., процентов за пользование денежными средствам  на основании ст. 317.1 ГК РФ в размере 292 106 руб. 73 коп. за выполнение работ спецификации №1/95, задолженности в размере 2 018 794 руб. 38 коп., неустойки в размере 45 820 руб. 69 коп., процентов за пользование денежными средствами на основании ст. 317.1 ГК РФ в размере 45 820 руб. 69 коп. за выполнение работ спецификации №4/142.

Истец требования поддержал согласно исковому заявлению.

Ответчик требования не признал согласно доводам отзыва.

В судебное заседание не явились третьи лица, считаются извещенными надлежащим образом о месте и времени рассмотрения дела в порядке ч. 4 ст. 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. Истец и ответчик не возражают против рассмотрения дела в отсутствие третьих лиц. Суд считает возможным рассмотреть дело в отсутствие третьих лиц в порядке ч. 3 ст. 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Выслушав представителей истца и ответчика, исследовав письменные доказательства, суд находит иск не подлежащим удовлетворению по следующим основаниям.

Согласно подпункту 1 пункта 1 статьи 8 Гражданского кодекса Российской Федерации договоры являются основанием для возникновения гражданских прав и обязанностей.

Пункт 2 статьи 1 Гражданского кодекса Российской Федерации предусматривает приобретение и осуществление юридическими лицами своих гражданских прав своей волей и в своем интересе, гарантирует свободу в установлении своих прав и обязанностей на основе договора и в определении любых не противоречащих законодательству условий договора.

Из материалов дела усматривается, что  между ОАО «Авиакор-авиационный завод» и ПАО «Туполев» 08.02.2016 г. заключен Контракт № 9193/С/20153635/К на выполнение работ в рамках сервисного обслуживания самолетов марки Ту. Основанием для выполнения работ по данному Контракту является Государственный контракт №1517187329581050104015019/Р/4/2/1 -15-ДОГОЗ от 23.04.2014г., заключенный между ПАО «Туполев» и МО РФ.

В соответствии с п. 2.1 Контракта, наименование, объем работ, количество, цена и сроки выполнения работ указываются в спецификациях, являющихся неотъемлемой частью Контракта, введенных Контрактом или дополнительным соглашением.

По данному Контракту, ОАО «Авиакор-авиационный завод» обязалось выполнить комплекс работ согласно Спецификации № 1/95 по Контракту.

Ориентировочная цена Контракта, согласно Спецификации № 1/95, составила 32 416 146,06 руб., в т.ч. НДС 18%. Свои обязательства по авансированию, предусмотренные п. 11.2.1. Контракта, ПАО «Туполев» исполнило надлежащим образом, в размере 9 841 541,95 руб., в том числе НДС 18%. Работы по Спецификации № 1/95 ОАО «Авиакор-авиационный завод» были выполнены своевременно. По результатам проведения проверки фактической себестоимости работ, окончательная (фиксированная) цена Контракта в соответствии со Спецификацией № 1/95 с учетом перечисленного аванса, составила 22 711 347,65 руб., в том числе НДС 18% (заключение 610 ВП МО РФ № 610/514 от 22.06.2016г. и №610/853 от 12.09.2016г.).

Согласно п. 11.2.4. Контракта, окончательный расчет за выполненные Работы по Контракту и дополнительным соглашениям к нему за вычетом ранее выплаченного аванса Заказчик (ПАО «Туполев») производит при наличии утвержденного Заказчиком Протокола фиксированной цены, в соответствии с согласованной фиксированной стоимостью выполненной Работы, в течение 10 (десяти) банковских дней с момента подписания Заказчиком Акта сдачи-приемки Работ, при условии поступления денежных средств от Государственного заказчика или Головного исполнителя, на основании предоставляемых Исполнителем документов.

Согласно п. 10.1. Контракта, если на момент сдачи работ сторонами не будет утвержден протокол фиксированной (твердой) цены, сдача работ производится по фиксированной твердой цене контракта, заявленной Исполнителем, с последующей корректировкой отчетных документов по результатам согласования данного протокола фиксированной цены заказчиком с Департаментом аудита Государственных контрактов МО РФ, при согласовании протокола фиксированной цены по этапу Государственного контракта и подтвержденной соответствующим Заключением ВП Исполнителя.

Факт выполнения работы по Спецификации № 1/95 подтверждается представленным в материалы дела и подписанным с обеих сторон актом сдачи-приемки выполненных работ  № 1/ТФЦ на общую сумму 22 11 347,65 руб. и не оспаривается сторонами.

Истец указывает, что в настоящее время окончательный расчет ответчиком не произведен. Задолженность ответчика составляет 12 869 805,70 руб.

Также в рамках указанного Контракта, между ОАО «Авиакор-авиационный завод» и ПАО «Туполев» 01.08.2016г. было заключено дополнительное соглашение №3/142/2014/4990/ДС на выполнение ремонта подъемника основной шасси 142-5501-50 в соответствии со Спецификацией № 4/142.

Основанием для выполнения работ по Спецификации № 4/142, являющейся Приложением № 1 к Дополнительному соглашению, является Контракт №1317187326221050104014829/621-538-07/14 от 20.08.2014г., заключенный между ПАО «Туполев» и ПАО «ОАК», в рамках Государственного контракта № 131718732622Ю50Ю4014829/Р/4/1/6-13-ДОГОЗ от 27.08.2013г., заключенного между ПАО «ОАК» и Министерством обороны Российской Федерации, которому присвоен идентификатор № 1317187326221050104014829.

Ориентировочная цена Дополнительного соглашения в соответствии со Спецификацией №4/42. составила 7 047 445,12 руб., в т.ч. НДС 18%. Свои обязательства по авансированию, предусмотренные п. 11.2.1. Контракта, ПАО «Туполев» исполнило надлежащим образом, в размере 5 637 956,10 руб., в том числе НДС 18%. Работы по Спецификации №4/142 ОАО «Авиакор-авиационный завод» были выполнены. По результатам проведения проверки фактической себестоимости работ, окончательная (фиксированная) цена Дополнительного  соглашения в соответствии со Спецификацией №4/142 с учетом перечисленного аванса, составила 7 656 750,48 руб., в том числе НДС 18% (заключение 610 ВП МО РФ №610/687 от 17.08.2016г.).

Факт выполнения работ по Спецификации № 4/142 подтверждается представленным в материалы дела актом № 1/ТФЦ.

После выполнения работ, во исполнение п.п. 10.2, 10.3 Контракта, в целях подписания акта сдачи-приемки выполненных работ, а также в целях получения окончательного расчета по Спецификации № 4/142 к Дополнительному соглашению, 18.10.2016 года ОАО «Авиакор-авиационный завод» направило в адрес ПАО «Туполев» отчетные документы о выполнении работ по Спецификации №4/142 к Дополнительному соглашению для согласования и подписания (Исх.112/827 от 18.10.2016г.). Указанные документы были получены службой документационного обеспечения ПАО «Туполев» 19.10.2016г.

Поскольку условиями Контракта и Дополнительного соглашения не определен срок подписания ПАО «Туполев» актов сдачи-приемки выполненных работ, на основании ч. 2 ст. 314 ГК РФ, указанный срок составляет семь дней, о чем ПАО «Туполев» было уведомлено письмом от 18.10.2016г. исх.112/827.

Как указывает истец, ПАО «Туполев» не вернуло в адрес ОАО «Авиакор-авиационный завод» подписанный акт №1/ТФЦ сдачи-приемки выполненных работ по Спецификации № 4/142 к Дополнительному соглашению, а также в нарушение п. 11.2.4. Контракта, не произвело окончательный расчет в размере 2 081 794,38 руб., в том числе НДС 18%, за выполнение работ по Спецификации № 4/142. При этом замечаний по качеству и срокам выполненных работ не заявлено.

В адрес ПАО «Туполев» 26.12.2016 г. была направлена претензия № 123/995 с требованием произвести окончательный расчет. По состоянию на 26.01.2017 г. ответа на данную претензию в адрес ОАО «Авиакор-авиационный завод» не поступило.

В соответствии со ст. 702 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

Статьей 711 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что если договором подряда не предусмотрена предварительная оплата выполненной работы или отдельных ее этапов, заказчик обязан уплатить подрядчику обусловленную цену после окончательной сдачи результатов работы при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок, либо с согласия заказчика досрочно.

В соответствии с п. 4 ст. 753 Гражданского кодекса Российской Федерации сдача результата работ подрядчиком и приемка его заказчиком оформляются актом, подписанным обеими сторонами.

Положения статьи 720 Гражданского кодекса Российской Федерации устанавливают, что заказчик обязан в сроки и в порядке, которые предусмотрены договором подряда, с участием подрядчика осмотреть и принять выполненную работу (ее результат), а при обнаружении отступлений от договора, ухудшающих результат работы, или иных недостатков в работе немедленно заявить об этом подрядчику.

Согласно статье 309 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – Кодекс) обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями.

Ответчик, возражая против иска указывает, что денежные средства из федерального бюджета РФ на оплату выполненных работ до настоящего времени не поступили и у ответчика отсутствует возможность осуществить окончательный расчет с истцом.

В соответствии с пунктом 2.2. Контракта основанием для выполнения работ по Спецификации № 1/95 (приложение № 1 к Контракту) является государственный контракт № 1517187329581050104015019/Р/4/2/1-15-ДОГОЗ от 23.04.2015, заключенный между Министерством обороны Российской Федерации (далее - Минобороны РФ) и ПАО «Туполев».

В соответствии с пунктом 1 Дополнительного соглашения к Контракту основанием для выполнения работ по спецификации № 4/142 (приложение № 1 к Дополнительному Соглашению) является контракт №1317187326221050104014829/621-538-07/14 от 20.08.2014, заключенный между ПАО «Туполев» и ПАО «ОАК», во исполнение государственного контракта № 1317187326221050104014829/Р/4/1 /6-13-ДОГОЗ от 27.09.2013, заключенный между Минобороны РФ и ПАО «ОАК».

Окончательный расчет за выполненные работы в соответствии с пунктом 11.2.4. Контракта производится за вычетом ранее выплаченного аванса при наличии утвержденного протокола фиксированной  цены (согласованного с Департаментом аудита государственных контрактов  Минобороны  РФ  - п. 11.1   Контракта)  в  соответствии  с фиксированной стоимостью работ, в течение  10 (десяти) банковских дней с момента подписания заказчиком акта сдачи-приемки работ при условии поступления денежных Государственного заказчика или Головного исполнителя.

Ответчик указывает, что до настоящего времени денежные средства из федерального бюджета для проведения окончательного расчета в сумме  12 869 805,70 руб.за выполненные по Спецификации № 1/95 работы по Контракту и в сумме 2 018 794,38 руб. за выполненные по Спецификации № 4/142 работы по Дополнительному соглашению от Государственного заказчика и Головного исполнителя не поступили.

В рамках Государственного контракта №  1517187329581050104015019/Р/4/2/1-15-ДОГОЗ от 23.04.2015 с Минобороны РФ финансирование произведено только на 30%, в рамках Контракта №  1317187326221050104014829/621-538-07/14 с ПАО «ОАК» финансирование произведено на 72%.

Согласно Закону от 29.12.2012 № 275-ФЗ государственный заказчик  (Министерство обороны РФ) обеспечивает финансирование  оборонного заказа (п. 5 ст. 7), осуществляет контроль за исполнение государственного оборонного заказа (п. 5. п. 1 ст. 8) и целевым использованием бюджетных ассигнований (п. 6 ст. 7)

Согласно п. 1 ст. 746 ГК РФ оплата выполненных подрядчиком строительных работ производится заказчиком в размере, предусмотренном сметой, в сроки и в порядке, которые установлены законом или договором строительного подряда. При отсутствии названных указаний в законе или договоре оплата работ производится в соответствии со ст. 711 ГК РФ.

По общему правилу установленный законом, иными правовыми актами, сделкой или назначаемый судом срок определяется календарной датой или истечением периода времени, который исчисляется годами, месяцами, неделями, днями или часами. Срок может определяться также указанием на событие, которое должно неизбежно наступить (ст. 190 ГК РФ).

Вместе с тем согласно п. 1 ст. 314 ГК РФ исчисление срока исполнения обязательства допускается в том числе с момента исполнения обязанностей другой стороной или наступления иных обстоятельств, предусмотренных законом или договором. Подобным же образом, в силу ст. 327.1 ГК РФ, исполнение обязанностей, а равно и осуществление, изменение и прекращение определенных прав по договорному обязательству, может быть обусловлено совершением или несовершением одной из сторон обязательства определенных действий либо наступлением иных обстоятельств, предусмотренных договором, в том числе полностью зависящих от воли одной из сторон.

Таким образом, само по себе условие о том, что срок оплаты выполненных субподрядчиком строительных работ исчисляется с момента сдачи генеральным подрядчиком результата этих работ заказчику по договору или с момента получения генеральным подрядчиком оплаты от заказчика не противоречит указанным нормам.

В соответствии с разъяснениями, содержащиеся в п. 23 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 22.11.2016 № 54 "О некоторых вопросах применения общих положений Гражданского кодекса Российской Федерации об обязательствах и их исполнении" о защите прав стороны обязательства, начало течения срока исполнения которого обусловлено наступлением определенных обстоятельств, предусмотренных договором.

При заключении договора истец согласился, что финансирование работ осуществляется за счет средств федерального бюджета и оплата производится после поступления денежных средств из федерального бюджета.

Согласно пункту 52 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23.06.2015 N 25 "О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" по смыслу пункта 3 статьи 157 ГК РФ не запрещено заключение сделки под отменительным или отлагательным условием, наступление которого зависит в том числе и от поведения стороны сделки (например, заключение договора поставки под  отлагательным условием о предоставлении банковской гарантии, обеспечивающей исполнение обязательств покупателя по оплате товара; заключение договора аренды вновь построенного здания под отлагательным условием о регистрации на него права собственности арендодателя). В случае Контракта и Дополнительного соглашения, заключенных с истцом, отлагательным условием является поступление денежных средств от государственного заказчика.

Оценив и исследовав в порядке, предусмотренном статьей 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, представленные в материалы дела доказательства, проанализировав условия договора, в том числе п. 11.2.4 контракта, суд пришел к выводу о том, что у ответчика не возникла обязанности по оплате работ,  поскольку до настоящего времени денежные средства из федерального бюджета для проведения окончательного расчета не поступили.

Требования о взыскании суммы процентов за пользование чужими денежными средствами на основании ст. 317.1 ГК РФ и неустойки на основании п. 14.7 контракта  также не подлежат удовлетворению в связи с отказом во взыскании суммы задолженности, на которую они были начислены.

Расходы по уплате государственной пошлины относятся судом на истца на основании ст. 110 АПК РФ.

На основании статей 307-309, 317.1, 330, 702, 710, 711, 746, 753 Гражданского кодекса Российской Федерации руководствуясь ст. ст. 65, 71, 110, 167, 170, 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

РЕШИЛ:

В удовлетворении исковых требований отказать.

Решение может быть обжаловано в течение месяца со дня его принятия в Девятый арбитражный апелляционный суд.

Судья                                                                                    Р.Е. Галиева