102/2019-113682(1) 

ПЯТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД  

Газетный пер., 34, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: (863) 218-60-26, факс: (863) 218-60-27  

E-mail: info@15aas.arbitr.ru, Сайт: http://15aas.arbitr.ru/ 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

 арбитражного суда апелляционной инстанции 

по проверке законности и обоснованности решений (определений)  

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

дело № А32-39458/2018

город Ростов-на-Дону

11 октября 2019 года

15АП-10862/2019  

Резолютивная часть постановления объявлена 09 октября 2019 года.  

Полный текст постановления изготовлен 11 октября 2019 года.  Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:  

председательствующего Ереминой О.А. судей Величко М.Г., Шапкина П.В. 

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания  ФИО1  

при участии: от истца – представитель ФИО2, доверенность от 21.09.2018; 

от ответчика – представитель ФИО3, доверенность от 22.08.2019;  представитель Волынка А.В., доверенность от 22.08.2019;  

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы ООО  «Флексопечать», АО «Газпром газораспределение Краснодар» на решение  Арбитражного суда Краснодарского края от 17.05.2019 по делу № А32-39458/2018  по иску ООО «Флексопечать»  

к ответчику - АО «Газпром газораспределение Краснодар»  об исполнении обязанности в натуре и по встречному иску  принятое в составе судьи Цатуряна Р.С.  

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью «Флексопечать» обратилось в  Арбитражный суд Краснодарского края с иском к акционерному обществу  «Газпром газораспределение Краснодар» об обязании в 30-дневный срок со дня  вступления в законную силу решения арбитражного суда исполнить свои  обязательства, принятые по договору о подключении объекта капитального  строительства к сети газораспределения от 15.01.2016 № ТП-46/4/201/15, по  созданию (реконструкции) сети газораспределения до точки (точек) подключения  (технологического присоединения) объекта капитального строительства по адресу:  Краснодарский край, северский район, пгт. Афипский, ул. Краснодарская, 112д и  по фактическому подключению (технологическому присоединению) объекта  капитального строительства истца к сети газораспределения в соответствии с  условиями указанного договора, взыскании неустойки за просрочку исполнения  

договорных обязательств за период с 14.09.2018 по 23.11.2018 в размере 230075  руб. 30 коп., судебной неустойки на случай неисполнения решения арбитражного  суда о понуждении к исполнению обязательства в натуре в следующем размере: за  неисполнение решения арбитражного суда в течение первого месяца срока,  установленного арбитражным судом на исполнение ответчиком обязательств в  натуре 10000 рублей за каждый день просрочки до его фактического исполнения;  за неисполнение решения арбитражного суда в течение второго и последующих  месяцев срока, установленного арбитражным судом на исполнение ответчиком  обязательств в натуре 20000 рублей за каждый день просрочки до его фактического  исполнения (с учетом изменения предмета требований в порядке статьи 49  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации – т. 1 л.д. 102-103).  

В свою очередь, АО «Газпром газораспределение Краснодар» обратилось в  суд с встречным иском о расторжении договора от 15.01.2016 № ТП-46/4/201/15 о  подключении объекта капитального строительства к сети газораспределения (т. 2  л.д. 1-6).  

Решением от 17.05.019 в удовлетворении первоначального и встречного  исков отказано.  

Решение мотивировано тем, что истом по первоначальному иску не  исполнена обязанность по внесению платы за технологическое присоединение в  полном объеме. Оснований для расторжения договора на основании норм статьи  451 Гражданского кодекса Российской Федерации не имеется.  

Не согласившись с указанным судебным актом, стороны обжаловали его в  порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.  

В апелляционной жалобе истец указал на незаконность решения в части  отказа в удовлетворении первоначального иска, просил его отменить в указанной  части и принять по делу новый судебный акт.  

В обоснование жалобы заявитель сослался на то, что условия пункта 1.3  договора не могут быть истолкованы как устанавливающие встречный характер  обязательств, принятых ответчиком по договору. Действия по подключению  объекта к сети газораспределения являются одной из завершающих стадий  исполнения договора ответчиком, которой предшествует создание (строительство)  сети газораспределения. Из материалов дела следует, что ответчик к строительству  сети газораспределения не приступил. По мнению заявителя жалобы, судом  неправильно применены нормы статьи 328 Гражданского кодекса Российской  Федерации. Истцом надлежащим образом исполнены обязательства,  предусмотренные в пункте 3.2 спорного договора. В результате ошибки в  толковании условий договора третий платеж по договору произведен только  21.05.2019. При этом, ответчик не заявлял о приостановлении своих обязательств в  связи с неисполнением заказчиком обязательств по перечислению третьего  платежа. Нормы пункта 3 статьи 328 Гражданского кодекса Российской Федерации  применены судом по собственной инициативе, что свидетельствует о нарушении  судом принципа равноправия сторон.  

Заявитель также указал на неприменение судом норм пункта 95 Правил  подключения (технологического присоединения) объектов капитального  строительства к сетям газораспределения, в которых предусмотрена иная  обусловленность исполнения договорных обязательств сторон и иные последствия  просрочки внесения платы заказчиком. Расходы ответчика, связанные с  исполнением спорного договора, состоят исключительно из расходов на  

изготовление проектной документации и ее экспертизы в общей сумме 567176 руб.  30 коп. Сумма денежных средств перечисленных по первым двум платежам  составляет 1524485 руб. 14 коп., следовательно, неисполнение заказчиком  обязательств по внесению третьего платежа не связано с неисполнением  обязательств исполнителем.  

В апелляционной жалобе ответчик указал на незаконность решения в части  отказа в удовлетворении встречного иска, просил его отменить в данной части и  принять по делу новый судебный акт.  

В обоснование жалобы заявитель сослался на то, что письмом от 10.08.2018  исполнитель уведомил заказчика о невозможности исполнить договор ввиду отказа  собственников земельных участков от размещения проектируемого линейного  объекта и временного занятия их участков. Поскольку истец отказался от внесения  изменений в договор, договор подлежит расторжению в порядке статьи 451  Гражданского кодекса Российской Федерации.  

При рассмотрении спора судом не исследовались обстоятельства действий  исполнителя, направленных на установление сервитута на земельный участок с  кадастровым номером 23:26:0204004:100. Заключить соглашение об установлении  сервитута с собственником названного земельного участка не представляется  возможным, так как собственник земельного участка не является гражданином  Российской Федерации и место его нахождения неизвестно.  

Собственник земельного участка с кадастровым номером 23:26:0204004:112  не ответил на предложение заключить соглашение об установлении сервитута.  

Заявитель также указал на то, что Правила подключения (технологического  присоединения) объектов капитального строительства к сетям газораспределения  не обязывают исполнителя предварительно согласовывать строительство сетей  газораспределения на земельных участках, принадлежащих третьим лицам. Истец  отказался от изменения договора в соответствии с альтернативными вариантами  подключения, по которым увеличилась стоимость подключения.  

В судебном заседании апелляционной инстанции представитель истца  жалобу поддержал, доводы апелляционной жалобы ответчика отклонил как  несостоятельные.  

Представитель ответчика жалобу поддержал, доводы апелляционной жалобы  истца отклонил как несостоятельные.  

Изучив материалы дела и заслушав пояснения представителей сторон,  Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд пришел к выводу о том, что  обжалуемое решение в части отказа в удовлетворении первоначального иска  подлежит отмене по следующим основаниям.  

Как видно из материалов дела, 15.01.2016 между сторонами заключен  договор подключения объекта капитального строительства к сети  газораспределения № ТП-46/4/201/15 (т. 1 л.д. 12-17), согласно которому АО  «Газпром газораспределение Краснодар» (исполнитель) обязалось осуществить  мероприятия по подключению (технологическому присоединению) объекта  капитального строительства «Комплекс производственных зданий»,  принадлежащего заявителю и расположенного по адресу: Краснодарский край,  Северский район, пгт. Афипский, ул. Краснодарская, 112д, к сети  газораспределения, а заявитель обязался оплатить услуги по подключению  (технологическому присоединению). Подключение объекта к сети  газораспределения осуществляется в соответствии с техническими условиями от  

30.11.2015 № СО-01/9-04-07/2407 (приложение № 1 к договору – т. 1 л.д. 18-20) и  разработанной на их основании проектной документации (в случае, если  разработка проектной документации предусмотрена законодательством  Российской Федерации). Подключение объекта к сети газораспределения  производится исполнителем не позднее 2 лет с момента заключения сторонами  договора при условии надлежащего выполнения заявителем обязательств,  принятых им по договору (пункт 1.3 договора).  

В соответствии с пунктом 2.1 договора исполнитель обязался разработать  проектную документацию на создание (реконструкцию) сети газораспределения до  точки (точек) подключения (технологического присоединения) на границе  земельного участка заявителя. После получения положительного заключения  экспертизы проекта газоснабжения в течение 5 рабочих дней направить заявителю  информацию о расположении точки (точек) подключения (технологического  присоединения. Исполнитель обязался надлежащим образом осуществить действия  по созданию (реконструкции) сети газораспределения до точки (точек)  подключения (технологического присоединения) объекта капитального  строительства не позднее даты подключения, установленной в пункте 1.3 договора.  Исполнитель также обязан выполнить условия настоящего договора при  необходимости осуществления строительства сетей газораспределения по землям,  находящимся в собственности у третьих лиц, с обязательным получением  письменного согласия собственника земельного участка, на котором планируется  строительство сетей газораспределения, о возможности строительства.  

В пункте 3.1 договора установлено, что предварительный размер платы за  технологическое присоединение определен исходя из действующих на день  подписания договора стандартизированных тарифных ставок (приложение № 3 к  договору - приказ Региональной энергетической комиссии - департамента цен и  тарифов Краснодарского края от 30.12.2014 № 24/2014-газ) и предварительных  технических параметров проекта газоснабжения и составляет 3048970 руб. 26 коп.  

Окончательный размер платы за технологическое присоединение уточняется  сторонами путем подписания дополнительного соглашения к договору после  утверждения размера платы за технологическое присоединение органом  исполнительной власти субъекта Российской Федерации в области  государственного регулирования тарифов.  

Стоимость разработки проекта газоснабжения и проведения его экспертизы  составляет 576176 руб. 30 коп.  

Согласно пункту 3.2 договора внесение платы за технологическое  присоединение осуществляется заявителем в следующем порядке:  

25 % платы за технологическое присоединение вносится в течение 15  рабочих дней со дня заключения договора о подключении;  

25 % платы за технологическое присоединение вносится в течение 90  рабочих дней со дня заключения договора о подключении, но не позже дня  фактического подключения (технологического присоединения);  

30 % платы за технологическое присоединение вносится в течение 365  рабочих дней со дня заключения договора о подключении, но не позже дня  фактического подключения (технологического присоединения);  

20 % платы за технологическое присоединение вносится в течение 15  рабочих дней со дня подписания акта о подключении (технологическом  

присоединении), акта разграничения имущественной принадлежности, акта  разграничения эксплуатационной ответственности сторон.  

В соответствии с пунктом 6.2 договора в случае нарушения одной из сторон  сроков исполнения своих обязательств по договору, такая сторона в течение 10  рабочих дней со дня наступления просрочки уплачивает другой стороне неустойку,  рассчитанную как произведение 0,014 ставки рефинансирования Центрального  банка Российской Федерации, установленной на день заключения договора, и  общего размера платы за технологическое присоединение по договору за каждый  день просрочки.  

Техническими условиями, являющимися неотъемлемым приложение к  договору, установлен срок подключения (технологического присоединения)  объекта капитального строительства к газораспределительной сети - не позднее 4  квартала 2017 года. Срок действия технических условий - 3 года.  

Во исполнение названного договора, заказчик платежными поручениями от  31.05.2016 № 251, от 31.05.2016 № 13 перечислил исполнителю 1524485 руб. 14  коп.  

Письмами от 12.01.2017 (т. 1 л.д. 33), 07.07.2017 (т. 1 л.д. 36) заказчик  просил исполнителя уведомить о ходе выполнения работ по спорному договору.  

Письмом от 16.07.2017 исполнитель указал на заключение договора с  подрядными организациями на выполнение проектно-изыскательских работ (т. 1  л.д. 34-35).  

В письме от 17.07.2017 исполнитель указал на выполнение инженерных  изысканий и проектно-сметной документации по объекту (т. 1 л.д. 37).  

С сопроводительным письмом от 07.12.2017 исполнитель направил  заказчику информацию о точках подключения (технологического присоединения)  объекта капитального строительства с приложением плана трассы газопровода (т. 1  л.д. 38-39).  

Письмом от 17.01.2018 заказчик запросил информацию о ходе выполнения  работ по спорному договору (т. 1 л.д. 40).  

С сопроводительным письмом от 13.02.2018 исполнитель направил  заказчику для подписания проект дополнительного соглашения о продлении  сроков выполнения технических условий (т. 1 л.д. 41-42).  

По дополнительному соглашению к договору от 14.01.2018 стороны  продлили срок выполнения работ до 14.09.2018 (т. 1 л.д. 43-44).  

Письмом от 10.08.2018 № ДА-01/1-20-20/449 исполнитель уведомил  заказчика о невозможности их исполнения ввиду отказа собственников земельных  участков с кадастровыми номерами 23:26:0204004:100 и 23:26:0204004:112 от  размещения проектируемого линейного объекта и временного занятия их участков  (т. 1 л.д. 45-52).  

Полагая, что исполнитель уклоняется от исполнения спорного договора,  ООО «Флексопечать» обратилось в арбитражный суд с настоящим иском.  

В связи с невозможностью исполнения договора, АО «Газпром  газораспределение Краснодар» обратилось в суд с встречным иском.  

Порядок подключения (технологического присоединения) к сетям  газораспределения проектируемых, строящихся реконструируемых или  построенных, но не подключенных к сетям газораспределения объектов  капитального строительства определен Правилами подключения  (технологического присоединения) объектов капитального строительства к сетям  

газораспределения, утвержденными постановлением Правительства Российской  Федерации от 30.12.2013 № 1314 (приводится в редакции, действующей на момент  заключения спорного договора – 15.01.2016).  

Согласно пункту 2 названных Правил под подключением (технологическим  присоединением) объекта капитального строительства к сети газораспределения  понимается совокупность организационных и технических действий, включая  врезку и пуск газа, дающих возможность подключаемому объекту капитального  строительства использовать газ, поступающий из сети газораспределения.  Заявитель - юридическое или физическое лицо, намеренное осуществить или  осуществляющее строительство (реконструкцию) объекта капитального  строительства с последующим его подключением (технологическим  присоединением) к сети газораспределения или подключение (технологическое  присоединение) объекта капитального строительства к сети газораспределения, а  также в случае присоединения объекта сети газораспределения к другой сети  газораспределения - юридическое лицо, осуществляющее строительство объекта  сети газораспределения или реконструкцию объекта существующей сети  газораспределения, принадлежащего ему на праве собственности, исполнитель -  газораспределительная организация, владеющая на праве собственности или на  ином законном основании сетью газораспределения, к которой планируется  подключение (технологическое присоединение) объекта капитального  строительства или сети газораспределения заявителей, а в случае, если  подключение возможно к существующим сетям газораспределения или  газопотребления основных абонентов при выполнении условий пункта 34  настоящих Правил, - газораспределительная организация, с сетями которой  технологически связаны сети газораспределения или газопотребления, к которым  планируется подключение объектов капитального строительства заявителей, в том  числе через сети других основных абонентов.  

В пункте 3 Правил подключения (технологического присоединения)  объектов капитального строительства к сетям газораспределения определен  следующий порядок подключения (технологического присоединения) объектов  капитального строительства к сети газораспределения:  

а) направление исполнителю запроса о предоставлении технических условий  на подключение (технологическое присоединение) объектов капитального  строительства к сетям газораспределения (далее - технические условия);  

б) выдача технических условий; 

в) направление исполнителю заявки о заключении договора о подключении  (технологическом присоединении) объектов капитального строительства к сети  газораспределения (далее соответственно - договор о подключении, заявка о  подключении (технологическом присоединении);  

г) заключение договора о подключении; 

д) выполнение мероприятий по подключению (технологическому  присоединению), предусмотренных техническими условиями и договором о  подключении;  

е) получение разрешения на ввод в эксплуатацию объектов капитального  строительства заявителя (в случаях и порядке, которые предусмотрены  законодательством Российской Федерации);  

ж) составление акта о подключении (технологическом присоединении), акта  разграничения имущественной принадлежности и акта разграничения  эксплуатационной ответственности сторон.  

Как отмечено выше, на основании заявления (т. 2 л.д. 12-13) заявителю  выданы технические условия на подключение (технологическое присоединение)  комплекса производственных зданий.  

Технические условия подключения выдавались на основании проекта  «Определение условий подключения 179-2015-ГСН» (т. 2 л.д. 17-21).  

В соответствии с технологическими условиями максимальный расход  природного газа – 297,6 куб.м/час после ГРС пос. Афипский, давление газа в точке  подключения максимальное – 0,3 МПа, минимальное – 0,2 МПа. Срок  подключения (технологического присоединения) объекта капитального  строительства к газораспределительной сети – не позднее IV квартала 2017 года.  

В соответствии с пунктом 60 Правил подключения (технологического  присоединения) объектов капитального строительства к сетям газораспределения  по договору о подключении исполнитель обязуется осуществить подключение  (технологическое присоединение) объекта капитального строительства к сети  газораспределения с учетом обеспечения максимальной нагрузки (часового  расхода газа), указанной в технических условиях, а заявитель обязуется оплатить  услуги по подключению (технологическому присоединению).  

Существенные условия договора подключения (технологического  присоединения) определены в пункте 83 Правил:  

а) перечень мероприятий (в том числе технических) по подключению,  выполняемых заявителем и исполнителем, а также обязательства сторон по  выполнению этих мероприятий;  

б) срок осуществления мероприятий по подключению;  

в) порядок разграничения балансовой принадлежности сети  газораспределения, сети газопотребления и эксплуатационной ответственности  сторон;  

г) размер платы за технологическое присоединение, определяемый в  соответствии с законодательством Российской Федерации в сфере газоснабжения;  

д) порядок и сроки внесения заявителем платы за технологическое  присоединение;  

е) стоимость разработки проекта газоснабжения и проведения его  экспертизы (в случае, когда плата за технологическое присоединение определяется  по индивидуальному проекту);  

ж) положение об ответственности сторон за несоблюдение сроков  исполнения обязательств, установленных договором о подключении и настоящими  Правилами;  

з) технические условия, включающие, в том числе информацию, указанную  в пункте 37 настоящих Правил;  

и) дополнительное соглашение о размере платы за подключение, в том числе  обязанность каждой стороны при нарушении ею сроков исполнения обязательств  уплатить другой стороне в течение 10 рабочих дней со дня наступления просрочки  неустойку, рассчитанную как произведение 0,014 ставки рефинансирования  Центрального банка Российской Федерации, установленной на день заключения  договора о подключении, и платы за технологическое присоединение по договору о  

подключении за каждый день просрочки, если договором о подключении не  предусмотрен больший размер неустойки;  

к) право заявителя в одностороннем порядке отказаться от исполнения  договора о подключении при нарушении исполнителем сроков исполнения  обязательств, указанных в договоре о подключении;  

л) обязанность исполнителя выполнить условия договора о подключении  при необходимости осуществления строительства сетей газораспределения по  землям, находящимся в частной собственности у третьих лиц, с обязательным  получением письменного согласия собственника земельного участка, на котором  планируется строительство сетей газораспределения, о возможности строительства.  

В спорном договоре указанные существенные условия сторонами  согласованы.  

Согласно пункту 3.2 договора внесение платы за технологическое  присоединение осуществляется заявителем в следующем порядке:  

25 % платы за технологическое присоединение вносится в течение 15  рабочих дней со дня заключения договора о подключении;  

25 % платы за технологическое присоединение вносится в течение 90  рабочих дней со дня заключения договора о подключении, но не позже дня  фактического подключения (технологического присоединения);  

30 % платы за технологическое присоединение вносится в течение 365  рабочих дней со дня заключения договора о подключении, но не позже дня  фактического подключения (технологического присоединения);  

20 % платы за технологическое присоединение вносится в течение 15  рабочих дней со дня подписания акта о подключении (технологическом  присоединении), акта разграничения имущественной принадлежности, акта  разграничения эксплуатационной ответственности сторон.  

Заявитель перечислил исполнителю 1524485 руб. 14 коп. по платежным  поручениям от 31.05.2016 № 251, от 31.05.2016 № 13.  

Обязанность по внесению 30 % платы за технологическое присоединение  исполнена заявителем в ходе рассмотрения настоящего дела в суде первой  инстанции, что не оспаривается сторонами.  

В соответствии с пунктом 1.3 договора подключение объекта к сети  газораспределения производится исполнителем не позднее 2 лет с момента  заключения сторонами договора при условии надлежащего заявителем  обязательств, принятых по договору.  

Суд первой инстанции при рассмотрении настоящего дела пришел к выводу  о том, что поскольку заказчиком ненадлежащим образом исполнена обязанность по  оплате 30 % платы за технологическое присоединение, то требования по  первоначальному иску удовлетворению не подлежат.  

В силу статьи 328 Гражданского кодекса Российской Федерации встречным  признается исполнение обязательства одной из сторон, которое обусловлено  исполнением другой стороной своих обязательств (пункт 1).  

В случае непредоставления обязанной стороной предусмотренного  договором исполнения обязательства либо при наличии обстоятельств, очевидно  свидетельствующих о том, что такое исполнение не будет произведено в  установленный срок, сторона, на которой лежит встречное исполнение, вправе  приостановить исполнение своего обязательства или отказаться от исполнения  этого обязательства и потребовать возмещения убытков.  

Если предусмотренное договором исполнение обязательства произведено не  в полном объеме, сторона, на которой лежит встречное исполнение, вправе  приостановить исполнение своего обязательства или отказаться от исполнения в  части, соответствующей непредоставленному исполнению (пункт 2). Ни одна из  сторон обязательства, по условиям которого предусмотрено встречное исполнение,  не вправе требовать по суду исполнения, не предоставив причитающегося с нее по  обязательству другой стороне (пункт 3).  

Между тем, судом первой инстанции не указано основание для прекращения  обязательств исполнителя по спорному договору, в связи с нарушением заказчиком  сроков оплаты третьего платежа.  

Таких оснований судом апелляционной инстанции не установлено. 

Кроме того, в представленной в материалы дела переписке сторон  исполнитель не ссылался на приостановление исполнения своих обязательств, в  связи с неисполнением обязательств по внесению третьего платежа, не заявлял  претензий.  

Суд апелляционной инстанции считает также необходимым отметить, что  нарушение заказчиком обязательств по внесению 30 % платы за технологическое  присоединение также не является основанием встречных исковых требований о  расторжении спорного договора. Встречные исковые требования мотивированы  нормами статьи 451 Гражданского кодекса Российской Федерации, а не  существенным нарушением другой стороны обязательств по договору (статья 450  Кодекса).  

Констатировав факт нарушения заказчиком обязательств по договору в части  оплаты, отказав в удовлетворении первоначальных исковых требований,  фактически придя к выводу о прекращении обязательств исполнителя перед  заказчиком, суд первой инстанции не определил судьбу спорного договора и  взаимных обязательств сторон.  

Как следует из приведенной выше переписке сторон, разногласия  фактически сводятся к определению стоимости платы за присоединение объекта  заказчика к газораспределительной сети исполнителя, возможности ее изменения  на данной стадии исполнения спорного договора.  

В соответствии с пунктом 1.3 договора подключение объекта к сети  газораспределения производится исполнителем не позднее 2 лет с момента  заключения сторонами договора при условии надлежащего заявителем  обязательств, принятых по договору.  

Следовательно, срок выполнения подключения объекта – 15.01.2018, по  дополнительному соглашению к договору срок выполнения технологического  присоединения продлен до 14.09.2018.  

Во исполнение принятых на себя обязательств по спорному договору, АО  «Газпром газораспределение Краснодар» заключило 11.08.2016 договор № 7837 с  ООО «Газстрой Северо-Запад» на выполнение комплекса работ по оформлению  исходно-разрешительной документации и выполнению проектно-изыскательских  работ (т. 2 л.д. 40-72).  

Письмом от 12.01.2017 заказчик просил исполнителя сообщить  информацию об исполнении спорного договора (т. 1 л.д. 33).  

В ответ на письмо исполнитель указал на заключение договора в  подрядными организациями на выполнение проектно-изыскательских работ и  сбору исходно-разрешительной документации (т. 1 л.д. 34-35).  

Повторно заказчик просил известить его о ходе выполнения работ по  подключению объекта письмом от 07.07.2017 (т. 1 л.д. 36).  

В письме АО «Газпром газораспределение Краснодар» указало на  выполнение инженерных изысканий и подготовке проектно-сметной документации  по объекту и проведению работ по оформлению земельного участка (т. 1 л.д. 37).  

Подготовленный ООО «Газстрой Северо-Запад» проект по объекту:  «Газопровод-ввод среднего давления от точки подключения до границы  земельного участка, расположенного по адресу: 

<

...>» прошел экспертизу и получил  положительное заключение аккредитованной организации ООО «ЭкспертПроект»  11.10.2017 (т. 2 л.д. 22-27).  

С сопроводительным письмом исполнитель направил заказчику  информацию о точках подключения объект капительного строительства с  приложением плана трассы газопровода (т. 1 л.д. 38-39).  

Письмом от 17.01.2018 ООО «Флексопечать» запросило у исполнителя  информацию о ходе выполнения работ по договору (т. 1 л.д. 40).  

 В ответ на указанное обращение исполнитель предложил заказчику  заключить дополнительное соглашение об увеличении срока выполнения договора  о подключении объекта капитального строительства до 14.09.2018 (т. 1 л.д. 41-44).  

Данное соглашение было подписано сторонами, срок выполнения  подключения объекта капитального строительства согласован сторонами до  14.09.2018.  

В приведенной выше переписке отсутствуют требования исполнителя об  оплате третьего платежа по договору, извещения о приостановлении исполнения  обязательств исполнителем, в связи с отсутствием оплаты.  

Спор между сторонами возник в связи с невозможностью, по мнению АО  «Газпром газораспределение Краснодар», выполнить технологическое  присоединение за установленную договором цену, в связи с необходимостью  прокладки сети газоснабжения в ином варианте, чем предусмотрено в  разработанном проекте.  

В обоснование своих требований АО «Газпром газораспределение  Краснодар» ссылается на отсутствие объективной возможности проложить  газопровод к точке поставки заявителя способом, предусмотренным в проекте, в  связи с отказом двух собственников земельных участков, по которым должен  пройти газопровод, от заключения соглашений об установлении сервитута и на  отказ заявителя от подписания дополнительного соглашения об изменении  стоимости услуг по подключению объекта к сети газораспределения.  

При этом ООО «Флексопечать» указывает на ненадлежащее исполнение АО  «Газпром газораспределение Краснодар» обязательств по заключенному сторонами  договору и неисполнении каких-либо мероприятий по технологическому  присоединению объекта капитального строительства.  

Кроме того, подписание дополнительного соглашения об изменении  стоимости услуг по технологическому присоединению, в связи с изменением  варианта прокладки трубопровода, не исключает возникновения ситуации, когда  прокладка трубопровода по иному варианту также будет невозможна, что повлечет  новый спор между сторонами.  

По мнению общества, АО «Газпром газораспределение Краснодар» обязано  осуществить подключение объекта любым возможным образом прокладки  

трубопровода с последующей корректировкой размера платы за подключение в  окончательном варианте.  

В период заключения спорного договора Правилами подключения  (технологического присоединения) объектов капитального строительства к сетям  газораспределения предусматривалось два варианта оплаты за присоединения при  подключении по индивидуальному проекту и по стандартизированным тарифным  ставкам. Вариант оплаты применялся в зависимости от технических характеристик  подключаемого объекта и газопотребляющего оборудования.  

При этом, порядок корректировки размера платы за технологическое  присоединение при ее определении по индивидуальному проекту  предусматривался в разделе VII Правил.  

Поскольку в соответствии с проектом предполагалась прокладка  газопровода с использованием метода горизонтально направленного бурения,  технологическое присоединение в данном случае предполагалось по  индивидуальному проекту.  

В соответствии с нормами Федерального закона от 31.03.1999 № 69-ФЗ «О  газоснабжении в Российской Федерации» размер платы за технологическое  присоединение является регулируемой ценой.  

В статье 23.2 Федерального закона «О газоснабжении в Российской  Федерации» установлено, что размер платы за технологическое присоединение и  (или) стандартизированные тарифные ставки, определяющие ее величину,  устанавливаются органами исполнительной власти субъектов Российской  Федерации в области государственного регулирования тарифов в порядке,  установленном Правительством Российской Федерации, и в соответствии с  методическими указаниями по расчету размера данной платы и (или) размеров  данных стандартизированных тарифных ставок, утвержденными федеральным  органом исполнительной власти в области регулирования тарифов.  

В рассматриваемом случае в пункте 3.1 договора определен  предварительный размер платы за технологическое присоединение исходя из  действующих на день подписания договора стандартизированных ставок  (приложение № 3 к настоящему договору – приказ Региональной энергетической  комиссии-департамента цен и тарифов Краснодарского края от 30.12.2014 №  24/2014-газ) и предварительных технических параметров проекта газоснабжения и  составляет 3048970 руб. 26 коп., из них стоимость разработки проекта  газоснабжения и проведения его экспертизы – 576176 руб. 30 коп.  

В соответствии с приложением № 2 к спорному договору предварительный  расчет размера платы за технологическое присоединение объекта капитального  строительства к газораспределительной сети произведен исходя из протяженности  строящейся сети газораспределения, измеряемой по прямой линии от границы  земельного участка до сети газораспределения ГРО (т. 1 л.д. 21-22).  

Стандартизированные тарифные ставки для расчета размера платы за  технологическое присоединение установлены приказом Региональной  энергетической комиссии-Департамента цен и тарифов Краснодарского края от  30.12.2014 № 24/2014-газ.  

Таким образом, в соответствии с Правилами подключения  (технологического присоединения) объектов капитального строительства к сетям  газораспределения и условиями спорного договора стоимость подключения  первоначально определяется исходя из кратчайшего расстояния от точки  

подключения до границы земельного участка заявителя до сети газораспределения  (по прямой).  

В пункте 3.1 договора предусмотрено, что окончательный размер платы за  технологическое присоединение будет уточнен сторонами путем подписания  дополнительного соглашения к настоящему договору после утверждения размера  платы за технологическое присоединение органом исполнительной власти субъекта  Российской Федерации в области государственного регулирования тарифов (абзац  второй названного пункта).  

Условия о последующей корректировке размера платы за технологическое  присоединение в спорном договоре соответствуют процедуре корректировки платы  по индивидуальному проекту.  

Однако, данный порядок корректировки предусматривает утверждение  платы органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации в области  государственного регулирования тарифов.  

В пункте 105 Правил подключения (технологического присоединения)  объектов капитального строительства к сетям газораспределения (в редакции,  действующей на момент заключения спорного договора) после окончания  разработки проекта газоснабжения и проведения его экспертизы исполнитель в  течение 5 рабочих дней направляет в орган исполнительной власти субъекта  Российской Федерации в области государственного регулирования тарифов  заявление об установлении платы за технологическое присоединение по  индивидуальному проекту (далее - заявление об установлении платы). К заявлению  об установлении платы прилагаются следующие материалы:  

а) заключенный договор о подключении; б) технические условия (если выдавались); в) положительное заключение экспертизы проекта газоснабжения; 

г) расчет необходимой валовой выручки по подключению  (технологическому присоединению) с выделением стоимости каждого  мероприятия, необходимого для осуществления газораспределительной  организацией подключения (технологического присоединения) по  индивидуальному проекту с приложением экономического обоснования исходных  данных (с указанием применяемых норм и нормативов расчета), выполненный в  соответствии с методическими указаниями по расчету платы за технологическое  присоединение газоиспользующего оборудования к газораспределительным сетям  и (или) стандартизированных тарифных ставок, определяющих ее величину,  утверждаемыми федеральным органом исполнительной власти в области  государственного регулирования тарифов.  

В спорном договоре стороны предусмотрели установление окончательной  стоимости технологического присоединения путем подписания сторонами  дополнительного соглашения.  

Таким образом, после осуществления исполнителем действий по  присоединению объекта капитального строительства заказчика к сетям  газораспределения стороны могут заключить дополнительное соглашение к  договору в целях компенсации фактических затрат исполнителя на присоединение.  

В настоящее время техническое присоединение фактически не выполнено, в  связи с чем суд апелляционной инстанции считает, что требование исполнителя о  заключении дополнительного соглашения к договору об изменении стоимости  услуг по подключению неправомерным.  

В силу статьи 407 Гражданского кодекса Российской Федерации  обязательство прекращается полностью или частично по основаниям,  предусмотренным настоящим Кодексом, другими законами, иными правовыми  актами или договором.  

Согласно пункту 1 статьи 416 Гражданского кодекса Российской Федерации  обязательство прекращается невозможностью исполнения, если она вызвана  наступившим после возникновения обязательства обстоятельством, за которое ни  одна из сторон не отвечает.  

В данном случае возможность исполнения договора признается  исполнителем, однако, с условием заключения сторонами дополнительного  соглашения об увеличении платы за присоединение объекта заказчика, в связи с  изменением схемы прокладки газопровода.  

Вместе с тем, исполнителем не выполнены обязательства, предусмотренные  в пункте 105 Правил подключения (технологического присоединения) объектов  капитального строительства к сетям газораспределения для установления  фактической цены технологического подключения объекта заказчика. Требование  о заключении дополнительного соглашения к договору без установления размера  платы за спорное техприсоединение уполномоченным органом неправомерно.  

Поскольку основания для прекращения принятых на себя обязательств АО  «Газпром газораспределение Краснодар» не указывает, суд апелляционной  инстанции таких оснований не усматривает, требования истца по первоначальному  иску в части обязания исполнить спорный договор подлежат удовлетворению.  

ООО «Флексопечать» также заявлено требование о взыскании неустойки за  просрочку исполнения решения суда в данной части: в течение первого месяца  срока, установленного арбитражным судом на исполнение ответчиком  обязательств в натуре 10000 рублей за каждый день просрочки до его фактического  исполнения; в течение второго и последующих месяцев срока, установленного  арбитражным судом на исполнение ответчиком обязательств в натуре 20000  рублей за каждый день просрочки до его фактического исполнения.  

В силу статьи 308.3 Гражданского кодекса Российской Федерации в случае  неисполнения должником обязательства кредитор вправе требовать по суду  исполнения обязательства в натуре, если иное не предусмотрено настоящим  Кодексом, иными законами или договором либо не вытекает из существа  обязательства. Суд по требованию кредитора вправе присудить в его пользу  денежную сумму (пункт 1 статьи 330) на случай неисполнения указанного  судебного акта в размере, определяемом судом на основе принципов  справедливости, соразмерности и недопустимости извлечения выгоды из  незаконного или недобросовестного поведения (пункт 4 статьи 1).  

Согласно пункту 28 постановления Пленума Верховного Суда Российской  Федерации от 24.03.2016 № 7 «О применении судами некоторых положений  Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение  обязательств» на основании пункта 1 статьи 308.3 ГК РФ в целях побуждения  должника к своевременному исполнению обязательства в натуре, в том числе  предполагающего воздержание должника от совершения определенных действий, а  также к исполнению судебного акта, предусматривающего устранение нарушения  права собственности, не связанного с лишением владения (статья 304 ГК РФ),  судом могут быть присуждены денежные средства на случай неисполнения  

соответствующего судебного акта в пользу кредитора-взыскателя (далее - судебная  неустойка).  

Уплата судебной неустойки не влечет прекращения основного  обязательства, не освобождает должника от исполнения его в натуре, а также от  применения мер ответственности за его неисполнение или ненадлежащее  исполнение (пункт 2 статьи 308.3 ГК РФ).  

В суде первой инстанции АО «Газпром газораспределение Краснодар»  заявляло о применении норм статьи 333 Гражданского кодекса Российской  Федерации при определении размера судебной неустойки (отзыв – т. 1 л.д. 108- 113).  

В соответствии со статьей 333 Гражданского кодекса Российской  Федерации, если подлежащая уплате неустойка явно несоразмерна последствиям  нарушения обязательства, суд вправе уменьшить неустойку.  

Аналогичное положение содержится в пункте 69 постановления Пленума  Верховного Суда Российской Федерации от 24.03.2016 № 7 «О применении судами  некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об  ответственности за нарушение обязательств».  

Согласно правовой позиции Конституционного Суда Российской  Федерации, выраженной в определениях от 22.04.2004 № 154-О и от 21.12.2000 №  263-О, при применении статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации  суд обязан установить баланс между применяемой к нарушителю мерой  ответственности (неустойкой) и оценкой действительного (а не возможного)  размера ущерба, причиненного в результате конкретного правонарушения.  

Степень соразмерности заявленной истцом неустойки последствиям  нарушения обязательства является оценочной категорией, в силу чего только суд  вправе дать оценку указанному критерию, исходя из своего внутреннего убеждения  и обстоятельств конкретного дела в соответствии с требованиями Кодекса.  Наличие оснований для снижения неустойки и критерии соразмерности  определяются судом в каждом конкретном случае самостоятельно, исходя из  обстоятельств дела.  

С учетом фактических обстоятельств настоящего дела, суд апелляционной  инстанции пришел к выводу о том, что соразмерный размер судебной неустойки  составляет 2000 рублей в день без дифференциации периода просрочки.  

Кроме того, ООО «Флексопеать» заявлено о взыскании неустойки за  нарушение срока выполнения мероприятий по присоединению объекта  капитального строительства к сетям газораспределения за период с 14.09.2018 по  23.11.2018 в сумме 230075 руб. 30 коп. по ставке рефинансирования 11 % годовых,  действующей на день заключения спорного договора.  

Согласно статье 12 Гражданского кодекса Российской Федерации взыскание  неустойки (штрафа, пени) является одним из способов защиты нарушенного  гражданского права.  

На основании пункта 1 статьи 329 Гражданского кодекса Российской  Федерации исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом,  удержанием имущества должника, поручительством, банковской гарантией,  задатком и другими способами, предусмотренными законом или договором.  

В силу пункта 1 статьи 330 Гражданского кодекса Российской Федерации  неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором  денежная сумма, подлежащая уплате должником кредитору в случае неисполнения  

или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки  исполнения.  

В соответствии с пунктом 6.2 договора в случае нарушения одной из сторон  сроков исполнения своих обязательств по договору, такая сторона в течение 10  рабочих дней со дня наступления просрочки уплачивает другой стороне неустойку,  рассчитанную как произведение 0,014 ставки рефинансирования Центрального  банка Российской Федерации, установленной на день заключения договора, и  общего размера платы за технологическое присоединение по договору за каждый  день просрочки.  

Произведенный ООО «Флексопечать» расчет неустойки соответствует  условиям договора, возражений по методике расчета не заявлено. В данной части  требования подлежат удовлетворению в полном объеме.  

По встречному иску АО «Газпром газораспределение Краснодар» заявлено  требование о расторжении спорного договора по основаниям, предусмотренным в  статье 451 Гражданского кодекса Российской Федерации.  

Согласно статье 451 Гражданского кодекса Российской Федерации  существенное изменение обстоятельств, из которых стороны исходили при  заключении договора, является основанием для его изменения или расторжения,  если иное не предусмотрено договором или не вытекает из его существа.  

Изменение обстоятельств признается существенным, когда они изменились  настолько, что, если бы стороны могли это разумно предвидеть, договор вообще не  был бы ими заключен или был бы заключен на значительно отличающихся  условиях.  

В пункте 2 названной статьи указано, что если стороны не достигли  соглашения о приведении договора в соответствие с существенно изменившимися  обстоятельствами или о его расторжении, договор может быть расторгнут, а по  основаниям, предусмотренным пунктом 4 настоящей статьи, изменен судом по  требованию заинтересованной стороны при наличии одновременно следующих  условий:  

1) в момент заключения договора стороны исходили из того, что такого  изменения обстоятельств не произойдет;  

2) изменение обстоятельств вызвано причинами, которые заинтересованная  сторона не могла преодолеть после их возникновения при той степени  заботливости и осмотрительности, какая от нее требовалась по характеру договора  и условиям оборота;  

3) исполнение договора без изменения его условий настолько нарушило бы  соответствующее договору соотношение имущественных интересов сторон и  повлекло бы для заинтересованной стороны такой ущерб, что она в значительной  степени лишилась бы того, на что была вправе рассчитывать при заключении  договора;  

4) из обычаев или существа договора не вытекает, что риск изменения  обстоятельств несет заинтересованная сторона.  

Изменение договора в связи с существенным изменением обстоятельств  допускается по решению суда в исключительных случаях, когда расторжение  договора противоречит общественным интересам либо повлечет для сторон ущерб,  значительно превышающий затраты, необходимые для исполнения договора на  измененных судом условиях (пункт 4 статьи 451 Кодекса).  

В обоснование своей позиции АО «Газпром газораспределение Краснодар»  указывает на получение отказа собственников земельных участков с кадастровыми  номерами 23:26:0204004:100 и 23:26:0204004:112 от размещения проектируемого  линейного объекта и временного занятия их участков, а также на несогласие ООО  «Флексопечать» на внесение в этой связи изменений в проектную документацию.  

Между тем, в материалы дела представлены доказательства направления в  адрес собственника земельного участка с кадастровым номером 23:26:0204004:112  соглашения об установлении сервитута. Доказательств направления соглашения в  адрес собственника земельного с кадастровым номером 23:26:0204004:100 не  представлено.  

Кроме того, с учетом изложенных выше обстоятельств по первоначальному  иску, требование о расторжении договора не может быть удовлетворено.  

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса  Российской Федерации расходы по оплате государственной пошлины подлежат  перераспределению между сторонами с учетом удовлетворения первоначального  иска и отказа в удовлетворении встречного иска.  

Истцом при подаче искового заявления уплачена государственная пошлина в  размере 8 000 рублей по платежным поручениям от 17.09.2018 № 850, от  24.09.2018 № 869.  

При цене иска 230075 руб. 30 коп. (неустойка) государственная пошлина  составляет 7602 рубля, с ответчика подлежит довзысканию в доход федерального  бюджета государственная пошлина в размере 5602 рублей, за счет ответчика  возмещаются также расходы истца на оплату государственной пошлины по иску и  апелляционной жалобе.  

С учетом изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятнадцатый  арбитражный апелляционный суд  

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Краснодарского края от 17.05.2019 по делу №  А32-39458/2018 отменить в части отказа в удовлетворении первоначального иска.  

 Изложить резолютивную часть решения в следующей редакции: «Первоначальный иск удовлетворить. 

Обязать АО «Газпром газораспределение Краснодар» в течение одного года  со дня принятия настоящего постановления исполнить обязательства, принятые по  договору о подключении объекта капитального строительства к сети  газораспределения от 15.01.2016 № ТП-46/4/201/15, по созданию (реконструкции)  сети газораспределения до точки (точек) подключения (технологического  присоединения) объекта капитального строительства по адресу: Краснодарский  край, северский район, пгт. Афипский, ул. Краснодарская, 112д и по фактическому  подключению (технологическому присоединению) объекта капитального  строительства ООО «Флексопечать» к сети газораспределения в соответствии с  условиями указанного договора.  

Взыскать с АО «Газпром газораспределение Краснодар» (ОГРН  

<

***>, ИНН 

<

***>) в пользу ООО «Флексопечать» (ОГРН  

<

***>, ИНН 

<

***>) 230075 руб. 30 коп. неустойки, 8000 рублей в  возмещение расходов по уплате государственной пошлины по иску, 3000 рублей в  

возмещение расходов по уплате государственной пошлины по апелляционной  жалобе.  

Присудить к взысканию в пользу ООО «Флексопечать» (ОГРН  

<

***>, ИНН 

<

***>) на случай неисполнения с АО «Газпром  газораспределение Краснодар» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>)  настоящего постановления в части обязания исполнить обязательства, принятые по  договору о подключении объекта капитального строительства к сети  газораспределения от 15.01.2016 № ТП-46/4/201/15 денежные средства в размере  2000 рублей за каждый календарный день просрочки исполнения настоящего  постановления.  

Взыскать с АО «Газпром газораспределение Краснодар» (ОГРН  

<

***>, ИНН 

<

***>) в доход федерального бюджета 7602 рубля  государственной пошлины по иску.  

В удовлетворении встречного иска отказать». 

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.  

Председательствующий Еремина О.А.  

Судьи Величко М.Г.  

 Шапкин П.В.