ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: (863) 218-60-26, факс: (863) 218-60-27 

E-mail: info@15aas.arbitr.ru, Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

дело № А32-50129/2018

город Ростов-на-Дону

11 июня 2019 года

15АП-8187/2019

Резолютивная часть постановления объявлена 10 июня 2019 года.

Полный текст постановления изготовлен 11 июня 2019 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Нарышкиной Н.В.,

судей Глазуновой И.Н., Фахретдинова Т.Р.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1 

при участии:

от ответчика: представитель  ФИО2, доверенность № 110 от 29.05.2019;

остальные лица, участвующие в деле, явку своих представителей не обеспечили, извещены надлежащим образом,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Агрокомплекс рис»на решение Арбитражного суда Краснодарского краяот 30.03.2019 по делу № А32-50129/2018 по иску публичного акционерного общества «ТНС энерго Кубань» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) к обществу с ограниченной ответственностью «Агрокомплекс рис»(ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) при участии третьего лица: публичного акционерного общества энергетики и электрификации Кубани в лице филиала Славянские электрические сети (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) о взыскании, принятое в составе судьи Тамахина А.В.,

УСТАНОВИЛ:

публичное акционерное общество «ТНС энерго Кубань» (далее – истец, ПАО «ТНС энерго Кубань») обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с иском к обществу с ограниченной ответственностью «Агрокомплекс рис» (далее – ответчик, ООО «Агрокомплекс рис») о взыскании стоимости безучетно потребленной электроэнергии в размере 644 152,06 руб.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено публичное акционерное общество энергетики и электрификации Кубани в лице филиала Славянские электрические сети (далее – третье лицо, ПАО «Кубаньэнерго»).

Решением Арбитражного суда Краснодарского края от 30.03.2019  с общества с ограниченной ответственностью «Агрокомплекс рис» в пользу публичного акционерного общества «ТНС энерго Кубань» взыскано 197 144,67 руб. безучетно потребленной электроэнергии, в удовлетворении остальной части исковых требований отказано.

Не согласившись с указанным судебным актом, ответчик обжаловал его в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. В апелляционной жалобе ответчик просит решение арбитражного суда первой инстанции изменить в части удовлетворенных требований, принять новый судебный акт о взыскании стоимости безучетного потребления энергии в размере 193 810,32 руб. По мнению ответчика, судом неверно определен полезный отпуск за период с 01.09.2017 по 13.09.2018, необходимо руководствоваться пунктом 166 Основных положений № 442.

В отзыве на апелляционную жалобу истец просит решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

В отзыве на апелляционную жалобу третье лицо просит решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

От истца и третьего лица поступили ходатайства о рассмотрении апелляционной жалобы в отсутствие их представителей.

В судебном заседании представитель ответчика поддержал доводы апелляционной жалобы.

Апелляционная жалоба рассмотрена в порядке статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в отсутствие представителей истца и третьего лица.

Законность и обоснованность принятого судебного акта проверяется Пятнадцатым арбитражным апелляционным судом в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в пределах доводов апелляционной жалобы с учетом части 6 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, арбитражный суд апелляционной инстанции приходит к выводу об отсутствии оснований для отмены принятого по делу решения ввиду следующего.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, между истцом (гарантирующим поставщиком, ГП) и ответчиком (потребителем) заключен договор энергоснабжения от 30.12.2011 N 930249, предметом которого является продажа ГП электроэнергии (мощности) и оплата ее потребителем на условиях и в количестве, определенных договором (п. 2.1. договора).

Потребитель обязан поддерживать в надлежащем техническом состоянии находящиеся у него в собственности или на ином законном основании средства релейной защиты противоаварийной автоматики, приборы учета электрической энергии и мощности, устройства, обеспечивающие регулирование реактивной мощности, а также иные устройства, необходимые для поддержания требуемых параметров надежности и качества электрической энергии, и соблюдать требования, установленные для технологического присоединения и эксплуатации указанных средств, приборов и устройств (п. 3.3.7. договора), незамедлительно сообщать сетевой организации (Владельцу объектов электросетевого хозяйства) обо всех нарушениях схемы учета и неисправностях в работе расчетных приборов учета, о нарушениях защитных и опломбированных устройств, выполнять технические обоснованные предписания сетевой организации (Владельца объектов электросетевого хозяйства) по приведению схем учета в соответствии с нормами, правилами и требованиями действующего законодательства РФ (п. 3.3.17 договора), обеспечить беспрепятственный доступ уполномоченных представителей ГП и (или) сетевой организации (владельца объектов электросетевого хозяйства) к приборам учета электроэнергии (мощности), установленным в электроустановках потребителя, в целях осуществления контроля по приборам учета за соблюдением установленных режимов потребления электроэнергии (мощности), проведения замеров качества электроэнергии, проведения контрольных проверок расчетных счетчиков и схем учета на месте установки, проверок соблюдения технических требований (не чаще 1 раза в месяц) (п. 3.3.16 договора).

За расчетный период сторонами принимается один календарный месяц (с 00:00 первого числа по 24:00 последнего числа календарного месяца) (п. 4.1. договора).

Количество фактически поданной ГП и принятой потребителем электроэнергии (мощности) определяется по разности показаний расчетных приборов учета на конец и начало расчетного периода, с учетом корректировки, предусмотренной в п. п. 4.4.-4.7. договора. Типы, номера, комплектность, технические параметры, места установки расчетных средств измерения указываются в Приложении N 1 к договору.

В Приложении N 1 к договору энергоснабжения от 30.12.2011 N 930249 указаны точки поставки, по которым производится контроль и расчет за отпущенную электроэнергию (мощность), одна из которых ТУ 30 фуражный склад ст. Староджерелиевская, разрешенная мощность 60 кВт.

13.09.2018 сотрудниками филиала ПАО «Кубаньэнерго» Славянские электрические сети при проведении контрольной проверки правильности пользования электроэнергией по точке поставки N 30 фуражный склад ст. Старонижестеблиевская 100 м на восток от станицы, выявлено безучетное потребление электроэнергии, выразившееся в нарушении пломбы входного контроля N 104582 на болтовой панели прибора учета, неисправности прибора учета электроэнергии и несоблюдении установленных договором сроков извещения о неисправности прибора учета электроэнергии. Неисправность прибора учета выразилась в выходе из строя счетного механизма прибора учета электроэнергии.

По результатам проверки на основании п. п. 2 п. 192 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 N 442, был составлен акт от 13.09.2018 N 14060409 о неучтенном потреблении электрической энергии, подписанный представителем потребителя с указанием на то, что по существу акта он согласен, претензий не имеет (т. 1, л.д. 20).

Согласно акту N 0537287 от 13.09.2018 допуска (замены, проверки) расчетных приборов учета в эксплуатацию в электроустановках напряжением до 1000В прибор учета в качестве расчетного в эксплуатацию не допущен. Измерения проводились клещами токоизмерительными АТК 2040 N 05280386, дата поверки 21.06.2018.

Факт установки пломбы входного контроля подтверждается записями порядковый номер 2340 (указан заводской номер прибора учета электроэнергии 27406811 и номер установленной пломбы 1045824) в Книге учета лаборатории входного контроля приборов учета электроэнергии филиала ПАО «Кубаньэнерго» Славянские электрические сети.

29.09.2018 согласно акту N 0756165 допуска (замены, проверки) расчетных приборов учета в эксплуатацию в электроустановках напряжением до 1000В по указанной точке поставки допущен в качестве расчетного прибор учета электрической энергии Меркурий 230АМ-02.

По факту безучетного потребления истец начислил к оплате 644 152,06 руб. за период с 26.07.2018 (дата снятия показаний прибора учета) по 13.09.2018 (дата выявления факта безучетного потребления электроэнергии), в соответствии с которым объем безучетно потребленной электроэнергии составил 69 354 кВт/ч.

Поскольку потребителем оплата стоимости безучетно потребленной электроэнергии не произведена, гарантирующий поставщик обратился в суд с настоящим иском.

Частично удовлетворяя исковые требования, суд первой инстанции правомерно руководствовался следующими положениями.

Согласно пункту 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Количество поданной абоненту и использованной им энергии определяется в соответствии с данными учета о ее фактическом потреблении (пункт 1 статьи 541 Гражданского кодекса Российской Федерации).

В силу пункта 1 статьи 544 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон (пункт 2 статьи 544 Гражданского кодекса Российской Федерации).

В силу пункта 2 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442 (далее - Основные положения N 442), под безучетным потреблением понимается потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и Основных положений N 442 порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

Согласно пункту 167 Основных положений субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации) и сетевые организации, проверяют соблюдение потребителями (производителями электрической энергии (мощности) на розничных рынках) требований данного документа, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии.

В силу пункта 2 Основных положений безучетным потреблением является потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

В соответствии с пунктом 192 Основных положений по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии и не позднее 3 рабочих дней с даты его составления передается в адрес: гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающего потребителя, осуществившего безучетное потребление; лица, осуществившего бездоговорное потребление. Факт безучетного потребления электрической энергии может быть выявлен в том числе при проведении проверки состояния приборов учета, а также в ходе проведения осмотра прибора учета перед его демонтажем.

Пунктом 193 Основных положений предусмотрено, что в акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные: о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии; о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии; о приборах учета на момент составления акта; о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления, дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электрической энергии, - в случае выявления бездоговорного потребления; объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии).

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация)), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.

Отказ лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, составленном в присутствии 2 незаинтересованных лиц.

Согласно пункту 194 Основных положений расчет объема безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии (мощности) осуществляется сетевой организацией в соответствии с пунктами 195 или 196 данного документа соответственно в течение 2 рабочих дней со дня составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии на основании материалов проверки (акта о неучтенном потреблении электрической энергии, акта предыдущей проверки приборов учета), а также на основании документов, представленных потребителем, осуществляющим безучетное потребление (обслуживающим его гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией)), или лицом, осуществляющим бездоговорное потребление электрической энергии. Расчет объема безучетного потребления электрической энергии (мощности) направляется сетевой организацией гарантирующему - поставщику (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающему потребителя, осуществляющего безучетное потребление, вместе с актом о неучтенном потреблении электрической энергии в срок, установленный пунктом 192 указанного документа.

В соответствии с пунктом 1.2.2 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных приказом Министерства энергетики Российской Федерации от 13 января 2003 года N 6 (далее - Правила N 6), потребитель обязан обеспечивать содержание электроустановок в работоспособном состоянии и их эксплуатацию в соответствии с требованиями названных Правил и других нормативно-технических документов (НТД). Организация эксплуатации средств учета электроэнергии должна вестись в соответствии с требованиями действующих НТД и инструкций заводов- изготовителей (пункт 2.11.4 Правил).

В соответствии с частью 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Как следует из материалов дела, в ходе проведения контрольной проверки правильности пользования электроэнергией на объекте ответчика 13.09.2018 сотрудниками филиала ПАО «Кубаньэнерго» Славянские электрические сети выявлен факт неучтенного потребления электроэнергии, выразившийся в нарушении пломбы входного контроля N 104582, неисправности прибора учета электроэнергии и несоблюдении установленных договором сроков извещения о неисправности прибора учета электроэнергии. По результатам проверки составлен акт о неучтенном потреблении электроэнергии от 13.09.2018 N 14060409. Акт составлен в присутствии представителя потребителя - ответственного за электрохозяйство ФИО3, который с содержанием акта согласился.

Таким образом, акт является надлежащим доказательством, подтверждающим безучетное потребление электроэнергии.

Ответчик факт выявленного сетевой организацией нарушения не оспорил, однако, не согласился с представленным расчетом безучетно потребленной электроэнергии.

Пунктом 195 Правил N 442 установлено, что объем безучетного потребления электрической энергии (мощности) определяется с даты предыдущей контрольной проверки прибора учета (в случае если такая проверка не была проведена в запланированные сроки, то определяется с даты, не позднее которой она должна была быть проведена в соответствии с названным документом) до даты выявления факта безучетного потребления электрической энергии (мощности) и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

Истцом заявлен период взыскания стоимости неучтенной электроэнергии с 26.07.2018 (дата снятия показаний прибора учета) по 13.09.2018 (дата выявления факта безучетного потребления электроэнергии):

- 70 560 кВт/ч (объем безучетно потребленной электроэнергии) - 1 206 кВт/ч (объем полезного отпуска) = 69 354 кВт/ч х 7,87109 руб. (тариф) + 18% (НДС) = 644 152 руб. 06 коп.

Вместе с тем, расчет потребленной ответчиком электроэнергии, исходя из мощности энергопринимающих устройств, произведен без учета режима работы потребителя, согласованного в сообщении к договору, а именно: 8 часов в сутки, 31 день в месяц.

Подпунктом «а» пункта 1 приложения N 3 к Основным положениям N 442 предусмотрено определение объема потребления электроэнергии с применением изменяемой величины Т, при этом указанным подпунктом установлено лишь максимальное количество часов в расчетном периоде - 8 760 часов (24 часа в сутки x 365 дней в году), минимальное количество часов данной нормой не установлено.

Из приведенной нормы права не следует, что при определении объема потребления электроэнергии к расчету автоматически подлежит принятию количество часов потребления в размере 24 часов в сутки.

В том случае, если это позволяют установить фактические обстоятельства, расчет должен осуществляться с учетом количества часов функционирования хозяйствующего субъекта (с учетом часов фактического потребления электрической энергии).

В определении Верховного Суда Российской Федерации от 23.03.2016 N 302-ЭС16-1010 по делу N А33-6389/2014 об отказе ПАО «Красноярскэнергосбыт» в передаче кассационной жалобы для рассмотрения в судебном заседании Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда Российской Федерации, указано, что максимальное количество часов работы энергопринимающих устройств потребителя, установленное Основными положениями N 442, не препятствует судам исходить из согласованного сторонами количества часов работы объекта потребителя в отсутствие доказательств иного режима работы такого объекта.

Расчет объема электроэнергии, потребленной ответчиком в спорный период, с применением числа часов использования мощности в сутки - 24 часа, гарантирующим поставщиком не обоснован, круглосуточное потребление электроэнергии объектом ответчика документально не подтверждено.

Кроме того, истцом неверно определен объем включенной в полезный отпуск за период безучетного потребления электроэнергии.

Так, исходя из представленных истцом расчетных документов, полезный отпуск за период безучетного потребления составил 2 294 кВтч:

- за период с 27.06.2018 по 31.07.2018-159 кВтч;

- за период с 01.08.2018 по 31.08.2018-886 кВтч;

- за период с 01.09.2018 по 13.09.2018-1249 кВтч.

Расчет полезного отпуска произведен истцом, согласован с третьим лицом и ответчиком не оспорен.

В результате произведенного судом первой инстанции перерасчета по акту о неучтенном потреблении электроэнергии от 13.09.2018 N 14060409 с применением расчетного способа, предусмотренного подпунктом «а» пункта 1 приложения N 3 к Основным положениям N 442, стоимость безучетно потребленной электроэнергии за период с 26.07.2018 по 13.09.2018 составила 197 144 руб. 67 коп., исходя из следующего расчета:

- количество безучетно потребленной ответчиком электроэнергии составило 23 520 кВт/ч (49 дней * 8 часов * 60 кВт);

- 23 250 кВт/ч - 2 294 кВт/ч (объем включенный в полезный отпуск) = 21 226 кВт/ч;

- исходя из тарифа 7,87109 руб. за 1 кВт/ч * 21 226 кВт/ч * 1,18 (НДС) = 197 144 руб. 67 коп. (с НДС).

Так, по расчету суда первой инстанции стоимость безучетно потребленной электроэнергии составила 197 144,67 руб., в удовлетворении остальной части требований отказано.

Доводы ответчика со ссылкой на то, что судом первой инстанции неверно определен способ расчета, что повлекло неверное определение полезного отпуска за период с 01.09.2017 по 13.09.2018, судебной коллегией отклоняются как основанные на неверном понимании заявителем норм материального права. 

В порядке, установленном пунктом 166 Правил N 442, определяется объем потребления электрической энергии в случае непредоставления показаний прибора учета в установленные сроки.

Как следует из пояснений третьего лица, потребление электроэнергии по спорной точке поставки в сентябре 2018 года производилось не за 30 календарных дней, а за 28, поскольку 29.09.2018 был установлен прибор учета с показаниями 178 кВт (считаются конечными показаниями). 

Таким образом, суд первой инстанции принял правильное решение по делу. Апелляционный суд не усматривает оснований к отмене либо изменению решения суда первой инстанции. Суд правильно определил спорные правоотношения сторон и предмет доказывания по делу, с достаточной полнотой выяснил обстоятельства, имеющие значение для рассмотрения дела. Выводы суда основаны на доказательствах, указание на которые содержится в обжалуемом судебном акте и которым дана оценка в соответствии с требованиями статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. Нарушений процессуального права, являющихся основанием для безусловной отмены судебного акта в соответствии с частью 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, не допущено.

В соответствии с правилами статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебные расходы по оплате государственной пошлины при подаче апелляционной жалобы подлежат отнесению на заявителя жалобы.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Краснодарского края от 30.03.2019 по делу№ А32-50129/2018 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в двухмесячный срок в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа.

Председательствующий Н.В. Нарышкина

СудьиИ.Н. Глазунова

Т.Р. Фахретдинов