АРБИТРАЖНЫЙ СУД ТОМСКОЙ ОБЛАСТИ

                          634050 пр. Кирова д. 10, г. Томск, тел. (3822)284083, факс (3822)284077,  http://tomsk.arbitr.ru, e-mail: tomsk.info@arbitr.ru

Именем Российской Федерации

 

РЕШЕНИЕ

г. Томск      Дело № А67-7985/2022

Резолютивная часть решения объявлена 06.04.2023

Полный текст решения изготовлен 13.04.2023

Судья Арбитражного суда Томской области Е.В. Чиндина,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Екимовым В.В.,

рассмотрев в судебном заседании материалы дела по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Сети Плюс» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>, 634501, Томская область, г. Северск, 

<

...>)

к администрации ЗАТО Северск (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>; 636000, 

<

...>)

к Управлению имущественных отношений Администрации ЗАТО Северск (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>; 636071, 

<

...>)

о признании незаконным бездействия

при участии в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора: Управление Федеральной антимонопольной службы по Томской области (ИНН 

<

***>; 

<

***>, ОГРН 

<

***>; 

<

***>; 634009, 

<

...>), Прокуратуры Томской области

при участии:

от Заявителя – ФИО1 (доверенность от 02.12.2022), ФИО2 (доверенность от 01.07.2022 №6-21);

от Управления – ФИО3 (доверенность от 26.12.2022 №21-01-12/2681), ФИО4 (доверенность от 26.12.2022 №21-01-12/2682);

от администрации – ФИО5 (доверенность от 07.12.2022);

от третьих лиц – не явились;

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью «Сети Плюс» (далее также - ООО «Сети Плюс», заявитель) обратилось в Арбитражный суд Томской области с заявлением, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ), о признании незаконным бездействия Администрации ЗАТО Северск и Управления имущественных отношений администрации ЗАТО Северск, выразившегося в не принятии решения о заключении концессионного соглашения, в нарушение ст.ст. 13, 21, 22 Федерального закона от 21.07.2005 №115-ФЗ «О концессионных соглашениях» в период с 13.01.2020 по настоящее время.

Также ООО «Сети Плюс» было заявлено ходатайство о восстановлении срока на обращение в арбитражный суд.

Определениями арбитражного суда от 19.09.2022, от 21.02.2023 к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены Управление Федеральной антимонопольной службы по Томской области, Прокуратура Томской области. Определением арбитражного суда от 21.03.2023 судебное заседание по делу назначено на 06.04.2023.

Управление Федеральной антимонопольной службы по Томской области и прокуратура Томской области, надлежащим образом извещенные о времени и месте рассмотрения дела, в арбитражный суд своих представителей не направили.

На основании части 3 статьи 156 АПК РФ судебное заседание проведено в отсутствие представителей Управления Федеральной антимонопольной службы по Томской области (далее – Томское УФАС России) и прокуратуры Томской области.

В судебном заседании представители ООО «Сети Плюс» поддержали заявленные требования по основаниям, изложенным в заявлении, дополнительных пояснениях, в частности, указали, что из комплексного толкования ч.ч. 1, 3, 5 ст. 28.1 Федерального закона от 27.07.2010 № 190-ФЗ «О теплоснабжении» следует, что если дата ввода в эксплуатацию хотя бы одного объекта теплоснабжения, централизованной системы горячего водоснабжения не может быть определена или превышает 5 лет, то права владения и (или) пользования такими объектами и (или) системами могут быть переданы только по концессионному соглашению и лишь в исключительных случаях могут быть переданы по договору аренды, заключенному без проведения конкурса на право заключения договора аренды, лицам, указанным в ч. 3 ст. 28.1 Федерального закона от 27.07.2010 № 190-ФЗ «О теплоснабжении». Из комплексного толкования норм Федерального закона от 21.07.2005 № 115-ФЗ «О концессионных соглашениях» следует, что по концессионному соглашению, объектом которого являются объекты теплоснабжения, отдельные объекты таких систем, находящихся в муниципальной собственности, концедентом выступает муниципальное образование в лице органа местного самоуправления, на который возложена обязанность по проведению конкурса на право заключения концессионного соглашения. Поскольку передаваемые объекты теплоснабжения, находящиеся в муниципальной собственности Администрации ЗАТО Северск, введены в эксплуатацию более 5 лет назад, то передача хозяйствующим субъектам прав владения и пользования объектами теплоснабжения, находящиеся в муниципальной собственности Администрации ЗАТО Северск, должна осуществляться только по концессионному соглашению, заключенному по результатам проведения конкурса на право заключения концессионного соглашения, так как отсутствуют основания для заключения концессионного соглашения без проведения конкурса, установленные ст.ст. 37, 51, 52, 52.1 Федерального закона от 21.07.2005 №115-ФЗ «О концессионных соглашениях». В силу норм Федерального закона от 21.07.2005 №115-ФЗ «О концессионных соглашениях» обязанность принятия решения о заключении концессионного соглашения в отношении объектов теплоснабжения, централизованных систем горячего водоснабжения, отдельных объектов таких систем, указанных в ч. 3 ст. 28.1 Федерального закона от 27.07.2010 № 190-ФЗ «О теплоснабжении», как по результатам конкурса на право заключения договора аренды, так и без проведения указанного конкурса, возложена на концедента, которым в настоящем деле является собственник муниципального имущества, а именно муниципальное образование в лице Администрации ЗАТО Северск Томской области, на него же возлагается ответственность за нарушение указанных норм права. С учётом сроков, установленных Законом о концессии для выполнения мероприятий предшествующих заключению соглашения о концессии (принятие решения о заключении концессионного соглашения, формирования конкурсной комиссии, опубликования необходимых сведений срок на подачу заявок, подведение итогов и т.п.), Администрация ЗАТО Северск и Управление имущественных отношений Администрации ЗАТО Северск должны были принять решение о заключении концессионного соглашения начиная с 13.01.2020. Бездействие допущено ответчиками начиная с 13.01.2020, так как такой срок является разумным и достаточным, для выполнения всех необходимых действий заинтересованными лицами, предусмотренных законом, и связанных с принятием решения о заключении концессии, проведении конкурса и заключения договора с победителем. В нарушение установленных норм права решение о заключении концессионного соглашения, предусмотренное ст. 22 Федерального закона от 21.07.2005 №115-ФЗ «О концессионных соглашениях», не принято уполномоченным органом до настоящего времени не смотря на то, что согласно Постановлению Администрации ЗАТО Северск от 28.12.2020 № 2427 утвержден перечень объектов коммунальной сферы ЗАТО Северск, в отношении которых планировалось заключение концессионных соглашений в 2021, 2022 годах, в который входят объекты теплоснабжения, централизованные системы горячего водоснабжения.

Представитель Администрации ЗАТО Северск заявленные требования не признал и просил отказать в их удовлетворении по основаниям, изложенным в отзыве, в том числе указал, что полномочиями в сфере управления и распоряжения муниципальным имуществом (за исключением муниципального жилищного фонда), наделено Управление имущественных отношений Администрации ЗАТО Северск. Управление осуществляет полномочия собственника в отношении муниципального имущества в порядке и пределах, определенных действующим законодательством Российской Федерации. Нормы действующего законодательства, в том числе статья 28.1 Федерального закона от 27.07.2010 № 190-ФЗ «О теплоснабжении», статьи 21, 37 Федерального закона «О концессионных соглашениях», статья 17.1 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции», предусматривают право на передачу прав собственности путем заключения договора аренды объектов теплоснабжения или по концессионному соглашению. Указанные нормы также не исключают право собственника муниципального имущества на основании статей 209, 215, 216 Гражданского кодекса Российской Федерации закрепить указанное имущество за муниципальными предприятиями, в частности на праве хозяйственного ведения. Таким образом, из положений Федерального закона «О концессионных соглашениях» не следует обязанности Администрации ЗАТО Северск и Управления имущественных отношений Администрации ЗАТО Северск по проведению конкурса на заключение концессионного соглашения. Удовлетворение заявленных требований приведет к необоснованному и не соответствующему законодательству ограничению прав муниципального образования как собственника муниципального имущества.

Представитель Управления имущественных отношений Администрации ЗАТО Северск возражал относительно заявленных требований по изложенным в отзыве основаниям, указав, что отсутствует факт бездействия Управления по подготовке и проведению конкурсных процедур в отношении спорных объектов теплоснабжения в соответствии с Федеральным законом № 115-ФЗ. Нормы действующего законодательства, в том числе статья 28.1 Федерального закона от 27.07.2010 № 190-ФЗ «О теплоснабжении», статьи 21, 37 Федерального закона «О концессионных соглашениях», статья 17.1 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции», предусматривают право на передачу прав владения и (или) пользования объектами водоснабжения, находящимися в муниципальной собственности, путем заключения договора аренды таких систем или по концессионному соглашению, при этом предусматривают возможность заключения концессионного соглашения как путем проведения конкурса (открытого или закрытого), так и без проведения указанного конкурса. Более того, указанные нормы также не исключают право собственника муниципального имущества на основании статей 209, 215, 216 Гражданского кодекса Российской Федерации закрепить указанное имущество за муниципальными предприятиями. Из положений Федерального закона № 115-ФЗ не следует обязанности Ответчиков по проведению конкурса на заключение концессионного соглашения. 

В представленном отзыве прокуратура Томской области пояснила, что заявленные требования не подлежат удовлетворению. В рамках спора не доказан факт бездействия ответчиков, выразившийся в непринятии решения о заключении концессионного соглашения. 

В представленном отзыве Томское УФАС России указало, что оставляет на усмотрение суда оценку обоснованности доводов поданного заявления.

Более подробно доводы лиц изложены письменно.

Рассмотрев ходатайство ООО «Сети Плюс» о восстановлении пропущенного срока для обращения в арбитражный суд с заявлением, арбитражный суд пришел к следующим выводам.

В части 4 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) закреплено, что заявление может быть подано в арбитражный суд в течение трех месяцев со дня, когда гражданину, организации стало известно о нарушении их прав и законных интересов, если иное не установлено федеральным законом. Пропущенный по уважительной причине срок подачи заявления может быть восстановлен судом.

Конституционный Суд Российской Федерации в Определении от 18.11.2004 № 367-О указал, что установление в законе сроков для обращения в суд с заявлениями о признании ненормативных правовых актов недействительными, а решений, действий (бездействия) незаконными обусловлено необходимостью обеспечить стабильность и определенность административных и иных публичных правоотношений и не может рассматриваться как нарушающее право на судебную защиту, поскольку несоблюдение установленного срока, в силу соответствующих норм Кодекса, не является основанием для отказа в принятии заявлений по делам, возникающим из административных и иных публичных правоотношений, вопрос о причинах пропуска срока решается судом после возбуждения дела, то есть в судебном заседании. Заинтересованные лица вправе ходатайствовать о восстановлении пропущенного срока, и если пропуск срока был обусловлен уважительными причинами, такого рода ходатайства подлежат удовлетворению судом.

При этом, исходя из правовой позиции Конституционного Суда Российской Федерации, выраженной в определении от 02.12.2013 № 1908-О, по своему буквальному смыслу положение пункта 4 статьи 198 АПК РФ для исчисления закрепленного им процессуального срока исходит не из презумпции разумно предполагаемой осведомленности лица о нарушении его прав и законных интересов, а из того, что начало течения этого срока определяется в каждом конкретном случае судом на основе установления момента, когда заинтересованное лицо реально узнало о соответствующем нарушении.

Из материалов дела следует, что заявителем оспаривается бездействие Администрации и Управления, выразившееся в непринятии решения о заключении концессионного соглашения в период с 13.01.2020 по настоящее время. При этом, исходя из фактических обстоятельств рассматриваемого дела, с учетом многочисленных судебных разбирательств по вопросам, касающимся как имущества, подлежащего передаче по концессионному соглашению, так и порядка его передачи, арбитражный суд приходит к выводу, что заявителем в течение периода с момента истечения срока действия концессионного соглашения до обращения в суд с настоящим заявлением совершались действия, направленные на восстановление нарушенных прав.

Учитывая, что пропуск срока на подачу заявления в арбитражный суд обусловлен принятием мер, связанных с реализацией права заявителя на восстановление нарушенных прав, что расценивается судом, как уважительная причина пропуска срока, а также, исходя из положений Конвенции о защите прав человека и основных свобод от 04.11.1950, согласно которым запрещен отказ в правосудии, заинтересованное лицо должно иметь возможность добиться рассмотрения своего дела в суде - органе государственной системы правосудия, арбитражный суд считает необходимым восстановить пропущенный заявителем срок на обращение в арбитражный суд, предусмотренный ч. 4 ст. 198 АПК РФ.

Заслушав участвующих в деле лиц, изучив представленные документы, арбитражный суд установил следующие обстоятельства.

ООО «Сети Плюс» осуществляет хозяйственную деятельность на территории муниципального образования Городской округ ЗАТО Северск Томской области, основным видом деятельности общества является производство, передача и распределение пара и горячей воды; кондиционирование воздуха ОКВЭД 35.30.

Постановлением Главы Администрации ЗАТО Северск Томской области ООО «Сети Плюс» признано единой теплоснабжающей организацией, оказывающей услуги теплоснабжения и горячего водоснабжения населению.

06.10.2015 между Управлением имущественных отношений Администрации ЗАТО Северск (Концедент) и ООО «Сети Плюс» (Концессионер) было заключено концессионное соглашение № 2 в отношение объектов теплоснабжения ЗАТО Северск Томской области (далее - концессия, соглашение) на срок до 31.12.2020.

По условиям соглашения концессионер обязуется в период действия соглашения за свой счет и (или) за счет иных источников финансирования проводить по согласованию в установленном порядке с концендентом (или уполномоченным им лицом) реконструкцию (модернизацию) и капитальный ремонт недвижимого и движимого имущества, право собственности на которое принадлежит и будет принадлежать концеденту, а также осуществлять передачу, распределение и сбыт тепловой энергии в виде горячей воды на нужды отопления и горячего водоснабжения потребителям, расположенным на территории городского округа ЗАТО Северск, с использованием объекта соглашения, а концедент обязуется предоставить концессионеру на срок, установленный настоящим соглашением, права владения и пользования объектом соглашения для осуществления указанной деятельности в соответствии с условиями настоящего соглашения (пункт 1 соглашения).

В соответствии с условиями соглашения объектом концессии является муниципальное имущество – совокупность объектов системы теплоснабжения, технологически связанных между собой, расположенных на территории городского округа ЗАТО Северск Томской области (пос. Самусь), предназначенное для осуществления деятельности по осуществлению передачи, распределению и сбыту тепловой энергии в виде горячей воды на нужды отопления и горячего водоснабжения потребителям, расположенным на территории городского округа ЗАТО Северск, подлежащее реконструкции (модернизации) и капитальному ремонту (Приложение № 1), а именно:

- оборудованное здание котельной, кадастровый номер 70:22:0020201:381, нежилое, 1-этажное, общая площадь 128,06 кв.м., расположенное по адресу: 

<

...> №11, дата ввода в эксплуатацию - 1977 год;

- сооружение теплотрассы, кадастровый номер: 70:22:0020201:991, назначение: транспортировка теплоносителя, протяженность: 2 176 м., расположенное по адресу: 

<

...> сооружение №2тв, дата ввода в эксплуатацию - 1996-1988 года.

Соглашением от 28.12.2020 стороны, в отсутствие согласования с УФАС России по Томской области, продлили срок действия концессионного соглашения до 15.09.2021.

Вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Томской области от 13.12.2021 по делу № А67-4155/2021 удовлетворены исковые требования заместителя прокурора Томской области к Управлению имущественных отношений администрации ЗАТО Северск, ООО «Сети Плюс» о признании недействительным (ничтожным) соглашения от 28.12.2020, которым срок действия концессионного соглашения продлен до 15.09.2021.

Указанным решением установлено, что администрация ЗАТО Северск 02.11.2020 обратилась в УФАС по Томской области с письмом о согласовании внесения изменений в концессионное соглашение, в котором со ссылкой на подпункты «а» и «и» пункта 2 Правил № 368 просило согласовать изменение срока действия концессионного соглашения № 2 от 06.10.2015, установив срок действия данного концессионного соглашения на период с 01.10.2015 по 31.05.2022. УФАС по Томской области ввиду отсутствия правовых оснований для внесения изменений в действующее концессионное соглашение отказало администрации ЗАТО Северск в согласовании внесения изменений в концессионное соглашение № 2 от 06.10.2015.

ООО «Сети Плюс» письмом от 16.08.2021 № 02-141 со ссылкой на истечение срока действия соглашения (до 31.12.2020) и не продление его в установленном порядке,  уведомило Управление имущественных отношений администрации ЗАТО Северск о необходимости направления 15.09.2021 уполномоченных сотрудников для подписания акта возврата муниципального имущества).

15.09.2021 Управление составило акт о приемке имущества в одностороннем порядке в связи с отказом ООО «Сети Плюс» возвратить имущество.

Факт прекращения права владения и пользования концессионера недвижимым имуществом зарегистрирован в установленном порядке

На основании решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Томской области от 07.09.2021 № МД/5046 о даче согласия на предоставление муниципальной преференции с введением ограничений в отношении предоставления муниципальной преференции 16.09.2021 между Управлением и обществом с ограниченной ответственностью «Уют Орловка» заключен договор аренды № 1009.

Предметом указанного договора является совокупность объектов системы теплоснабжения, технологически связанных между собой, расположенных на территории городского округа ЗАТО Северск Томской области (пос.Самусь) по адресу: Томская область, ЗАТО Северск, 

<

...> (котельная и сети теплоснабжения к ней).

В связи с вступлением в законную силу решения Арбитражного суда Томской области от 24.03.2022 по делу № А67-8601/2021 о признании недействительным решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Томской области № МД/5046 от 07.09.2021 о даче согласия на предоставление муниципальной преференции сроком на 1 год, договор от 16.09.2021 № 1009 с ООО «Уют Орловка» расторгнут 01.09.2022.

При этом, 01.09.2022 между Управлением и АО «Северский водоканал» заключен договор аренды № 1009 сроком до 31.05.2023, по которому указанное выше имущество передано в аренду АО «Северский водоканал».

По мнению заявителя, в силу норм статей 13, 21, 22 Федерального закона от 21.07.2005 №115-ФЗ «О концессионных соглашениях» по истечении действия концессионного соглашения, заключенного между ООО «Сети Плюс» и Управлением на срок до 30.12.2020, в отношении муниципального имущества должны были быть проведены конкурсные процедуры в соответствии с положениями глав 3 и 4 Федерального закона от 21.07.2005 №115-ФЗ «О концессионных соглашениях».

Полагая бездействие администрации ЗАТО Северск и Управления, выразившееся в непринятии в период с 13.01.2020 решения о заключении концессионного соглашения, несоответствующим ст.ст. 13, 21, 22 Федерального закона от 21.07.2005 №115-ФЗ «О концессионных соглашениях», и нарушающим его права и законные интересы, ООО «Сети Плюс» обратилось в арбитражный суд с настоящим заявлением, которое, по мнению арбитражного суда, подлежит удовлетворению в связи со следующим.

Из анализа положений ст.ст. 198, 200 АПК РФ, ст. 13 ГК РФ следует, что для признания судом ненормативного правового акта, действий (бездействия) недействительными, необходимо наличия двух обязательных условий, а именно: несоответствие его закону или иному правовому акту, и нарушение указанным актом, действием (бездействием) прав и охраняемых законом интересов индивидуального предпринимателя или юридического лица, в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконное возложение на них каких-либо обязанностей, создание иных препятствий для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Данный вывод суда соответствует правовой позиции, сформулированной в пункте 6 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации № 6 и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации № 8 от 01.07.1996 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации», согласно которой основанием для принятия решения суда о признании ненормативного акта являются одновременно как его несоответствие закону или иному правовому акту, так и нарушение указанным актом гражданских прав и охраняемых законом интересов гражданина или юридического лица, обратившихся в суд с соответствующим требованием.

В соответствии с ч.ч. 5 и 6 ст. 5 Федерального закона от 07.05.2013 № 103-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «О концессионных соглашениях» в период с 08.05.2013 до 01.01.2015 допускалась передача прав владения и (или) пользования объектами теплоснабжения, централизованных систем горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и (или) водоотведения без учета требований, предусмотренных частями 3 и 4 статьи 28.1 Федерального закона от 27.07.2010 № 190-ФЗ «О теплоснабжении», по договору аренды объектов теплоснабжения на срок до трех лет до передачи прав владения и (или) пользования данными объектами победителю конкурса на право заключения концессионного соглашения, если данные объекты входят в состав объекта концессионного соглашения или в состав иного передаваемого концедентом концессионеру по концессионному соглашению имущества.

Соответственно, передача прав владения и (или) пользования объектами теплоснабжения, централизованных систем горячего водоснабжения, при условии, что срок, определяемый как разница между датой ввода в эксплуатацию объекта теплоснабжения, централизованных систем горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и (или) водоотведения и датой опубликования извещения о проведении соответствующего конкурса, превышает пять лет, до 01.01.2015 могло осуществляться посредством заключения договора аренды данных объектов на срок до трех лет до передачи прав владения и (или) пользования данными объектами победителю конкурса на право заключения концессионного соглашения.

Таким образом, законодательством Российской Федерации был установлен переходный период, позволяющий до 01.01.2015 заключать договоры аренды на срок до 3 лет по правилам, предусмотренным, в том числе, Федеральным законом от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции».

С момента официального опубликования (08.05.2013) Федерального закона от 07.05.2013 № 103-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «О концессионных соглашениях» и отдельные законодательные акты Российской Федерации» передача прав владения и (или) пользования объектами теплоснабжения, централизованными системами горячего водоснабжения, отдельными объектами таких систем, находящимися в государственной или муниципальной собственности, осуществляется с учетом требований, установленных Федеральном законом от 07.12.2011 № 416-ФЗ «О водоснабжении и водоотведении» и Федеральным законом от 27.07.2010 № 190-ФЗ «О теплоснабжении» (далее - Закон о теплоснабжении).

Согласно ч. 1 ст. 28.1 Закона о теплоснабжении передача прав владения и (или) пользования объектами теплоснабжения, находящимися в государственной или муниципальной собственности, осуществляется только по договорам их аренды, которые заключаются в соответствии с требованиями гражданского законодательства, антимонопольного законодательства Российской Федерации и принятых в соответствии с ними иных нормативных правовых актов Российской Федерации с учетом предусмотренных настоящим Федеральным законом особенностей, или по концессионным соглашениям, заключенным в соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации о концессионных соглашениях, за исключением предусмотренных законодательством Российской Федерации о несостоятельности (банкротстве) и законодательством Российской Федерации о приватизации случаев передачи прав на такие объекты.

Частью 3 статьи 28.1 Закона о теплоснабжении установлено, что в случае, если срок, определяемый как разница между датой ввода в эксплуатацию хотя бы одного объекта из числа объектов теплоснабжения, находящихся в государственной или муниципальной собственности, и датой опубликования извещения о проведении соответствующего конкурса, превышает пять лет либо дата ввода в эксплуатацию хотя бы одного объекта из числа данных объектов не может быть определена, передача прав владения и (или) пользования данными объектами осуществляется только по концессионному соглашению (за исключением предоставления в соответствии с антимонопольным законодательством Российской Федерации указанных прав на такое имущество лицу, обладающему правами владения и (или) пользования сетью инженерно-технического обеспечения, в случае, если передаваемое имущество является частью соответствующей сети инженерно-технического обеспечения и данные часть сети и сеть являются технологически связанными в соответствии с законодательством о градостроительной деятельности).

Согласно ч. 5 ст. 28.1 Закона о теплоснабжении договоры аренды объектов теплоснабжения, находящихся в государственной или муниципальной собственности, заключаются по результатам проведения конкурсов на право заключения этих договоров в порядке, установленном антимонопольным законодательством Российской Федерации и принятыми в соответствии с ним иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, с учетом предусмотренных настоящим Федеральным законом особенностей и на условиях, указанных в конкурсной документации и в заявках на участие в таких конкурсах, поданных участниками торгов, с которыми заключаются эти договоры, за исключением случая, предусмотренного ст. 28.5 настоящего Федерального закона.

Из комплексного толкования ч.ч. 1, 3, 5 ст. 28.1 Закона о теплоснабжении следует, что если дата ввода в эксплуатацию хотя бы одного объекта теплоснабжения, централизованной системы горячего водоснабжения не может быть определена или превышает 5 лет, то права владения и (или) пользования такими объектами и (или) системами могут быть переданы только по концессионному соглашению и лишь в исключительных случаях могут быть переданы по договору аренды, заключенному без проведения конкурса на право заключения договора аренды, лицам, указанным в ч. 3 ст. 28.1 Закона о теплоснабжении.

Согласно п. 11 ч. 1 ст. 4 Федерального закона от 21.07.2005 № 115-ФЗ «О концессионных соглашениях» (далее – Закон о концессиях) объектами концессионного соглашения являются объекты теплоснабжения, централизованные системы горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и (или) водоотведения, отдельные объекты таких систем.

Из ч. 1 ст. 13 Закона о концессиях следует, что концессионное соглашение заключается путем проведения конкурса на право заключения концессионного соглашения или без проведения конкурса в случаях, предусмотренных ст. 37 Закона о концессиях, а в отношении объектов теплоснабжения, централизованных систем горячего водоснабжения, отдельных объектов таких систем также случаев, предусмотренных ст.ст. 51, 52, 52.1 Закона о концессиях.

Порядок проведения конкурса и заключения концессионного соглашения установлен главой 3 Закона о концессиях.

В соответствии с ч. 1.1 ст. 3 Закона о концессиях в случае, если объектом концессионного соглашения является имущество, предусмотренное п. 11 ч. 1 ст. 4 Закона о концессиях (объекты теплоснабжения, централизованные системы горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и (или) водоотведения, отдельные объекты таких систем), подготовка, заключение, исполнение, изменение и прекращение концессионных соглашений осуществляются с учетом особенностей, установленных главой 4 Закона о концессиях.

Согласно ст. 22 Закона о концессиях решение о заключении концессионного соглашения принимается в отношении объектов концессионного соглашения, права собственности на которые принадлежат муниципальному образованию, - органом местного самоуправления.

Из комплексного толкования перечисленных норм Закона о концессиях следует, что по концессионному соглашению, объектом которого являются объекты теплоснабжения, отдельные объекты таких систем, находящихся в муниципальной собственности, концедентом выступает муниципальное образование в лице органа местного самоуправления, на который возложена обязанность по проведению конкурса на право заключения концессионного соглашения.

Из материалов дела следует, что передаваемые объекты теплоснабжения, находящиеся в муниципальной собственности Администрации ЗАТО Северск, введены в эксплуатацию более 5 лет назад.

Таким образом, в силу указанных норм Закона о концессиях передача хозяйствующим субъектам прав владения и пользования объектами теплоснабжения, находящиеся в муниципальной собственности Администрации ЗАТО Северск, должна осуществляться по концессионному соглашению, заключенному по результатам проведения конкурса на право заключения концессионного соглашения.

В силу пункта 28 Положения о порядке управления и распоряжения имуществом, находящимся в муниципальной собственности городского округа ЗАТО Северск Томской области, утвержденного решением Думы ЗАТО Северск от 23.06.2015 № 67/5, муниципальное имущество предоставляется в пользование на условиях концессионного соглашения, в порядке, установленном действующим законодательством Российской Федерации.

Передача муниципального имущества в пользование на условиях концессионного соглашения осуществляется путем проведения конкурса на право заключения концессионного соглашения, за исключением случаев, предусмотренных законодательством Российской Федерации.

Решения о заключении концессионного соглашения, об изменении условий концессионного соглашения, а также о досрочном расторжении концессионного соглашения в предусмотренном концессионным соглашением случае принимаются Администрацией ЗАТО Северск с учетом мнения комиссии, утвержденной правовым актом Администрации ЗАТО Северск, в порядке, установленном действующим законодательством Российской Федерации.

В состав комиссии включаются представители Думы ЗАТО Северск, Администрации ЗАТО Северск, Управления имущественных отношений Администрации ЗАТО Северск.

Проведение конкурса на право заключения концессионного соглашения осуществляется в порядке, установленном законодательством Российской Федерации о концессионных соглашениях, на основании распоряжения Администрации ЗАТО Северск, проект которого готовит Управление имущественных отношений Администрации ЗАТО Северск.

Организатором конкурса на право заключения концессионного соглашения выступает Управление имущественных отношений Администрации ЗАТО Северск, которое заключает концессионное соглашение с победителем конкурса в порядке, установленном действующим законодательством Российской Федерации, и осуществляет контроль его исполнения.

Таким образом, из перечисленных норм права следует, что обязанность принятия решения о заключении концессионного соглашения в отношении объектов теплоснабжения, централизованных систем горячего водоснабжения, отдельных объектов таких систем, указанных в ч. 3 ст. 28.1 Закона о теплоснабжении, как по результатам конкурса на право заключения договора аренды, так и без проведения указанного конкурса, возложена на концедента, которым в настоящем деле является собственник муниципального имущества, а именно муниципальное образование в лице Администрации ЗАТО Северск Томской области и Управления.

Постановлением Администрации ЗАТО Северск от 28.12.2020 № 2427 утвержден перечень объектов коммунальной сферы ЗАТО Северск, в отношении которых планировалось заключение концессионных соглашений в 2021, 2022 годах. В указанном перечне содержатся объекты теплоснабжения и горячего водоснабжения, которые были предоставлены ООО «Сети Плюс» по концессионному соглашению от 06.10.2015 (пункты 27, 29).

В 2023 году также принято Постановление Администрации ЗАТО Северск от 27.01.2023 № 99-па, которым утвержден перечень объектов коммунальной сферы ЗАТО Северск, в отношении которых планируется заключение концессионных соглашений в 2023 году. В указанном перечне также содержатся объекты теплоснабжения и горячего водоснабжения, которые были предоставлены ООО «Сети Плюс» по концессионному соглашению от 06.10.2015 (пункты 29, 30).

Соответственно, указанное имущество планировалось Администрацией ЗАТО Северск к передачи по концессионному соглашению.

Вместе с тем, до настоящего время решения о заключении концессионного соглашения в отношении объектов теплоснабжения Администрацией ЗАТО Северск и Управлением не принято.

В силу п. 45 соглашения от 06.10.2015 действие концессионного соглашения было установлено до 31.12.2020.

Соглашением от 28.12.12020 о внесении изменения в Концессионное соглашение от 06.10.2015 № 2 в отношении объектов теплоснабжения ЗАТО Северск Томской области пункт 45 Концессионного соглашения от 06.10.2015 № 2 в отношении объектов теплоснабжения ЗАТО Северск Томской области изложен в следующей редакции: «Настоящее соглашение вступает в силу с 01 октября 2015 года и действует до подведения итогов конкурса на право заключения нового концессионного соглашения объектов теплоснабжения, но не позднее 15 сентября 2021 года».

Вместе с тем, каких – либо действия, направленных на проведение конкурса на право заключения нового концессионного соглашения объектов теплоснабжения, ответчиками не проводилось.

Решением Арбитражного суда Томской области от 13.12.2021 по делу № А67-4155/2021 удовлетворены исковые требования заместителя прокурора Томской области к Управлению имущественных отношений администрации ЗАТО Северск, ООО «Сети Плюс» о признании недействительным (ничтожным) соглашения от 28.12.2020, которым срок действия концессионного соглашения продлен до 15.09.2021.

При этом, в решении от 13.12.2021 по делу № А67-4155/2021 отмечено, что концессионное соглашение заключается путем проведения конкурса на право его заключения, за исключением случаев, предусмотренных статьей 37 Закона о концессиях. Для изменения условий концессионного соглашения, объектом которого являются объекты теплоснабжения, централизованные системы горячего водоснабжения, необходимо согласие антимонопольного органа, полученное в порядке и на условиях, которые установлены Правительством Российской Федерации. Между тем, Управлением имущественных отношений Администрации ЗАТО Северск и ООО «Сети Плюс», при наличии отказа в согласовании продления срока концессионного соглашения антимонопольным органом, 28.12.2020 заключено соглашение о внесении изменений в концессионное соглашение от 06.10.2015 №2 в отношении объектов теплоснабжения ЗАТО Северск, которым срок действия концессионного соглашения продлен до 15.09.2021, что в полной мере не соответствует требованиям законодательства.

Соответственно, Управление имущественных отношений Администрации ЗАТО Северск вместо проведения предусмотренной законом процедуры заключения концессионного соглашения путем проведения конкурса продлило действие ранее заключенного с ООО «Сети Плюс» концессионного соглашения в отсутствие согласия антимонопольного органа.

В последствии спорное имущество на основании решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Томской области от 07.09.2021 № МД/5046 и заключенного договора аренды № 1009 от 16.09.2021 было передано ООО «Уют Орловка».

Вместе с тем, решениями Арбитражного суда Томской области от 17.03.2022 по делу № А67-8601/2022 и от 01.03.2023 по делу № А67-6588/2022 признано недействительным решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Томской области № МД/5046 от 07.09.2021 о даче согласия на предоставление муниципальной преференции, как не соответствующее Федеральному закону от 26.07.2006 №135-ФЗ «О защите конкуренции», а также признан недействительным (ничтожным) договор аренды муниципального имущества от 16.09.2021 между Управлением имущественных отношений Администрации ЗАТО Северск и ООО «Уют Орловка».

При этом, при принятии решения от 01.03.2023 по делу № А67-6588/2022 арбитражный суд исходил из того, что с учетом норм действующего законодательства рассматриваемое муниципальное имущество (объекты теплоснабжения) могут быть переданы во владение и пользование только по концессионному соглашению. При передаче муниципального имущества в пользование ООО «Уют Орловка» какие-либо конкурентные процедуры в соответствии с антимонопольным законодательством и законодательством о теплоснабжении не проводились, в связи с чем сделка заключена с нарушением требований Закона «О защите конкуренции».

Кроме того, в связи с наличием в действиях по передаче муниципального имущества по договору аренды признаков нарушения антимонопольного законодательства, а именно ч. 1, п. 7 ч. 1 ст. 15 Закона о защите конкуренции Томским УФАС России в адрес Администрации ЗАТО Северск было вынесено предупреждению № 070/01/15-546/2022 от 02.08.2022, согласно которому Администрация ЗАТО Северск в срок до 08.09.2022 была обязана прекратить незаконные действия: прекратить исполнение ничтожного договора аренды, вернуть муниципальное имущество в казну, и последующую передачу муниципального имущества в пользование осуществить в соответствии с требованиями действующего законодательства, а именно Закона о концессиях и Закона о защите конкуренции.

В установленный предупреждением № 070/01/15-546/2022 от 02.08.2022 срок Администрация ЗАТО Северск лишь частично и только формально произвела действия по исполнению предупреждения Томского УФАС России, прекратив 01.09.2022 исполнение ничтожного договора аренды от 16.09.2021 № 1009, заключенного с ООО «Уют Орловка», и передав муниципальное имущество на основании другого договора аренды № 1009 от 01.09.2022 АО «Северский водоканал».

Согласно Решению комиссии УФАС по Томской области по делу № 070/01/15-546/2022 от 30.12.2022 признаны незаконными, нарушающими ст. 15 Закона о конкуренции, действия Администрации ЗАТО Северск по заключению договоров аренды муниципального имущества (объектов теплоснабжения) № 1009 от 16.09.2021 с ООО «Уют Орловка» и № 1009 от 01.09.2022 с АО «Северский водоканал» без проведения конкурсных процедур в соответствии с требованиями действующего законодательства. При этом, Томским УФАС России сделан вывод, что Администрацией ЗАТО Северск предупреждение № 070/01/15-546/2022 от 02.08.2022 не исполнено.

Заключение Управлением договоров аренды и передача муниципального имущества из муниципальной казны недобросовестным арендатором в обход конкурсных процедур не может рассматриваться как освобождение заинтересованных лиц от исполнения обязанности по принятию решения о заключении концессионного соглашения в соответствии со статьями 13, 21, и 22 Закона о концессионных соглашениях, а также не может быть расценено как принятие мер, направленных на принятие решения о заключении концессионного соглашения.

Довод Администрации ЗАТО Северск и Прокуратуры Томской области о праве собственника муниципального имущества распоряжаться им по своему усмотрению, в т.ч. передать муниципальное имущество по договору аренды на основании муниципальной преференции или в муниципальное казённое (унитарное) предприятие, признаются судом необоснованными. В частности, в материалах дела отсутствуют какие-либо доказательства, подтверждающие совершение Администрацией ЗАТО Северск каких-либо действий по передаче муниципального имущества в пользование кому-либо на законных основаниях. Администрация ЗАТО Северск для получения муниципальной преференции не обращалась, муниципальные казённые (унитарные) предприятия осуществляющие деятельность на рынке теплоснабжения отсутствуют.

Объективные обстоятельства, препятствующие принятию заинтересованными лицами решения о заключении концессионного соглашения, отсутствуют.

Подача ООО «Сети Плюс» 22.08.2022 обращения, содержащего указание о намерении ООО «Сети Плюс» заключить концессионное соглашение в отношении объектов системы теплоснабжения, и направление в его адрес Управлением запрошенной информации не свидетельствует об отсутствии со стороны ответчиков бездействия, поскольку указанное обращение подано 22.08.2022, и не препятствовало ответчикам совершать действия в рамках Закона о концессиях по подготовке и принятию решения о заключении концессионного соглашения в отношении объектов теплоснабжения.

Представленная Управлением переписка с ДТР Томской области и иными органами государственной власти Томской области не является препятствием для принятия решения о заключении концессионного заключения, и не влияет на приятие такого решения. Так как собственником имущества является – муниципальное образование Городской округ ЗАТО Северск Томской области, а полномочия органов местного самоуправления осуществляются самостоятельно и полномочиями по контролю и применению мер воздействия к концеденту, являющемуся органом местного самоуправления, при принятии решения о заключении концессионного соглашения органы государственной власти субъекта не наделены.

С учётом сроков, установленных Законом о концессии для выполнения мероприятий предшествующих заключению соглашения о концессии (принятие решения о заключении концессионного соглашения, формирования конкурсной комиссии, опубликования необходимых сведений срок на подачу заявок, подведение итогов и т.п.), арбитражный суд соглашается с доводом заявителя о том, что Администрация ЗАТО Северск и Управление имущественных отношений Администрации ЗАТО Северск должны были принять решение о заключении концессионного соглашения не позднее 31.07.2020, т.е. указанный срок, является минимально необходимым для своевременного проведения всех необходимых процедур, предшествующих заключению соглашения о концессии. 

При этом, исходя из принципов презумпции добросовестного и разумного поведения участников гражданского оборота, арбитражный суд считает, что бездействие допущено начиная с 13.01.2020, так как такой срок является разумным и достаточным, для выполнения всех необходимых действий заинтересованными лицами, предусмотренных законом, и связанных с принятие решения о заключении концессии, проведении конкурса и заключения договора с победителем.

В результате длительного бездействия по непринятию решения о заключении концессионного соглашения нарушаются права и законные интересы ООО «Сети Плюс» в сфере конкуренции, в том числе создаются препятствия на товарном рынке, ограничивается выход на товарный рынок.

С учетом изложенного, арбитражный суд приходит к выводу, что Администрацией ЗАТО Северск и Управлением, с учетом процедур необходимых для принятия решения о заключении концессионного соглашения,  допущено незаконное бездействие, выразившееся в не принятии решения о заключении концессионного соглашения.

Поскольку в ходе рассмотрения дела ответчиками не представлено достаточных и исчерпывающих доказательств соответствия закону оспариваемого бездействия, арбитражный суд приходит к выводу о том, что указанное бездействие подлежит признанию незаконным, как несоответствующее положениям Закона о концессиях и нарушающее права и законные интересы ООО «Сети Плюс» в сфере предпринимательской деятельности.

В соответствии с частью 2 статьи 201 АПК РФ суд, установив, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, принимает решение о признании ненормативного правового акта недействительным, решений и действий (бездействия) незаконными.

Исследовав материалы дела в порядке статьи 71 АПК РФ, суд приходит к выводу, что оспариваемое бездействие не основано на нормах права, а также нарушает права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

По смыслу главы 24 АПК РФ возложение обязанности совершить определенные действия не является самостоятельным требованием, а рассматривается в качестве способа устранения нарушения прав и законных интересов заявителя и должно быть соразмерно нарушенному праву с учетом обстоятельств дела.

При выборе способа устранения нарушенного права арбитражный суд определяет, насколько испрашиваемый заявителем способ соответствует материальному требованию и фактическим обстоятельствам дела на момент его рассмотрения.

Избранный способ защиты должен быть соразмерен нарушению и не должен выходить за пределы, необходимые для его применения. Суд вправе самостоятельно определять способ восстановления нарушенного права заявителя.

В качестве способа восстановления нарушенного права ООО «Сети Плюс» просит обязать Администрацию и Управление принять решение о заключении концессионного соглашения в соответствии с требованиями Закона о концессиях в срок не позднее 30 календарных дней с даты вступления в законную силу решения суда.

Учитывая изложенное выше, а также тот факт, что предметом настоящего спора является бездействие, выразившееся в непринятии решения о заключении концессионного соглашения, которое признано незаконным, арбитражный суд приходит к выводу, что надлежащим способом восстановления нарушенных прав, с учетом положения ст. 22 Федерального закона №115-ФЗ,  является обязание в течение месяца с момента вступления решения в законную силу Администрацию ЗАТО Северск  принять решение о заключении концессионного соглашения.

Поскольку при обращении в арбитражный суд с заявлением об оспаривании бездействия ООО «Сети Плюс» определение от 19.09.2022 была предоставлена отсрочка уплаты государственной пошлины, то вопрос о распределении расходов по уплате государственной пошлины не разрешается.

Руководствуясь ст.ст. 167-170, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

РЕШИЛ:

Признать незаконным бездействие Администрации ЗАТО Северск и Управления имущественных отношений администрации ЗАТО Северск, выразившееся в не принятии решения о заключении концессионного соглашения.

Обязать Администрацию ЗАТО Северск в месячный срок со дня вступления судебного акта в законную силу устранить допущенные нарушения прав и законных интересов общества с ограниченной ответственностью «Сети Плюс» путем принятия решение о заключении концессионного соглашения.

Решение суда может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в Седьмой арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня его принятия (изготовления решения в полном объеме) путем подачи апелляционной жалобы через Арбитражный суд Томской области.

СудьяЕ.В. Чиндина