РЕШЕНИЕ

 

Именем Российской Федерации

г.Москва

18.07.2019                                                                     Дело № А40-228623/18-110-1794  

Резолютивная часть решения объявлена 03.07.2019

Решение в полном объеме изготовлено 18.07.2019

Арбитражный суд города Москвы в составе:

судьи Мищенко А.В.  /единолично/, 

при ведении протокола судебного заседания помощником ФИО1,

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по иску  общества с ограниченной ответственностью "ЛУКОЙЛ-НИЖНЕВОЛЖСКНЕФТЬ" (ОГРН 

<

***>, 414000, 

<

...>) к акционерному обществу "ГЛОБАЛСТРОЙ-ИНЖИНИРИНГ" (ОГРН 

<

***>, 105318, 

<

...>) об обязании

при участии:

 по протоколу,

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью "ЛУКОЙЛ-НИЖНЕВОЛЖСКНЕФТЬ" обратилось с иском  к акционерному обществу "ГЛОБАЛСТРОЙ-ИНЖИНИРИНГ" (с учетом принятых  уточнений  в порядке ст. 49  АПК РФ) об обязании оформить и передать  обществу  с ограниченной ответственностью "ЛУКОЙЛ-НИЖНЕВОЛЖСКНЕФТЬ" в течение  5  рабочих дней с даты вступления   настоящего решения  в законную силу счет – фактуру на принятые обществом  с ограниченной ответственностью "ЛУКОЙЛ-НИЖНЕВОЛЖСКНЕФТЬ" работы в рамках  договора подряда  №11V0862/282/3-КС-2011 от 15.11.2011,  соответствующую требованиям НК РФ  и содержащую  в графе 1 наименование работ по этапу  2.2 «Завершение строительства ОБ в море», этапу 2.а «Дополнительные работы по строительству  ОБ », этапу 3 «Изготовление свай», этапу 4 «Строительство  ВС »,  этапу  4.а  «Дополнительные работы по строительству  ОБ», этапу 5 «Строительство  ПМ ЦТП-ЛСП-1», этапу 6 «Комплексное опробование (ПНР  под нагрузкой)  и эксплуатационная документация»,  в графе 5 стоимость  работ без налога  18 418 505 883,40 руб.,  в графе 7 налоговую  ставку 18%,  в графе  8  сумму налога, предъявляемую покупателю  в размере 3 315 331 059,01 руб.,  в графе 9 стоимость  работ с налогом  в размере 21 733 836 942,41 руб.   

Ответчик иск не признал по основаниям,  изложенным в отзыве.

В порядке ст. 51  АПК РФ к участию в деле  МИФНС по крупнейшим налогоплательщикам №7.

Заслушав представителей лиц,  участвующих в деле,  исследовав и оценив доказательства,  суд пришел к следующим выводам.

Как усматривается из материалов дела, акционерное общество "Глобалстрой-Инжиниринг" (АО "ГСИ") и общество с ограниченной ответственностью "ЛУКОИЛ-Нижневолжскнефть" (Истец) заключили договор подряда № 11V0862/282/3-KC-2011 от 15.11.2011, согласно которому АО "ГСИ" приняло на себя обязательства по выполнению работ, связанных со строительством ЦТП и переходного моста ЛСП1-ЦТП м/р им. В. Филановского.

20.09.2017 в связи с вводом построенного объекта в эксплуатацию Истец направил в АО "ГСИ" письмо, в котором указал на необходимость предоставить полный комплект исполнительной и разрешительной документации .

22.09.2017 АО "ГСИ" предоставило Истцу акт приемки законченного строительства по форме КС-14, акт о соответствии параметров построенного, реконструированного объекта капитального строительства проектной документации и справку о соответствии построенного, реконструированного объекта капитального строительства требованиям технических регламентов.

26.09.2017 Истец возвратил АО "ГСИ" акт приемки законченного строительства по форме КС-14, в связи с наличием замечаний к нему (письмо от 26.09.2017 - приложение № 4 к настоящему иску), а 21.12.2017 Истец направил в АО "ГСИ" оформленный им комплект документации по сдаче-приемке выполненных работ, включая акты о приемке выполненных работ по форме КС-2 и справки о стоимости выполненных работ и затрат по форме КС-3 (письмо от 21.12.2017 - приложение № 5 к настоящему иску).

26.12.2017 АО "ГСИ" предоставило Истцу подписанные со своей стороны документы, включая акты о приемке выполненных работ по форме КС-2 и справки о стоимости выполненных работ и затрат по форме КС-3. 

В обоснование своего требования Истец сослался на то,  что к указанным актам не были предоставлены надлежащим образом оформленные счета- фактуры, которые необходимы Истцу для реализации права на вычет НДС, тем самым    АО "ГСИ" нарушает условия Договора подряда от 15.11.2011, нормативные предписания Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) и Налогового кодекса Российской Федерации.

АО "ГСИ" обязано предоставить Истцу счета-фактуры в соответствии с условиями Договора подряда от 15.11.2011 и положениями статей 309,310 и 420 ГК РФ.

В соответствии с подпунктом 11.2.5 пункта 11.2 Договора подряда от 15.11.2011 АО "ГСИ" приняло на себя обязательства по представлению Истцу счетов-фактур, оформленных в соответствии с НК РФ, вместе с актами о приемке выполненных работ по форме КС-2 и справками о стоимости выполненных работ и затрат по форме КС-3.

29.12.2017 и 24.01.2018 Истец направил письма в адрес АО "ГСИ", в которых было указано на необходимость представить ему счета-фактуры в соответствии с условиями Договора подряда от 15.11.2011, однако данные требования так и не были исполнены.

В соответствии с пунктами 1 и 4 статьи 421 ГК РФ юридические лица свободны в заключении договора и вправе по своему усмотрению определять его условия, ограничиваясь при этом только императивными нормами законодательства РФ.

Таким образом,  АО "ГСИ" не выставило Истцу надлежащим образом оформленные счета-фактуры в процессе сдачи-приемки работ, в связи с чем Истец обратился в Арбитражный суд города Москвы с настоящим иском.

Выбранный Истцом способ защиты прав в полной мере соответствует статье 12 ГК РФ. 

Защита гражданских прав осуществляется способами, перечисленными в статье 12 ГК РФ, либо иными способами, предусмотренными законом. Одним из способов защиты нарушенного права является присуждение к исполнению обязанности в натуре. Такой способ защиты применительно к рассматриваемой ситуации означает, что Истец вправе просить суд обязать АО "ГСИ" оформить и передать ему счета-фактуры в соответствии с условиями заключенного Договора подряда от 15.11.2011.

Президиум ВАС РФ подтвердил, что такой способ защиты нарушенного права является надлежащим и что такая категория споров подведомственна арбитражным судам (Постановление Президиума ВАС РФ от 30.03.2004 № 101/04). 

Для реализации права на вычет НДС Истцу необходимы счета-фактуры, что следует из пункта 1 статьи 172 НК РФ и пункта 1 статьи 169 НК РФ. Отказ АО "ГСИ" предоставить оформленные надлежащим образом счета-фактуры нарушает права Истца, так как он не может принять НДС к вычету, что неоднократно подтверждалось Минфином России. Так, в письме от 01.11.2017 № 03-07-09/71858 министерство разъяснило, что заказчик без счета-фактуры не может принять к вычету НДС. В письме от 30.03.2018 № 03-07-11/20234 указано, что даже при наличии актов, содержащих все необходимые реквизиты счета-фактуры, при отсутствии последнего, уплаченный в составе стоимости работ НДС не может быть принят к вычету. Аналогичные разъяснения содержатся и в письмах Минфина России от 18.08.2017 № 03-07-11/53086, от 12.01.2018 № 03-07-09/634, от 09.07.2013 № 03-07-11/26592, от 03.05.2012 № 03-07-11/132, от 03.02.2011 № 03-07-09/02, от 22.12.2010 № 03-03-06/1/794, от 20.04.2010 № 03-07-09/24.

В соответствии со статьями 146 и 38 НК РФ выполнение работ является обстоятельством, с наличием которого законодательство РФ о налогах и сборах связывает возникновение у налогоплательщика обязанности по уплате НДС (является объектом налогообложения). Статья 167 НК РФ указывает, в каком налоговом периоде (квартале) следует определить налоговые обязательства по соответствующей хозяйственной операции. В частности, в отношении работ такая обязанность возникает в периоде передачи результатов работ от подрядчика заказчику. При этом в соответствии с положениями статьи 720 ГК РФ факт выполнения работ и передачи их результатов заказчику подтверждается актом или иным аналогичным документом. Таким образом, налоговый период (квартал), к которому относятся выполненные работы для целей исчисления НДС, должен определяться по дате передачи результатов работ заказчику и не может быть произвольно выбран по усмотрению налогоплательщика (АО ТСИ"). 

АО "ГСИ" сдало результаты выполненных работ, а Истец принял их в 4 квартале 2017 года, что подтверждается актом приемки законченного строительства по форме КС-14 (приложение № 10 к настоящему иску), актами о приемке выполненных работ по форме КС-2 и справками о стоимости выполненных работ и затрат по форме КС-3.

Истец с целью урегулировать данный спор в досудебном порядке направил в адрес АО "ГСИ" подробную претензию, содержащую не только позицию относительно правомерности требований Истца по оформлению счетов-фактур, но и ссылки на судебную практику и разъяснения Минфина России, подтверждающие ее.

В ответ на указанную претензию АО "ГСИ" направило в адрес Истца ответ от 20.07.2018 с приложением счетов-фактур, содержащих несоответствующие условиям Договора подряда от 15.11.2011 сведения о стоимости выполненных работ. Такие счета-фактуры, в силу положений пункта 2 статьи 169 НК РФ.

 При указанных обстоятельствах иск подлежит удовлетворению.

 При этом суд считает доводы ответчика несостоятельными,  исходя из следующего.

  Истец заявил письменные мотивированные замечания к счетам-фактурам на досудебной стадии, что подтверждается письмом о предоставлении исправленных счетов-фактур (исх. № 21-10340 от 02.08.2018) и подтверждением отправки данного письма в адрес АО "ГСИ" (т.З л.д. 97-101). Указанные замечания сводятся к следующему.

В соответствии со статьей 11 (абзац 2 пункта 11.2.5, абзац 2 пункта 11.3.5) Договора от 15.11.2011 АО "ГСИ" "предоставляет счета-фактуры, оформленные и выставленные в соответствии с требованиями Налогового кодекса РФ" (далее - НК РФ) (т. 1 л.д. 44-45).

В соответствии с пунктом 2 статьи 169 НК РФ счета-фактуры являются основанием для принятия сумм налога к вычету при выполнении требований, установленных пунктом 5 статьи 169 НК РФ.

Согласно пункту 5 статьи 169 НК РФ в счете-фактуре должны быть указаны:

■стоимость выполненных работ без налога (подпункт 8 пункта 5 статьи 169 НК РФ);

■сумма налога, предъявляемая заказчику работ (подпункт 11 пункта 5 статьи 169 НК РФ);

■стоимость выполненных работ с учетом суммы налога (подпункт 12 пункта 5 статьи 169 НК

РФ);

■иные реквизиты.

При этом ошибки в счетах-фактурах в стоимости работ и сумме налога препятствуют заявлению налогового вычета по НДС, что следует из абзаца 2 пункта 2 статьи 169 НК РФ и подтверждается разъяснениями Минфина России. 

Договорное обязательство ответчика по выставлению счетов-фактур может считаться исполненным только при выставлении счетов-фактур, соответствующих требованиям статьи 169 НК РФ, то есть, на основании которых у покупателя возникает право для принятия сумм налога к вычету в порядке, предусмотренном главой 21 Налогового кодекса Российской Федерации". Дополнительно суд отметил, что ненадлежащее исполнение договорных обязательств по выставлению счетов-фактур привело к нарушению права истца на получение налогового вычета по НДС.

Вместе с тем представленные АО ТСИ" счета-фактуры от 23.07.2018 № 229 и № 230 содержат следующие ошибки:

Согласно условиям Договора от 15.11.2011 в редакции Дополнительного соглашения №21/11VO862021 от 29.08.2017 (далее - ДС № 21) общая стоимость работ составляет 24 840 173 068,60 рубля, в том числе НДС (т. 1 л.д. 93-100).

Часть работ и оборудования/инвентаря на общую сумму 3 106 336 126,19 рубля, в том числе НДС, не относится к предмету настоящего спора, так как АО ТСИ" представило по ним надлежащие счета-фактуры либо соответствующее оборудование/инвентарь еще не поставлено (отсутствует объект налогообложения).

По оставшимся работам, в частности по работам, принятым 30.11.2017 года по актам по форме КС-2 (т.1 л.д.105-150, т.2 л.д. 1-4) и справкам по форме КС-3 (т.2 л.д. 5-15), стоимостью 21 733 836 942,41 рубля, в том числе НДС (24 840 173 068,60 - 3 106 336 126,19), предоставленные АО ТСИ" счета-фактуры содержат существенные ошибки в части стоимости работ и суммы НДС (счета-фактуры оформлены на значительно большую стоимость), что лишает Общество возможности реализовать право на вычет.

В графе 1 "наименование товара (описание выполненных работ, оказанных услуг), имущественного права" указано "... по КС-3 №7 от 23.07.2018" и "... по КС-3 №8 от 23.07.2018" вместо подписанного сторонами КС-3 №10 от 30.11.2017 и КС-3 №11 от 30.11.2017-т. 2 л.д. 5-12, 13-15);

Порядок действий налогоплательщиков при выставлении счетов-фактур, содержащих ошибки, урегулирован Постановлением Правительства РФ и предполагает оформление новых экземпляров счетов-фактур (подпункт б пункта 1, пункт 7 раздела II Приложения № 1 к Постановлению Правительства РФ от 26.12.2011 № 1137);

Согласно положениям пункта 2 статьи 153 НК РФ, пункта 1 статьи 154 НК РФ и абзаца 3 пункта 1 статьи 105.3 НК РФ налоговая база подрядчика рассчитывается исходя из размера доходов, причитающихся ему в соответствии с условиями заключенного договора (налоговая база рассчитывается на основании стоимости работ, установленной договором). 

В соответствии с пунктом 4 статьи 709 ГК РФ цена работы может быть приблизительной или твердой. При отсутствии других указаний в договоре подряда цена работы считается твердой. При этом подрядчик не вправе требовать увеличения твердой цены даже в том случае, когда в момент заключения договора подряда исключалась возможность предусмотреть полный объем подлежащих выполнению работ или необходимых для этого расходов (абзац 1 пункта 6 статьи 709 ГК РФ). Цена в договоре подряда включает компенсацию издержек подрядчика и причитающееся ему вознаграждение (пункт 2 статьи 709 ГК РФ).

Как было указано выше, согласно условиям Договора от 15.11.2011 общая стоимость работ, по которым не получена надлежащая счет-фактура, составляет 21 733 836 942,41 рубля, в том числе НДС, в то время как в представленных счетах-фактурах и первичных документах АО "ГСИ" указало, что стоимость работ составляет 33 815 766 572,45 рубля, в том числе НДС (указанная АО "ГСИ" сумма превышает договорную стоимость работ более чем на 10 млрд рублей). Вместе с тем установленная Договором от 15.11.2011 цена работ не была изменена ни по соглашению сторон, ни по решению суда. 

С учетом изложенного, вопреки содержанию статей 153, 154 и 105.3 НК РФ, а также Договора от 15.11.2011, АО ТСИ" произвольно определило стоимость работ и сумму НДС при оформлении счетов-фактур.

Акт об удорожании стоимости носит исключительно информационный характер, отражает предоставленную Обществу информацию о том, что в результате выполнения работ затраты АО ТСИ" превысили установленную Договором от 15.11.2011 стоимость.

Содержание подписанного Акта об удорожании стоимости не свидетельствует о том, что стороны согласовали изменение стоимости работ по Договору от 15.11.2011. В указанном акте отсутствуют указания на пункты Договора от 15.11.2011, в которые вносятся изменения, формулировки, подтверждающие факт изменения договорной цены работ, условия о моменте вступления в силу изменений, а также иные необходимые условия и реквизиты. Так, в ДС № 21 к Договору от 15.11.2011 (т. 1 л.д. 93-100), которым утверждена окончательная стоимость работ, содержатся указания о внесении изменений в первый абзац статьи 2 Раздела I, подпункт (а) пункта 14.1.1. статьи 14 раздела II, а также о количестве подлинных экземпляров, дате вступления в силу(29.08.2017) и другие.

В Акте об удорожании стоимости указано, что стороны планируют инициировать совместное совещание по вопросу изменения стоимости работ по Договору от 15.11.2011. Вместе с тем окончательные договоренности по изменению стоимости работ достигнуты между Обществом и АО ТСИ" не были. В частности, отказ от изменения условий Договора от 15.11.2011 подтверждается дальнейшими действиями Общества по направлению в адрес АО ТСИ" документов по приемке выполненных работ, содержащих стоимость, соответствующую условиям Договора от 15.11.2011 (т. 1 л.д.84-85,т. 1 л.д. 88-91).

Актом об удорожании стоимости не может быть изменена стоимость работ, так как это противоречит условиям Договора от 15.11.2011 и не соответствует полномочиям представителя Общества, подписавшего данный документ

В рамках Договора от 15.11.2011 Общество и АО ТСИ" согласовали, что изменения стоимости могут вноситься только посредством подписания дополнительных соглашений к договору, а не актов об удорожании стоимости, протоколов или иных аналогичных документов. Указанное условие прямо предусмотрено подпунктом б пункта 14.1.1. Договора от 15.11.2011 (т.1 л.д.50). Так, например, последняя редакция условий о цене договора, согласно которой цена составила 24 840 173 068,60 рубля с учетом НДС, была согласована сторонами в ДС № 21 к Договору от 15.11.2011 (т. 1л.д. 93-100).

Вместе с тем представитель Общества, подписавший Акт об удорожании стоимости, не уполномочен подписывать дополнительные соглашения к договорам или договоры, сумма которых превышает 60 000 000 рублей, что подтверждается доверенностью (т.7 л.д.14). При этом затраты АО "ГСИ", отраженные в Акте об удорожании стоимости, составляют 36 922 102 698,63 рубля с учетом НДС, что значительно превышает лимит, установленный указанной доверенностью.

Более того, АО "ГСИ" было осведомлено об ограниченных полномочиях представителя.

Сумма НДС, указанная АО "ГСИ" в счете-фактуре, должна быть исчислена к уплате АО "ГСИ" и заявлена к налоговому вычету Обществом в одинаковом размере. Таким образом, доходы бюджета РФ, связанные с выполнением работ по Договору от 15.11.2011, не сокращаются в связи с отказом Общества от увеличения стоимости работ.

Отказ от увеличения стоимости работ также не приводит к перераспределению доходов между бюджетами, так как НДС является федеральным налогом и подлежит зачислению в федеральный бюджет России в полном объеме, а не в региональные бюджеты субъектов Федерации по месту нахождения Общества и АО "ГСИ" (статья 13 НК РФ, статьи 50 и 56 Бюджетного кодекса Российской Федерации).

Таким образом, налоговая база АО "ГСИ" должна рассчитываться на основе стоимости работ, согласованной сторонами в Договоре от 15.11.2011, и не может определяться произвольно по усмотрению АО "ГСИ". Отказ Общества от увеличения договорной стоимости работ, составной частью которой является НДС, не влияет на интересы бюджета, так как сумма НДС, уплачиваемая АО ТСИ", подлежит налоговому вычету у Общества в том же размере.

Приведенная АО "ГСИ" судебная практика основана на иных фактических обстоятельствах дела и не относится к рассматриваемому спору в связи с нижеследующим.

Например, в деле № А40-66390/10-109-551 договор, на основании которого истец требовал предоставить счета-фактуры, был расторгнут и не действовал в периоде, за который требовалось оформить счета-фактуры.

На основании изложенного,  руководствуясь ст.ст. 110,123,167-170  АПК РФ,

РЕШИЛ:

Обязать  акционерное общество "ГЛОБАЛСТРОЙ-ИНЖИНИРИНГ"  оформить и передать  обществу  с ограниченной ответственностью "ЛУКОЙЛ-НИЖНЕВОЛЖСКНЕФТЬ" в течение  5  рабочих дней с даты вступления   настоящего решения  в законную силу счет – фактуру на принятые обществом  с ограниченной ответственностью "ЛУКОЙЛ-НИЖНЕВОЛЖСКНЕФТЬ" работы в рамках  договора подряда  №11V0862/282/3-КС-2011 от 15.11.2011,  соответствующую требованиям НК РФ  и содержащую  в графе 1 наименование работ по этапу  2.2 «Завершение строительства ОБ в море», этапу 2.а «Дополнительные работы по строительству  ОБ », этапу 3 «Изготовление свай», этапу 4 «Строительство  ВС »,  этапу  4.а  «Дополнительные работы по строительству  ОБ», этапу 5 «Строительство  ПМ ЦТП-ЛСП-1», этапу 6 «Комплексное опробование (ПНР  под нагрузкой)  и эксплуатационная документация»,  в графе 5 стоимость  работ без налога  18 418 505 883,40 руб.,  в графе 7 налоговую  ставку 18%,  в графе  8  сумму налога, предъявляемую покупателю  в размере 3 315 331 059,01 руб.,  в графе 9 стоимость  работ с налогом  в размере 21 733 836 942,41 руб.   

Взыскать с  акционерного общества "ГЛОБАЛСТРОЙ-ИНЖИНИРИНГ" в пользу общества с ограниченной ответственностью "ЛУКОЙЛ-НИЖНЕВОЛЖСКНЕФТЬ" 6 000 руб.  в возмещение расходов  по госпошлине.

Решение может быть обжаловано в Девятый арбитражный апелляционный суд в течение  месяца с даты его принятия.

Судья:               А.В.Мищенко