СЕДЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД 

улица Набережная реки Ушайки, дом 24, Томск, 634050, http://7aas.arbitr.ru

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

город Томск                                                                                       Дело № А45-19904/2020

Резолютивная часть постановления объявлена 23 ноября 2020 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 27 ноября 2020 года.

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе: 

председательствующего                                       Иванова О.А., 

судей                                                                       Зайцевой О.О. 

                                                                                 ФИО1         

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Мозгалиной И.Н.   с    использованием средств аудиозаписи рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу индивидуального предпринимателя ФИО2 (№ 07АП-11002/2020(1)) на определение от 02.10.2020 Арбитражного суда Новосибирской области по делу № А45-19904/2020 (судья Стрункина А.Д.) о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью «Комбинат питания «Левобережный» (ОГРН: 

<

***>, ИНН 

<

***>, 630096, 

<

...>), принятого по заявлениям индивидуального предпринимателя ФИО2, общества с ограниченной ответственностью Торговый дом «Млечный путь» о признании несостоятельным (банкротом),

В судебном заседании приняли участие: 

от ИП ФИО2 – ФИО3 (доверенность от 09.01.2020),

от ООО «Комбинат питания «Левобережный» - ФИО4 (доверенность от 25.07.2020),

иные лица, участвующие в деле, не явились, извещены.

УСТАНОВИЛ:

в Арбитражный суд Новосибирской области 13.08.2020  поступило заявление ИП ФИО2, ООО Торговый дом «Млечный путь» о признании несостоятельным (банкротом) общества с ограниченной ответственностью «Комбинат питания «Левобережный» (далее – должник), в связи с наличием задолженности в размере 689 136 руб. 75 коп.

Определением суда от 19.08.2020 заявление принято к производству, возбуждено дело о банкротстве.

Определением от 02.10.2020 Арбитражного суда Новосибирской области в удовлетворении заявления о признании несостоятельным (банкротом) общества с ограниченной ответственностью «Комбинат питания «Левобережный» отказано. Производство по делу о банкротстве общества с ограниченной ответственностью «Комбинат питания «Левобережный» прекращено. Индивидуальному предпринимателю ФИО2 из федерального бюджета возвращена государственная пошлина в размере 3 000 рублей. Обществу с ограниченной ответственностью ТД «Млечный путь» из федерального бюджета возвращена государственная пошлина в размере 3 000 рублей.

Не согласившись с вынесенным судебным актом, ИП ФИО2 обратился с апелляционной жалобой, в которой просит отменить судебный акт, ввести в отношении должника процедуру банкротства наблюдение, включить требования кредиторов в реестр требований, утвердить временного управляющего должника. Отмечает, что должник обладает признаками неплатежеспособности, перед ФИО5 существуют денежные обязательства, которые должником не исполняются. Действия должника свидетельствуют о его злоупотреблении правом, препятствии наступления признаков банкротства.

До судебного заседания от общества с ограниченной ответственностью «Комбинат питания «Левобережный» поступил отзыв, в котором указано, что определение суда отмене не подлежит.  Частично задолженность погашена. ИП ФИО2 не был контрагентом общества. Задолженность к нему перешла от иных кредиторов. Он не получает частичного погашения задолженности, что указывает на злоупотребление правом. Денежные средства вносились в депозит нотариуса для погашения задолженности перед ООО «Млечный путь».  Отсутствие задолженности по налогам и сбора подтверждается справкой из ИФНС России. Внесение денежных средств в депозит нотариусу осуществлено представителем общества по доверенности. 

В письменных пояснениях ИП ФИО2 указывает на то, что должник злоупотребляет правом осуществляя частичное гашение долга. Так он дела и ранее в деле  №А45-40610/2019. После отказа во введении процедуры банкротства по этому делу должник больше не погашал долг. Платежи за должника производятся третьими лицами. 

В судебном заседании представитель ИП ФИО2 поддержал доводы апелляционной жалобы и письменные пояснения. Указал, что имеется злоупотребление правом со стороны должника. Он частично погашает долг, а затем прекращает расчеты. Иным способом чем банкротство невозможно добиться получения долга.  ООО «Млечный путь» пыталось это сделать.  В 2019 году баланс ООО «Комбинат питания «Левобережный» не сдавался.  Имеются многочисленные исполнительные производства, число их выросло и размер долга тоже.  Обращались к судебным приставам. Исполнительный лист возвращен.  Есть еще одно исполнительное производство.  Денежные средства из депозита нотариуса получены и не возвращались. Основной долг 227 463,37 руб., неустойка 328 751 руб., судебные расходы 31 265 руб.  

Представитель ООО «Комбинат питания «Левобережный» поддержал доводы отзыва. Пояснил, что  деньги из депозита нотариуса кредитор получил, они не возвращены обществу. На данный момент основной долг составляет 218 718,37 руб. с учетом судебных расходов, неустойка 328 851 руб. В городе есть еще одно общество с тем же наименованием. Исполнительные производства на сайте службы судебных приставов к должнику не относятся.

Иные лица, участвующие в деле, извещенные надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства, личное участие и явку своих представителей не обеспечили.

Арбитражный апелляционный суд считает возможным на основании статей 123, 156, 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации рассмотреть апелляционную жалобу при отсутствии лиц, участвующих в деле.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы, проверив законность и обоснованность определения суда первой инстанции в порядке статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

Суд первой инстанции, отказывая во введении в отношении должника процедуры наблюдения и прекращая производство по делу о банкротстве должника, пришел к выводу о том, что поскольку на момент рассмотрения настоящего заявления основная задолженность ООО «КП «Левобережный»  перед ФИО2, ООО «ТД млечный путь» учитываемая при определении наличия признаков банкротства, составляла менее 300 000 руб., то основания для введения в отношении ООО «КП «Левобережный»  процедуры наблюдения отсутствуют, в связи с чем производство по делу подлежит прекращению.

Суд апелляционной инстанции исходит из следующего.

Согласно статье 32 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее - Закон о банкротстве) и части 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

В силу статьи 7 Закона о банкротстве правом на обращение в арбитражный суд с заявлением о признании должника банкротом обладают должник, конкурсный кредитор, уполномоченные органы, а также работник, бывший работник должника, имеющие требования о выплате выходных пособий и (или) об оплате труда. Право на обращение в арбитражный суд возникает у конкурсного кредитора, работника, бывшего работника должника, уполномоченного органа по денежным обязательствам с даты вступления в законную силу решения суда, арбитражного суда или судебного акта о выдаче исполнительных листов на принудительное исполнение решений третейского суда о взыскании с должника денежных средств.

В соответствии с частью 2 статьи 3 Закона о банкротстве юридическое лицо считается неспособным удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам, о выплате выходных пособий и (или) об оплате труда лиц, работающих или работавших по трудовому договору, и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующие обязательства и (или) обязанность не исполнены им в течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены.

Согласно части 2 статьи 6 Закона о банкротстве, если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом, производство по делу о банкротстве может быть возбуждено арбитражным судом при условии, что требования к должнику - юридическому лицу в совокупности составляют не менее чем триста тысяч рублей.

Частью 2 статьи 33 Закона о банкротстве установлено, что заявление о признании должника банкротом принимается арбитражным судом, если требования к должнику - юридическому лицу в совокупности составляют не менее чем триста тысяч рублей и указанные требования не исполнены в течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены, если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом.

Согласно абзацу 1 пункта 1 статьи 4 Закона о банкротстве состав и размер денежных обязательств, требований о выплате выходных пособий и (или) об оплате труда лиц, работающих или работавших по трудовому договору, и обязательных платежей определяются на дату подачи в арбитражный суд заявления о признании должника банкротом, если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом.

При этом для определения наличия признаков банкротства должника учитывается размер денежных обязательств, в том числе размер задолженности за переданные товары, выполненные работы и оказанные услуги, суммы займа с учетом процентов, подлежащих уплате должником, размер задолженности, возникшей вследствие неосновательного обогащения, и размер задолженности, возникшей вследствие причинения вреда имуществу кредиторов, за исключением обязательств перед гражданами, перед которыми должник несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, обязательств по выплате компенсации сверх возмещения вреда, обязательств по выплате вознаграждения авторам результатов интеллектуальной деятельности, а также обязательств перед учредителями (участниками) должника, вытекающих из такого участия.

Подлежащие применению за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства неустойки (штрафы, пени), проценты за просрочку платежа, убытки в виде упущенной выгоды, подлежащие возмещению за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства, а также иные имущественные и (или) финансовые санкции, в том числе за неисполнение обязанности по уплате обязательных платежей, не учитываются при определении наличия признаков банкротства должника (абз. 4 п. 2 ст. 4 Закона о банкротстве).

Рассмотрение обоснованности требований заявителя к должнику производится по правилам статьи 48 Закона о банкротстве.

Положениями пункта 3 статьи 48 Закона о банкротстве предусмотрено, что по результатам рассмотрения обоснованности заявления о признании должника банкротом арбитражный суд выносит одно из следующих определений: о признании требований заявителя обоснованными и введении наблюдения; об отказе во введении наблюдения и об оставлении заявления без рассмотрения; об отказе во введении наблюдения и о прекращении производства по делу о банкротстве.

Определение о признании требований заявителя обоснованными и введении наблюдения выносится в случае, если требование заявителя соответствует условиям, установленным пунктом 2 статьи 33 настоящего Федерального закона, признано обоснованным и не удовлетворено должником на дату заседания арбитражного суда, установлено наличие оснований, предусмотренных пунктом 2 статьи 3 настоящего Федерального закона, либо заявление должника соответствует требованиям статьи 8 или 9 настоящего Федерального закона. (абз. 6 п. 3 ст. 48 Закона о банкротстве).

Определение об отказе во введении наблюдения и о прекращении производства по делу о банкротстве выносится арбитражным судом при отсутствии заявлений иных кредиторов о признании должника банкротом в случае, если на дату заседания арбитражного суда по проверке обоснованности заявления о признании должника банкротом требование лица, обратившегося с этим заявлением, удовлетворено или требование кредитора признано необоснованным либо установлено отсутствие на дату подачи этого заявления хотя бы одного из условий, предусмотренных статьями 8, 9 или пунктом 2 статьи 33 настоящего Федерального закона (абз. 13 п. 3 ст. 48 Закона о банкротстве).

Из материалов дела следует, что 05.07.2018 решением Арбитражного суда Новосибирской области по делу № А45-5802/2018 с ООО «Комбинат питания «Левобережный» в пользу ООО «Дикон» взыскана задолженность в размере 132 180 рублей, пени – 132 180 рублей, 20 000 рублей – судебные издержки, 8 287 рублей – расходы по уплате госпошлины. Определением суда от 09.04.2019 произведена процессуальная замена истца - ООО «Дикон» на индивидуального предпринимателя ФИО2.

26.12.2017 Решением Арбитражного суда Алтайского края по делу № А03- 17482/2017 с ООО «Комбинат питания «Левобережный» в пользу ООО «Альбионмоторс НСК» взыскана задолженность в размере 74 457 рублей 50 копеек, 2 978 рублей – расходы по уплате госпошлины. Определением суда от 21.05.2019 произведена процессуальная замена истца на ИП ФИО2

19.02.2018 Решением Арбитражного суда Новосибирской области по делу № А45-37734/2017 с ООО «Комбинат питания «Левобережный» в пользу ООО Сервисная компания «Спецавтохозяйство» взыскана задолженность в размере 237 253 рубля, неустойка – 172 618 рублей 35 копеек, 11 197 рублей – судебные расходы по уплате госпошлины, 15 000 рублей – расходы на оплату услуг представителя. Задолженность частично была погашена должником на общую сумму 258 903 рубля 13 копеек. В связи с чем, остаток задолженности, взысканный на основании Решения арбитражного суда от 19.02.2018 по делу № А45-37734/2017 составил 177 165 рублей 22 копейки. 21.03.2019 между ИП ФИО6 и ООО СК «Спецавтохозяйство» заключен договор уступки права (требования), в соответствии с которым Общество уступило ИП ФИО2, право требования взыскания задолженности в сумме 177 165 рублей 22 копейки. 11.07.2019 Арбитражным судом Новосибирской области по делу № А45- 37734/2017 произведена процессуальная замена взыскателя на ИП ФИО2 в части взыскания 177 165 рублей 22 копейки

12.10.2017 Решением Арбитражного суда Новосибирской области по делу № А45-21012/2017 с ООО «Комбинат питания «Левобережный» в пользу ООО Торговый дом «Млечный путь» взыскана задолженность по оплате стоимости товара в размере 151 666 рублей 48 копеек, 23 953 рубля 55 копеек – неустойка, 6 269 рублей – судебные расходы по оплате госпошлины. С учетом частичного погашения долга в сумме 40 000 рублей размер задолженности составил 141 889 рублей 03 копейки. 02.10.2019 Определением Арбитражного суда Новосибирской области произведена процессуальная замена взыскателя ООО Торговый дом «Млечный путь» на ИП ФИО2

По мнению заявителя с учетом частичной уступки права требования за ООО ТД «Млечный путь» осталось право требования задолженности с должника по решению Арбитражного суда Новосибирской области от 12.10.2017 № А45- 21012/2017 в размере 40 000 рублей основной долг. Ранее, третье лицо осуществило погашение долга за должника перед кредитором ООО ТД «Млечный путь» в сумме 40 000 рублей. Впоследствии, как указывает заявитель, ООО «КП Левобережный» взыскало с ООО ТД «Млечный путь» данные денежные средства как неосновательное обогащение. Данное обстоятельство послужило основанием для восстановления задолженности должника в размере 40 000 рублей перед ООО ТД «Млечный путь». Таким образом, по расчету заявителей, задолженность ООО «Комбинат питания «Левобережный» составляет 329 119,85 рублей – основной долг, 328 751,90 рублей – неустойка, 31 265 рублей – судебные расходы.

И ИП ФИО2,  и ООО «Комбинат питания «Левобережный» признают, что размер основного долга ООО «Комбинат питания «Левобережный» перед заявителем составляет менее 300 000 руб., что формально менее размера предусмотренного ст. 33 Закона о банкротстве.

Однако, апелляционный суд учитывает, что ранее в отношении должника уже возбуждалось дело о банкротстве №А45-40610/2019. Судом  было установлено, что общий размер задолженности должника перед кредитором на дату обращения в арбитражный суд составлял 649 136 рублей 75 копеек, в том числе: 320 384 рубля 85 копеек – основная сумма долга и судебные расходы, 328 751 рубль 90 копеек – неустойка, что подтверждается решениями Арбитражного суда Новосибирской области от 05.07.2018 по делу № А45-5802/2018, от 26.12.2017 по делу № А03-17482/2017, от 19.02.2018 по делу № А45-37734/2017, от 12.10.2017 по делу № А45-21012/2017.

В дальнейшем задолженность путем осуществления платежей была уменьшена до 290 384,85 рублей по основному долгу. 

В рамках дела были проанализированы основные показатели  финансово-хозяйственной деятельности должника за  2016, 2017,  2018 годы. Установлено, что основные средства составляют в 2016 году  5 476 тыс. руб., в 2017 году  2 950 тыс. руб.,  в 2018 году 1 248 тыс. руб. Финансовые вложения соответственно  в 2016 году  66 781 тыс. руб.,  в 2017 году    68 104 тыс. руб., в 2018 году 0 руб.  Запасы – в 2016 году  49 389 тыс. руб., в 2017 году   51 956 тыс. руб., в 2018 году 49 264 тыс. руб. Дебиторская задолженность в 2016 году 9 025 тыс. руб.,  в 2017 году  7 018 тыс. руб.,  в 2018 году 3 186 тыс. руб. Денежные средства в 2016 году 2 163 тыс. руб.,  в 2017 году  1 532 тыс. руб. ,  в 2018 году 196 тыс. руб. Выручка в 2016 году 105 983 тыс. руб.,  в 2017 году  79 877 тыс. руб.,  в 2018 году 2 448 тыс. руб. Заемные средства (долгосрочные) в 2016 году  133 157 тыс. руб.,  в 2017 году  130 099 тыс. руб.,  в 2018 году 61 103 тыс. руб. Заемные средства (краткосрочные) в 2016 году 2 274 тыс. руб.,  в 2017 году   2464 тыс. руб. ,  в 2018 году 427 тыс. руб. Чистая прибыль (убыток) в 2016 году (1 116 тыс. руб.),  в 2017 году 464  тыс. руб.,  в 2018 году 5 тыс. руб. Валовая прибыль (убыток) в 2016 году 32 840 тыс. руб.,  в 2017 году  25 974 тыс. руб.,  в 2018 году 237 тыс. руб.

В настоящее время на сайте Федеральной службы судебных приставов имеются сведения об исполнительных производствах в отношении ООО «Комбинат питания «Левобережный» (

<

...>, что соответствует сведениям в ЕГРЮЛ) возбужденных начиная с  2018 года, в том числе по задолженности по платежам за газ, тепло и электроэнергию 108 354 руб., штрафу по делу об административном правонарушении  3 000 руб.,  исполнительскому сбору 24 705,50 руб., 10 000 руб. и 10 000 руб., по госпошлине 3 000 руб.,  по налогам и сборам, включая пени, иным имущественным взысканиям в пользу физических и юридических лиц 2 041 530 руб. и  845 939 руб.  

На сайте также содержится информация об исполнительных производствах в отношении одноименного с должником общества расположенного по адресу 

<

...>. Однако, данные сведения апелляционный суд не учитывает.

Апелляционный суд также учитывает, что в рамках дела о банкротстве №А45-40610/2019 платежи в погашение задолженности ООО «Комбинат питания «Левобережный» осуществлялись третьими лицами.

Также апелляционный суд считает необходимым учитывать сведения о финансовых показателях деятельности должника установленные в рамках дела №А45-40610/2019. Давая оценку данным показателям апелляционный суд приходит к выводу об ухудшении с 2016 по 2018 год основных показателей деятельности общества. Поскольку бухгалтерский баланс за 2019 год не представлен, учитывать данные за этот год нет возможности.

При изложенных фактических обстоятельствах апелляционный суд исходит из того, что минимальный размер учитываемых требований к юридическому лицу при решении вопроса о введении в отношении него процедуры банкротства в совокупности должен составлять не менее 300 000 руб. (пункт 2 статьи 6 и пункт 2 статьи 33 Закона о банкротстве). Предоставляемая кредиторам возможность инициирования процедуры несостоятельности является одной из форм защиты права на получение от должника причитающегося надлежащего исполнения. В то же время правило о минимальном пороговом значении размера учитываемого требования (300 000 руб.) необходимо рассматривать как разумное ограничение пределов реализации указанного способа защиты.

Вместе с тем такое ограничение, будучи обусловленным незначительностью размера требования к должнику, не должно освобождать последнего от введения процедуры несостоятельности при наличии сведений, очевидно указывающих на неплатежеспособность должника, то есть на прекращение исполнения им денежных обязательств (абзац тридцать седьмой статьи 2 Закона о банкротстве), а также на недобросовестность лиц, вовлеченных в спорные правоотношения.

Как и в деле №А45-40610/2019, в настоящем деле о банкротстве ООО «Комбинат питания «Левобережный» осуществляет погашение задолженности перед кредитором ниже порогового значения непосредственно в ходе рассмотрения дела. В результате этого кредитор, перед которым на момент обращения в арбитражный суд имелась задолженность свыше 300 000 руб. лишается возможности введения процедуры банкротства в отношении должника и последующего удовлетворения требования за счет имущества должника.

Как следует из информации на сайте Федеральной службы судебных приставов, в рамках исполнительных производств не погашены задолженности с 2018 года. Имеются задолженности как в значительном размере 2 041 530 руб., так и сумма 3 000 руб., которые в равной степени не погашены должником. С учетом этого апелляционный суд приходит к выводу о том, что должник прекратил исполнение обязательств в связи с неплатежеспособностью.

Таким образом, являются обоснованными доводы заявителя о том, что лишь в деле о банкротстве возможно более полное удовлетворение требований.

Незначительность размера требования к должнику, не должно освобождать последнего от введения процедуры несостоятельности при наличии сведений, очевидно указывающих на неплатежеспособность должника, то есть на прекращение исполнения им денежных обязательств (абзац тридцать седьмой статьи 2 Закона о банкротстве), а также на недобросовестность лиц, вовлеченных в спорные правоотношения (определение Верховного Суда Российской Федерации от 15.08.2016 № 308-ЭС16-4658, определение Верховного Суда Российской Федерации от 29.03.2018 № 307-ЭС17-18665).

Апелляционный суд отклоняет доводы ООО «Комбинат питания «Левобережный» о недобросовестности действий ИП ФИО2, так как не представлено доказательств отказа кредитора от получения денежных средств, возврата их должнику. Представитель ООО «Комбинат питания «Левобережный»  в суде апелляционной инстанции подтвердил, что денежные средства внесенные в депозит суда кредитором получены и в адрес общества не возвращались. Доказательств  иного неправомерного поведения ИП ФИО2 не представлено.

Напротив действия ООО «Комбинат питания «Левобережный» направлены на то, чтобы отсрочить процедуру банкротства. Это в свою очередь в случае введения процедуры банкротства в дальнейшем может сказаться на исчислении сроков при оспаривании сделок и решении вопросов о привлечении контролирующих лиц к субсидиарной ответственности.

Таким образом, апелляционный суд  приходит к выводу о том, что ООО «Комбинат питания «Левобережный» является неплатежеспособным. В отношении него следует ввести процедуру банкротства наблюдение.

Выводы суда арбитражного суда первой инстанции об обратном сделаны при неполном выяснении обстоятельств имеющих значение для дела, что является основанием для отмены судебного акта в соответствии с ч. 1 ст. 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. 

Арбитражным судом при вынесении обжалуемого определения не были разрешены вопросы о включении требования  ИП ФИО2 в реестр требований кредиторов, утверждении временного управляющего должника.

В силу этого апелляционный суд лишен возможности пересмотреть судебный акт применительно к данным вопросам. Они подлежат рассмотрению судом первой инстанции.

Руководствуясь статьями 258, 268, 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение от 02.10.2020 Арбитражного суда Новосибирской области по делу № А45-19904/2020 отменить.

Вынести по делу новый судебный акт.

Признать заявление индивидуального предпринимателя ФИО2  обоснованным.

Ввести в отношении общества с ограниченной ответственностью «Комбинат питания «Левобережный» (ОГРН 

<

***>) процедуру банкротства наблюдение.  

Вопрос в части  заявления индивидуального предпринимателя ФИО2 о включении требования в реестр требований кредиторов общества с ограниченной «Комбинат питания «Левобережный» (ОГРН 

<

***>), утверждения временного управляющего общества с ограниченной «Комбинат питания «Левобережный» (ОГРН 

<

***>) направить на новое рассмотрение в арбитражный суд первой инстанции.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в срок, не превышающий одного месяца со дня вступления его в законную силу, путем подачи кассационной жалобы через Арбитражный суд Новосибирской области.

                       Председательствующий                                                         О.А. Иванов

          Судьи                                                                                        О.О. Зайцева

                                                                                                                        ФИО1