АРБИТРАЖНЫЙ СУД СМОЛЕНСКОЙ ОБЛАСТИ

ул. Большая Советская, д. 30/11, г. Смоленск, 214001

http:// www.smolensk.arbitr.ru; e-mail: info@smolensk.arbitr.ru

тел.8(4812)24-47-71; 24-47-72; факс 8(4812)61-04-16

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

Р Е Ш Е Н И Е

город Смоленск

19.02.2019Дело № А62-6462/2018

Резолютивная часть решения объявлена 12.02.2019

Полный текст решения изготовлен 19.02.2019

Арбитражный суд Смоленской области в составе судьи          Яковенковой В. В., 

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи       Павловой О.Ю., 

рассмотрев в судебном заседании дело по исковому заявлению

общества с ограниченной ответственностью «Фирма «Подряд»                                 (ОГРН 1026700674000; ИНН 6714012274) 

к  обществу с ограниченной ответственностью «МОСТ-СПЕЦСТРОЙ»                          (ОГРН 

<

***>; ИНН 

<

***>)

о взыскании задолженности, пени,

и по встречному исковому заявлению

общества с ограниченной ответственностью «МОСТ-СПЕЦСТРОЙ»                          (ОГРН 

<

***>; ИНН 

<

***>)

к обществу с ограниченной ответственностью «Фирма «Подряд»                                 (ОГРН 

<

***>; ИНН 

<

***>) 

о взыскании убытков,

при участии:

от истца – ФИО1, представителя по доверенности от 12.10.2017                           № 12/10,

от ответчика – Кургана Е.Н., представителя по доверенности от 01.11.2017, 

У С Т А Н О В И Л:

общество с ограниченной ответственностью «Фирма «Подряд»                                  (далее по тексту – истец) обратилось в арбитражный суд с исковыми требованиями к обществу с ограниченной ответственностью «МОСТ-СПЕЦСТРОЙ»  (далее по тексту – ответчик) о взыскании задолженности в размере  255 000, 00 рубля, пени в размере  76 500, 00 рубля. 

В обоснование исковых требований истец указал следующее. 

Между истцом (заказчик)  и ответчиком (подрядчик) заключен договор подряда от 10.05.2017 № 2/17, в соответствии с которым подрядчик обязуется выполнить строительно-монтажные работы по погружению  предоставляемых заказчиком железобетонных свай различных марок, высотой не более 16 метров, сечением 30 на 30  на объекте «10 этажный  жилой дом «Бриз 2» в с.п. Печерск, Смоленский район, Смоленская область, блок-секция № 1» (далее – объект),  а подрядчик обязуется принять результат работы и оплатить его (далее – договор). Работы выполняются силами подрядчика.  

Согласно пунктам 2.1, 2.2 договора  ориентировочная стоимость работ по договору составляет 850 000, 00 рубля с учетом  НДС 18 %.  Стоимость работ по погружению свай рассчитывается как произведение общего количества погонных метров свай, подлежащих забивке на объекте, на стоимость забивки одного погонного метра ж/б сваи (т.е. в интересах расчетов принимается проектная длинна ж/б свай, согласно их маркам, без учета фактического отказа свай в процессе погружения.). При этом стоимость погружения одного погонного метра железобетонной сваи принимается равной 290 рублей с учетом НДС. Общее количество погонных метров свай, подлежащих забивке на объекте, рассчитывается на основании данных проектной документации путем сложения длин всех, подлежащих погружению на объекте, ж/б свай. 

Заказчик производит оплату стоимости перебазировки сваебойной установки до объекта в размере 60 000 рублей, включая НДС.  

Стоимость забивки свай по настоящему договору включает в себя стоимость: механизмов и автотранспорта, заработной платы, накладных расходов, сметной прибыли, среднегодового удорожания работ в зимнее время, НДС 18%.

В соответствии с пунктом 3.1 договора срок начала работ – 01.06.2017, окончание – 30.06.2017. 

Пунктами 8.1 – 8.3 договора предусмотрено, что перед началом работ заказчик оплачивает подрядчику аванс  в размере 30 % от ориентировочной стоимости работ, установленной в пункте 2.1 договора, а также стоимости перебазировки сваебойной установки.  Оплата за фактически выполненные работы осуществляется в течение 3-х рабочих дней после подписания акта выполненных работ. 

Истец платежным поручением от 30.05.2017 № 297 перечислил ответчику аванс в размере 255 000, 00 рубля, в том числе 60 000, 00 рубля за перебазировку сваебойной установки до объекта, однако ответчик ни в сроки, определенные договором, ни  позднее, работы по договору  не выполнил.  

Истцом ответчику  направлена претензия от 06.09.2017 о возврате перечисленного аванса, которая оставлена без ответа и удовлетворения. 

Указанные обстоятельства явились основаниям для обращения истца в арбитражный суд с рассматриваемым исковым заявлением. 

Ответчик,  возражая против удовлетворения исковых требований,     обратился в суд со встречным исковом заявлением о взыскании с истца  убытков в размере 561 000,  00 рубля (с учетом уточненного встречного искового заявления от 09.01.2019, принятого судом к рассмотрению по существу).

В обоснование встречных исковых требований ответчик указал, что обязательства по договору не могли быть исполнены подрядчиком вследствие изменения заказчиком проектного решения. В результате невозможности исполнения договора ответчику причинен реальный ущерб в размере 214 000, 00 рубля в виде следующих затрат: 80 000, 00 рубля – стоимость перебазировки сваебойной техники «ФИО2 25» с навесным оборудованием,  140 000, 00 рубля – стоимость перебазировки сваебойной установки «СП 49» с навесным оборудованием,  21 000, 00 рубля – стоимость испытания свай, оплаченная ОАО «СУ № 96», а также    понесены убытки в виде упущенной выгоды  (неполученного дохода) из-за простоя техники в размере 575 000, 00 рубля.  

В судебном заседании представители истца и ответчика поддержали свои доводы и требования. 

Оценив в совокупности по правилам статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации все имеющиеся в материалах дела документы,   заслушав доводы участвующих в деле лиц, суд приходит к следующему.

Согласно положениям статьи  421 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ )  граждане и юридические лица свободны в заключении договора; условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание   соответствующего   условия   предписано    законом   или иными правовыми актами (статья 422). 

В соответствии с пунктом 1 статьи 422 ГК РФ договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами (императивным нормам), действующим в момент его заключения.

Согласно пункту 1 статьи 425 ГК РФ договор вступает в силу и становится обязательным для сторон с момента его заключения.

В силу статьи  432 Кодекса  договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. 

Подписанный сторонами договор  позволяет определить все существенные условия договора подряда.

В силу положений статьи 307 ГК РФ в силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как то: передать имущество, выполнить работу, оказать услугу, внести вклад в совместную деятельность, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности.  Обязательства возникают из договоров и других сделок, вследствие причинения вреда, вследствие неосновательного обогащения, а также из иных оснований, указанных в настоящем Кодексе.

На основании статьи 309 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями или иными обычно предъявляемыми требованиями. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом, другими законами или иными правовыми актами. Одностороннее изменение условий обязательства, связанного с осуществлением всеми его сторонами предпринимательской деятельности, или односторонний отказ от исполнения этого обязательства допускается в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, другими законами, иными правовыми актами или договором. В случае, если исполнение обязательства связано с осуществлением предпринимательской деятельности не всеми его сторонами, право на одностороннее изменение его условий или отказ от исполнения обязательства может быть предоставлено договором лишь стороне, не осуществляющей предпринимательской деятельности, за исключением случаев, когда законом или иным правовым актом предусмотрена возможность предоставления договором такого права другой стороне. Предусмотренное настоящим Кодексом, другим законом, иным правовым актом или договором право на односторонний отказ от исполнения обязательства, связанного с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности, или на одностороннее изменение условий такого обязательства может быть обусловлено по соглашению сторон необходимостью выплаты определенной денежной суммы другой стороне обязательства (статья 310 ГК РФ). 

В соответствии со статьей 15 Гражданского кодекса Российской Федерации  лицо,  право которого нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков, если законом или договором не предусмотрено возмещение убытков в меньшем размере.

Под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).

Согласно статье 1064 ГК РФ вред, причиненный личности или имуществу гражданина, а также вред, причиненный имуществу юридического лица, подлежит возмещению в полном объеме лицом, причинившим вред. Законом обязанность возмещения вреда может быть возложена на лицо, не являющееся причинителем вреда. Законом или договором может быть установлена обязанность причинителя вреда выплатить потерпевшим компенсацию сверх возмещения вреда. Лицо, причинившее вред, освобождается от возмещения вреда, если докажет, что вред причинен не по его вине. Законом может быть предусмотрено возмещение вреда и при отсутствии вины причинителя вреда. Вред, причиненный правомерными действиями, подлежит возмещению в случаях, предусмотренных законом.

Из перечисленных  норм законодательства следует, что  лицо, требующее возмещения убытков, должно доказать наличие и размер убытков, вину лица в причинении убытков, причинно-следственную связь между действиями указанного лица и понесенными убытками.

Отсутствие одного из вышеназванных условий влечет за собой отказ суда в удовлетворении требований о возмещении вреда.

Согласно пункту 1 статьи 393 ГК РФ должник обязан возместить кредитору убытки, причиненные неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства. Если иное не установлено законом, использование кредитором иных способов защиты нарушенных прав, предусмотренных законом или договором, не лишает его права требовать от должника возмещения убытков, причиненных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства.

В пункте 5 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.03.2016 № 7 «О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств» разъяснено, что по смыслу статей 15 и 393 ГК РФ, кредитор представляет доказательства, подтверждающие наличие у него убытков, а также обосновывающие с разумной степенью достоверности их размер и причинную связь между неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства должником и названными убытками. Должник вправе предъявить возражения относительно размера причиненных кредитору убытков, и представить доказательства, что кредитор мог уменьшить такие убытки, но не принял для этого разумных мер (статья 404 ГК РФ). 

При установлении причинной связи между нарушением обязательства и убытками необходимо учитывать, в частности, то, к каким последствиям в обычных условиях гражданского оборота могло привести подобное нарушение. Если возникновение убытков, возмещения которых требует кредитор, является обычным последствием допущенного должником нарушения обязательства, то наличие причинной связи между нарушением и доказанными кредитором убытками предполагается.  

Должник, опровергающий доводы кредитора относительно причинной связи между своим поведением и убытками кредитора, не лишен возможности представить доказательства существования иной причины возникновения этих убытков.

В силу пункта 12 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 23.06.2015  № 25 «О применении судами некоторых положений раздела  I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» (далее  - Постановление № 25) по делам о возмещении убытков истец обязан доказать, что ответчик является лицом, в результате действий (бездействия) которого возник ущерб, а также факты нарушения обязательства или причинения вреда, наличие убытков (часть 2 статьи 15 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Размер подлежащих возмещению убытков должен быть установлен с разумной степенью достоверности. По смыслу части 1 статьи 15 Гражданского кодекса Российской Федерации в удовлетворении требования о возмещении убытков не может быть отказано только на том основании, что их точный размер невозможно установить. В этом случае размер подлежащих возмещению убытков определяется судом с учетом всех обстоятельств дела, исходя из принципов справедливости и соразмерности ответственности допущенному нарушению.

Отсутствие вины доказывается лицом, нарушившим обязательство (пункт 2 статьи 401 Гражданского кодекса Российской Федерации). По общему правилу лицо, причинившее вред, освобождается от возмещения вреда, если докажет, что вред причинен не по его вине (пункт 2 статьи 1064 Гражданского кодекса Российской Федерации). Бремя доказывания своей невиновности лежит на лице, нарушившем обязательство или причинившем вред. Вина в нарушении обязательства или в причинении вреда предполагается, пока не доказано обратное.

Согласно правовой позиции, изложенной в пункте 14 Постановления  № 25, по смыслу статьи 15 Гражданского кодекса Российской Федерации упущенной выгодой является неполученный доход, на который увеличилась бы имущественная масса лица, право которого нарушено, если бы нарушения не было.

В связи с тем, что упущенная выгода представляет собой неполученный доход, при разрешении споров, связанных с ее возмещением, следует принимать во внимание, что ее расчет, представленный истцом, как правило, является приблизительным и носит вероятностный характер. Это обстоятельство само по себе не может служить основанием для отказа в иске.

Если лицо, нарушившее право, получило вследствие этого доходы, лицо, право которого нарушено, вправе требовать возмещения наряду с другими убытками упущенной выгоды в размере не меньшем, чем такие доходы (часть 2 статьи 15 Гражданского кодекса Российской Федерации).

При рассмотрении дел о возмещении убытков следует иметь в виду, что положение пункта 4 статьи 393 ГК РФ, согласно которому при определении упущенной выгоды учитываются предпринятые стороной для ее получения меры и сделанные с этой целью приготовления, не означает, что в состав подлежащих возмещению убытков могут входить только расходы на осуществление таких мер и приготовлений.

Размер упущенной выгоды определяется с учетом реальности получения дохода при обычных условиях гражданского оборота, мер, предпринятых потерпевшим для ее получения, сделанных с этой целью приготовлений, а также разумных затрат, которые мог понести участник оборота, если бы другой участник гражданского оборота действовал в соответствии с законом.

В соответствии с частью 1 статьи 702 ГК РФ   по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его. К отдельным видам договора подряда (бытовой подряд, строительный подряд, подряд на выполнение проектных и изыскательских работ, подрядные работы для государственных нужд) положения, предусмотренные настоящим параграфом, применяются, если иное не установлено правилами настоящего Кодекса об этих видах договоров. 

Согласно положениям статей 708, 709 ГК РФ в договоре подряда указываются сроки выполнения работ и цена договора.  

В соответствии со статьей  708 ГК РФ  в договоре подряда указываются начальный и конечный сроки выполнения работ. По согласованию между сторонами в договоре могут быть предусмотрены также сроки завершения отдельных этапов работы (промежуточные сроки). 

Если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не предусмотрено договором, подрядчик несет ответственность за нарушение как начального и конечного, так и промежуточных сроков выполнения работы.

В соответствии с частью 1 статьи 711 ГК РФ если договором подряда не предусмотрена предварительная оплата выполненной работы или отдельных ее этапов, заказчик обязан уплатить подрядчику обусловленную цену после окончательной сдачи результатов работы при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок, либо с согласия заказчика досрочно. 

Согласно части 1 статьи 743 ГК РФ подрядчик обязан осуществлять строительство и связанные с ним работы в соответствии с технической документацией, определяющей объем, содержание работ и другие,  предъявляемые к ним требования, и со сметой, определяющей цену работ. При отсутствии иных указаний в договоре строительного подряда предполагается, что подрядчик обязан выполнить все работы, указанные в технической документации и в смете.

В пункте 2 статьи 743 ГК РФ предусмотрено, что договором строительного подряда должны быть определены состав и содержание технической документации, а также должно быть предусмотрено, какая из сторон и в какой срок должна предоставить соответствующую документацию. 

Согласно пункту 3 статьи 743 подрядчик, обнаруживший в ходе строительства не учтенные в технической документации работы и в связи с этим необходимость проведения дополнительных работ и увеличения сметной стоимости строительства, обязан сообщить об этом заказчику. 

При неполучении от заказчика ответа на свое сообщение в течение десяти дней, если законом или договором строительного подряда не предусмотрен для этого иной срок, подрядчик обязан приостановить соответствующие работы с отнесением убытков, вызванных простоем, на счет заказчика. Заказчик освобождается от возмещения этих убытков, если докажет отсутствие необходимости в проведении дополнительных работ.

В силу пункта 4 статьи 743 ГК РФ подрядчик, не выполнивший обязанности, установленной пунктом 3 настоящей статьи, лишается права требовать от заказчика оплаты выполненных им дополнительных работ и возмещения вызванных этим убытков, если не докажет необходимость немедленных действий в интересах заказчика, в частности в связи с тем, что приостановление работ могло привести к гибели или повреждению объекта строительства.

Пунктом 4 статьи 744 ГК РФ предусмотрено, что подрядчик вправе требовать возмещения разумных расходов, которые понесены им в связи с установлением и устранением дефектов в технической документации.

Согласно положениям пункта 1 статьи 750 ГК РФ если при выполнении строительства и связанных с ним работ обнаруживаются препятствия к надлежащему исполнению договора строительного подряда, каждая из сторон обязана принять все зависящие от нее разумные меры по устранению таких препятствий. Сторона, не исполнившая этой обязанности, утрачивает право на возмещение убытков, причиненных тем, что соответствующие препятствия не были устранены.

В силу пункта 1 статьи 716 ГК РФ подрядчик обязан немедленно предупредить заказчика и до получения от него указаний приостановить работу при обнаружении иных, не зависящих от подрядчика обстоятельств, которые грозят годности или прочности результатов выполняемой работы либо создают невозможность ее завершения в срок. 

Согласно пункту 2 статьи 716 ГК РФ подрядчик, не предупредивший заказчика об обстоятельствах, указанных в пункте 1 статьи 716 ГК РФ, либо продолживший работу, не дожидаясь истечения указанного в договоре срока, а при его отсутствии - разумного срока для ответа на предупреждение, или несмотря на своевременное указание заказчика о прекращении работы, не вправе при предъявлении к нему или им к заказчику соответствующих требований ссылаться на указанные обстоятельства.

Статьей 718 ГК РФ предусмотрено, что заказчик обязан в случаях, в объеме и в порядке, предусмотренных договором подряда, оказывать подрядчику содействие в выполнении работы. При неисполнении заказчиком этой обязанности подрядчик вправе требовать возмещения причиненных убытков, включая дополнительные издержки, вызванные простоем, либо перенесения сроков исполнения работы, либо увеличения указанной в договоре цены работы. В случаях, когда исполнение работы по договору подряда стало невозможным вследствие действий или упущений заказчика, подрядчик сохраняет право на уплату ему указанной в договоре цены с учетом выполненной части работы.

В соответствии с частью 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Частью 3.1 статьи 70 АПК РФ  предусмотрено, что обстоятельства, на которые ссылается сторона в обоснование своих требований или возражений, считаются признанными другой стороной, если они ею прямо не оспорены или несогласие с такими обстоятельствами не вытекает из иных доказательств, обосновывающих представленные возражения относительно существа заявленных требований.

Статьей 71 АПК РФ установлено, что арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств.  Арбитражный суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности.

 Доказательство признается арбитражным судом достоверным, если в результате его проверки и исследования выясняется, что содержащиеся в нем сведения соответствуют действительности.

Каждое доказательство подлежит оценке арбитражным судом наряду с другими доказательствами. Никакие доказательства не имеют для арбитражного суда заранее установленной силы.

Согласно положениям статей  8, 9 АПК РФ судопроизводство в арбитражном суде осуществляется на основе равноправия сторон  и  состязательности.

При этом лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий. 

Согласно пунктам 2.1, 2.2 договора  ориентировочная стоимость работ по договору составляет 850 000, 00 рубля с учетом  НДС 18 %.  Стоимость  работ по погружению свай рассчитывается как произведение общего количества погонных метров свай, подлежащих забивке на объекте, на стоимость забивки одного погонного метра ж/б сваи (т.е. в интересах расчетов принимается проектная длинна ж/б свай, согласно их маркам, без учета фактического отказа свай в процессе погружения.). При этом стоимость погружения одного погонного метра железобетонной сваи принимается равной 290 рублей с учетом НДС. Общее количество погонных метров свай, подлежащих забивке на объекте, рассчитывается на основании данных проектной документации путем сложения длин всех, подлежащих погружению на объекте, ж/б свай. 

Заказчик производит оплату стоимости перебазировки сваебойной установки до объекта в размере 60 000 рублей, включая НДС.  

Стоимость забивки свай по настоящему договору включает в себя стоимость: механизмов и автотранспорта, заработной платы, накладных расходов, сметной прибыли, среднегодового удорожания работ в зимнее время, НДС 18%.

 Как следует из материалов дела, платежным поручением от 30.05.2017 № 297 истец  перечислил ответчику аванс в размере 255 000, 00 рубля, в том числе 60 000, 00 рубля за перебазировку сваебойной установки до объекта.

Ответчик ссылается на то, что работы  по договору не могли быть исполнены подрядчиком вследствие изменения заказчиком проектного решения. В результате невозможности исполнения договора ответчику причинен реальный ущерб в размере 214 000, 00 рубля в виде следующих затрат: 80 000, 00 рубля – стоимость перебазировки сваебойной техники «ФИО2 25» с навесным оборудованием,  140 000, 00 рубля – стоимость перебазировки сваебойной установки «СП 49» с навесным оборудованием,  21 000, 00 рубля – стоимость испытания свай, оплаченная ОАО «СУ № 96»,

Однако каких-либо доказательств того, что подрядчик  уведомлял об этом заказчика,  то есть осуществлял  необходимые действия, свидетельствующие об определенной степени заботливости и осмотрительности, которые от него требовались для осуществления работ,    суду не представлено. 

С учетом этого суд приходит к выводу о том,  что  своими действиями ответчик способствовал возникновению у него убытков и  не пытался уменьшить затраты в виде простоя.  

Согласно пункту 1 статьи 746 ГК РФ оплата выполненных подрядчиком работ производится заказчиком в размере, предусмотренном сметой, в сроки и в порядке, которые установлены законом или договором строительного подряда. При отсутствии соответствующих указаний в законе или договоре оплата работ производится в соответствии со статьей 711 настоящего Кодекса. 

Поскольку договором было предусмотрено, что заказчик производит оплату стоимости перебазировки сваебойной установки до объекта в размере 60 000 рублей, и в последующем каких-либо дополнительных соглашений к договору  об изменении цены сторонами не заключалось, а также, учитывая, что истцом признаются расходы по перебазированию двух    сваебойных  установок и по пробной забивке свай в размере 21 000, 00 рубля, то требования ответчика о взыскании реального ущерба подлежат удовлетворению в размере 141 000, 00 рубля. 

Требования ответчика  о взыскании упущенной выгоды в размере 575 000, 00 рубля удовлетворению не подлежат, поскольку  ответчиком не представлено доказательств реальности получения дохода при обычных условиях гражданского оборота в данной сумме, так как на день заключения договора подряда и в период выполнения работ  у  ответчика отсутствовала возможность выполнения строительных работ, поскольку решением общего собрания от 20.04.2017  ООО «Мост-Спецстрой» было исключено из членов НП СРО  «Объединение смоленских строителей». Следовательно, указанный  доход  не мог быть получен ответчиком вообще.   

Статьей 329 ГК РФ предусмотрено, что исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием имущества должника, поручительством, банковской гарантией, задатком и другими способами, предусмотренными законом или договором. 

В силу пункта 1 статьи 330 ГК РФ неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков.

Пунктом 9.2 договора предусмотрено, что в случае задержки сроков окончания работ на объекте подрядчик оплачивает по требованию заказчика пеню из расчета 0, 1 % в день от стоимости невыполненных в установленные сроки работ. 

В соответствии с пунктом 3 статьи 401 ГК РФ если иное не предусмотрено законом или договором, лицо, не исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности, несет ответственность, если не докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств. К таким обстоятельствам не относятся, в частности, нарушение обязанностей со стороны контрагентов должника, отсутствие на рынке нужных для исполнения товаров, отсутствие у должника необходимых денежных средств. 

Пунктом 1 статьи 404 ГК РФ предусмотрено, что если неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства произошло по вине обеих сторон, суд соответственно уменьшает размер ответственности должника. Суд также вправе уменьшить размер ответственности должника, если кредитор умышленно или по неосторожности содействовал увеличению размера убытков, причиненных неисполнением или ненадлежащим исполнением, либо не принял разумных мер к их уменьшению.

В соответствии с пунктом 1 статьи 406 ГК РФ кредитор считается просрочившим, если он отказался принять предложенное должником надлежащее исполнение или не совершил действий, предусмотренных законом, иными правовыми актами или договором либо вытекающих из обычаев или из существа обязательства, до совершения которых должник не мог исполнить своего обязательства.  

Согласно пункту 3 статьи 405 ГК РФ должник не считается просрочившим, пока обязательство не может быть исполнено вследствие просрочки кредитора.

В ходе рассмотрения дела судом установлено, что ответчиком просрочка выполнения работ по договору допущена в том числе по причине   изменения заказчиком проектного решения, что не оспаривается истцом.   

При таких обстоятельствах оснований для начисления подрядчику  пени в соответствии с пунктом 9.2 договора не имеется. 

Учитывая вышеизложенное, требования истца и ответчика подлежат частичному удовлетворению.  

Согласно  части 3 статьи 132 АПК РФ   встречное требование направлено к зачету первоначального требования.

В силу части 5 статьи 170 АПК РФ при полном или частичном удовлетворении первоначального и встречного исков в резолютивной части решения указывается денежная сумма, подлежащая взысканию в результате зачета.

В связи с частичным удовлетворением судом первоначального и встречного требований суд считает возможным произвести взаимозачет суммы, взысканной по встречному   иску,   в счет погашения суммы, взысканной по первоначальному  иску,  и взыскать с ответчика  в пользу истца  задолженность  в размере   114 000, 00 рубля.

По результатам разрешения спора между сторонами подлежат распределению судебные расходы.

Согласно статье 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны.  

В случае, если иск удовлетворен частично, судебные расходы относятся на лиц, участвующих в деле, пропорционально размеру удовлетворенных исковых требований.

Как следует из материалов дела, истцом по первоначальному иску была уплачена государственная пошлина в размере 9 630, 00 рубля исходя из суммы исковых требований 331 500, 00  рубля.   

Требования истца   удовлетворены частично  в размере 255 000, 00 рубля, что составляет 76, 92 % от цены иска.   

Таким образом, по результатам рассмотрения первоначального иска с ответчика в пользу истца пропорционально удовлетворенным требованиям подлежат взысканию судебные расходы в сумме 7 407,  00 рубля, судебные расходы в сумме 2 223, 00 рубля (9 630, 00 – 7 407, 00) относятся на истца

Ответчиком при подаче встречного искового заявления была уплачена государственная пошлина в сумме 14 500, 00 рубля исходя из цены иска    575 000, 00 рубля; в последующем сумма иска уменьшена ответчиком до 561 000, 00 рубля, исходя из которой подлежала уплате государственная пошлина в размере 14 220, 00 рубля. 

Требования ответчика удовлетворены частично в размере 141 000, 00  рубля, что составляет 25, 13 % от цены иска. 

Таким образом, по результатам рассмотрения встречного иска излишне уплаченная государственная пошлина в сумме 280, 00 рубля подлежит возврату ответчику из федерального бюджета, с истца   в пользу ответчика  пропорционально удовлетворенным требованиям подлежат взысканию судебные расходы в сумме 3 573, 00 рубля, судебные расходы в сумме             10 647, 00 рубля (14 220, 00 – 3 573, 00) относятся на ответчика.

С учетом произведенного судом зачета с ответчика в пользу истца подлежат взысканию судебные расходы в сумме  3 834, 00 рубля.  

Руководствуясь статьями 167 - 171 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

Р Е Ш И Л :

По первоначальному иску.

Иск удовлетворить частично.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью «МОСТ-СПЕЦСТРОЙ» (ОГРН 

<

***>; ИНН 

<

***>) в пользу общества с ограниченной ответственностью «Фирма «Подряд»                                 (ОГРН 

<

***>; ИНН 

<

***>)  задолженность в сумме            255 000, 00 рубля, а также в возмещение судебных расходов 7 407, 00 рубля.

В удовлетворении исковых требований в остальной части отказать.

По встречному иску.

Иск удовлетворить частично.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью «Фирма «Подряд» (ОГРН 

<

***>; ИНН 

<

***>) в пользу общества с ограниченной ответственностью «МОСТ-СПЕЦСТРОЙ»  (ОГРН 

<

***>; ИНН 

<

***>) задолженность в сумме 141 000, 00 рубля, а также в возмещение судебных расходов 3 573, 00 рубля.

В удовлетворении исковых требований в остальной части отказать. 

Произвести обществу с ограниченной ответственностью «МОСТ-СПЕЦСТРОЙ»  (ОГРН 

<

***>; ИНН 

<

***>) возврат излишне уплаченной государственной пошлины в сумме 280, 00 рубля, о чем выдать справку.

Произвести зачет суммы,  взысканной по встречному иску,  в счет уплаты суммы, взысканной по первоначальному иску.

Выдать исполнительный лист на взыскание  с общества с ограниченной ответственностью «МОСТ-СПЕЦСТРОЙ» (ОГРН 

<

***>; ИНН 

<

***>) в пользу общества с ограниченной ответственностью «Фирма «Подряд»   (ОГРН 

<

***>; ИНН 

<

***>)  задолженности в сумме 114 000, 00 рубля, а также  судебных расходов в сумме  3 834, 00 рубля.

Решение суда вступает в законную силу по истечении месячного срока со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба. 

Лица, участвующие в деле, вправе обжаловать настоящее решение суда в течение месяца после его принятия в апелляционную инстанцию – Двадцатый арбитражный апелляционный суд (г. Тула), в течение двух месяцев после вступления решения суда в законную силу в кассационную инстанцию – Арбитражный суд Центрального округа (г. Калуга) при условии, что решение суда было предметом рассмотрения арбитражного суда апелляционной инстанции или суд апелляционной инстанции отказал в восстановлении пропущенного срока подачи апелляционной жалобы.  Апелляционная и кассационная жалобы подаются через Арбитражный суд Смоленской области.

Судья             В. В. Яковенкова