875/2023-86362(1) 

 

ДЕВЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД  127994, Москва, ГСП-4, проезд Соломенной cторожки, 12  

адрес электронной почты: 9aas.info@arbitr.ru 

адрес веб.сайта: http://www.9aas.arbitr.ru 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

  № 09АП-9901/2023

Дело № А40-229122/22

г. Москва

31 марта 2023 года

Резолютивная часть постановления объявлена 28 марта 2023 года  Постановление изготовлено в полном объеме 31 марта 2023 года  

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:  

председательствующего судьи: Т.Б.Красновой,  судей: И.В.Бекетовой, И.А.Чеботаревой,  

при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1,  рассмотрев в открытом судебном заседании в зале № 13 апелляционную жалобу  

120 отдела государственного архитектурно-строительного надзора Минобороны России  на решение Арбитражного суда г. Москвы от 30.01.2023 по делу № А40-229122/22  

по заявлению ФКП "Управление Заказчика КС Минобороны России" 

к 120 отделу государственного архитектурно-строительного надзора Минобороны России  

о признании незаконным и отмене постановления,  при участии:  

от заявителя: ФИО2 по дов. от 22.09.2022; от ответчика: не явился, извещен; 

У С Т А Н О В И Л:

ФКП "Управление заказчика КС Минобороны России" обратилось в Арбитражный  суд г.Москвы с заявлением об оспаривании постановления 120 отдела государственного  архитектурно-строительного надзора Минобороны России от 06.10.2022 № 120-26-2022 о  привлечении к административной ответственности по части 1 статьи 9.4 КоАП РФ.  

Решением Арбитражного суда города Москвы от 30.01.2023 заявленное требование  удовлетворено.  

Не согласившись с указанным решением, 120 отдел государственного архитектурно-строительного надзора Минобороны России обратился в Девятый арбитражный  апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит указанное решение  отменить, принять по делу новый судебный акт. Считает, что вывод суда о том, что ФКП  "Управление заказчика КС Минобороны России" не является субъектом вменяемого  административного правонарушения, не соответствует обстоятельствам дела.  

Заявитель считает решение суда законным и обоснованным, просит отказать в  удовлетворении апелляционной жалобы.  

120 отдел государственного архитектурно-строительного надзора Минобороны  России явку своего представителя в судебное заседание не обеспечил, о рассмотрении дела  извещен.  

Законность и обоснованность принятого решения проверены в отсутствие  представителя административного органа в соответствии со статьями 266, 268 АПК РФ.  

Суд апелляционной инстанции, изучив материалы дела, исследовав и оценив  имеющиеся в материалах дела доказательства, проверив доводы апелляционной жалобы,  усматривает основания для отмены решения Арбитражного суда города Москвы.  

В соответствии с частью 3 статьи 30.1 КоАП РФ, постановление по делу об  административном правонарушении, вынесенное должностным лицом, может быть  обжаловано в арбитражный суд.  

Согласно пункту 4 статьи 210 АПК РФ, с учетом положений пункта 1 статьи 65  АПК РФ, каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые  оно ссылается как на основание своих требований и возражений. По делам об оспаривании  решений административных органов о привлечении к административной ответственности  обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для привлечения к  административной ответственности, возлагается на административный орган, принявший  оспариваемое решение.  

В соответствии с частью 6 статьи 210 АПК РФ, при рассмотрении дела об  оспаривании решения административного органа о привлечении к административной  ответственности арбитражный суд в судебном заседании проверяет законность и  обоснованность оспариваемого решения, устанавливает наличие соответствующих  полномочий административного органа, принявшего оспариваемое решение,  устанавливает, имелись ли законные основания для привлечения к административной  ответственности, соблюден ли установленный порядок привлечения к ответственности, не  истекли ли сроки давности привлечения к административной ответственности, а также  иные обстоятельства, имеющие значение для дела.  

В силу пункта 7 статьи 210 АПК РФ, при рассмотрении дела об оспаривании  решения административного органа арбитражный суд не связан доводами, содержащимися  в заявлении, и проверяет оспариваемое решение в полном объеме.  

Как следует из материалов дела, 120 Отделом государственного архитектурно-строительного надзора Минобороны России проведена проверка деятельности застройщика  (технического заказчика) ФКП «Управление заказчика КС Минобороны России» и  генерального подрядчика ФГУП «ГУСС» при строительстве объекта капитального  строительства «Жилая застройка на 277 квартир» по адресу: г. Омск, Октябрьский район,  ул. Пархоменко (шифр объекта 419/ЖД-133-3).  

На момент посещения строительной площадки было непосредственно обнаружено,  что на объекте капитального строительства застройщиком (техническим заказчиком) ФКП  «Управление заказчика КС Минобороны России» при организации строительства и  проведении строительного контроля были допущены нарушения требований  законодательства о градостроительной деятельности, которые выразились в следующем:  

 1) Техническим заказчиком (застройщиком) не представлен на регистрацию полный  комплект откорректированной проектной документации, а именно отсутствует раздел 11  «смета» (нарушение требований статьи 52 часть 5 п. 2 Градостроительного кодекса РФ).  Данное замечание относится к ГВСУ № 4 как к генеральному проектировщику.  

2) При отделке стен коридоров, жилых комнат, подсобных помещений  предусмотрена штукатурка стен из ячеисто-бетонных блоков цементно-песчаным  раствором по сетке толщиной 20 мм или выравнивающий слой по бетонной поверхности,  фактически выполняются работы по затирке и шпаклевке стен и внутриквартирных  перегородок гипсовым штукатурными смесями (нарушение требований проектной  документации 419/ЖД-133/20-АР.ТЧ л.5; 419/ЖД-133/20-АР.ГЧ л.8).  

3) Согласно выводам технического обследования основных несущих и  ограждающих конструкций для обеспечения нормальной эксплуатации здания необходимо  выполнить защиту деформационного шва (оси Е/15-15/1; Ж/15-15/1) от проникновения  влаги путем очистки полости от бетона, с прокладкой уплотняющего жгута «Вилатерм» с  последующим заполнением полиуретановым герметиком «Гермотекс». Представлено  гарантийное письмо исх. 881 от 02.12.2020г. АО «Новая технология» о выполнении данных  работ в период март-апрель 2021г. совместно с работами по монтажу вентилируемых  фасадов с лесов.  

4) К проверке не представлена исполнительная документация и результаты  испытаний бетона на устройство монолитных ж/б стен 16 этажа; монолитного ж/б  покрытия; монолитного ж/б парапета; монолитных ж/б машинных помещений шахт  лифтов, хотя фактически эти работы выполнены и скрыты последующими работами;  исполнительная документация не скомплектована, часть актов освидетельствования  скрытых работ и геодезических схем не содержат необходимых сведений для оценки  качества работ и не соответствуют формам, предусмотренным нормативными документами  (отсутствуют подписи ответственных лиц); не обозначены сведения о контролируемых  параметрах по видам работ со ссылкой на соответствующие нормативные документы  (нарушение требований статьи 52 части 1.2; части 9; п. 1 статьи 54 Градостроительного  кодекса РФ; откорректированной проектной документации по шифру 419/ЖД-133-3-3/20- ПОС раздел 8 (перечень видов СМР, ответственных конструкций, подлежащих  освидетельствованию); части 6 статьи 52 Градостроительного кодекса РФ; РД-11 -02-2006  «Требования к составу и порядку ведения исполнительной документации...») пунктов 5, 6,  10 Положения о проведении строительного контроля, утв. Постановлением Правительства  РФ от 21.06.2010 № 468).  

5) По откорректированной проектной документации выявлено несоответствие  параметров объекта капитального строительства параметрам, указанным в разрешении на  строительство от 12.10.2015 № 55-55301000-549-2015-153 по количеству этажей, площади  и количеству квартир (нарушение требований статьи 51 части 1 и части 4 п.1; 2 статьи 54  

Градостроительного кодекса РФ). 

6) К проверке не представлен научно-технический отчет о мониторинге за  состоянием зданий, расположенных в непосредственной близости от строящегося объекта  по адресу ул. Пархоменко, д.25 (нарушение требований откорректированной проектной  документации по шифру 419/ЖД-133-3-3/20-ПОС раздел 20 (перечень мероприятий по  организации мониторинга за состоянием зданий, расположенных в непосредственной  близости от строящегося объекта)).  

При рассмотрении проектной, исполнительной и иной технической документации  было установлено, что Объект представляет собой капитальное 16-ти этажное здание с  подвалом с размерами в осях 95,46 х 17,3 м, высотой дома (от отметки уровня пола первого  этажа до парапета)- 53,56 м, общей площадью здания 23394,0 м2, строительный объём  здания составляет 77452,0 м3. Жилой дом на 252 квартиры, расчетное количество жителей  760 человек.  

Согласно приказу Минстроя России от 10.04.2020 № 198/пр здание является  объектом с массовым пребыванием граждан, в связи с чем на основании пункта 4 части 2,  части 2.2 статьи 49 Градостроительного кодекса РФ его проектная документация подлежит  экспертизе.  

При выезде на Объект в период с 07.06.2022 по 09.06.2022 обнаружено, что на  момент посещения строительной площадки было возведено здание объекта капитального  строительства с устройством большей части инженерных коммуникаций (выполнены  работы по устройству фундаментов, ж/б каркаса здания, устройство наружных и  внутренних стен и перегородок, монтажу ограждающих конструкций (закрыт тепловой  контур здания), внутренней черновой и чистовой отделке помещений, устройству  внутренних (без проведения пусконаладочных работ) и наружных инженерных сетей и  систем обеспечения здания). Строительная готовность жилого дома с учётом инженерных  сетей составляла - 61 %.  

Осуществляли свою трудовую деятельность работники застройщика (технического  заказчика) ФКП «Управление заказчика КС Минобороны России», генерального  подрядчика ФГУП «ГВСУ № 4» и подрядчика АО «НОВАТЕХ».  

Результаты проверки зафиксированы актом выездной проверки от 17.06.2022 № 12026-2022.  

25.07.2022 в отношении ФКП «Управление заказчика КС Минобороны России»  составлен протокол об административном правонарушении и 06.10.2022 Главным  управлением контрольной и надзорной деятельности Министерства обороны Российской  

Федерации вынесено постановление о привлечении к административной ответственности  по части 1 статьи 9.4 КоАП РФ за нарушение требования при строительстве объекта с  шифром 920/155-13 и назначении наказания в виде административного штрафа в размере  300 000 рублей.  

Признавая незаконным вынесенное постановление, Арбитражный суд г.Москвы  руководствовался положениями пункта 3 статьи 52 Градостроительного кодекса РФ,  пунктами 2.1, 8.2.5, 8,2.18, 8.2.29 Контракта и исходил из того, что ФКП "Управление  заказчика КС Минобороны России" не является стороной контракта, не является лицом,  осуществляющим строительство, и, соответственно, не является субъектом вменяемого  административного правонарушения.  

Апелляционный суд полагает возможным не согласиться с выводами суда. 

 Частью 1 статьи 9.4 КоАП РФ предусмотрена административная ответственность за  нарушение требований технических регламентов, проектной документации, обязательных  требований документов в области стандартизации или требований специальных  технических условий либо нарушение установленных уполномоченным федеральным  органом исполнительной власти до дня вступления в силу технических регламентов  обязательных требований к зданиям и сооружениям при проектировании, строительстве,  реконструкции или капитальном ремонте объектов капитального строительства, в том  числе при применении строительных материалов (изделий).  

 Объективная сторона данного правонарушения заключается, в том числе, в  нарушении требований технических регламентов, проектной документации при  строительстве объектов капитального строительства.  

Согласно части 1.2 статьи 52 Градостроительного кодекса РФ строительство,  реконструкция объектов капитального строительства осуществляются в соответствии с  проектной документацией и рабочей документацией.  

В силу части 6 статьи 52 Градостроительного кодекса РФ лицо, осуществляющее  строительство, обязано осуществлять строительство, реконструкцию, капитальный ремонт  объекта капитального строительства в соответствии с заданием застройщика или  технического заказчика (в случае осуществления строительства, реконструкции,  капитального ремонта на основании договора), проектной документацией, требованиями  градостроительного плана земельного участка, требованиями технических регламентов и  при этом обеспечивать безопасность работ для третьих лиц и окружающей среды,  выполнение требований безопасности труда, сохранности объектов культурного наследия.  

При этом лицом, осуществляющим строительство, реконструкцию, капитальный  ремонт объекта капитального строительства, может являться застройщик либо  индивидуальный предприниматель или юридическое лицо, заключившие договор  строительного подряда. Лицо, осуществляющее строительство, обеспечивает соблюдение  требований проектной документации, технических регламентов, техники безопасности в  процессе указанных работ и несет ответственность за качество выполненных работ и их  соответствие требованиям проектной документации (часть 3 статьи 52 ГрК РФ).  

В пункте 16 статьи 1 ГрК РФ определено, что застройщик юридическое лицо,  обеспечивающее на принадлежащем ему земельном участке или на земельном участке  иного правообладателя (которому при осуществлении бюджетных инвестиций в объекты  капитального строительства государственной (муниципальной) собственности органы  государственной власти (государственные органы) передали в случаях, установленных  бюджетным законодательством Российской Федерации, на основании соглашений свои  полномочия государственного (муниципального) заказчика строительство, реконструкцию,  капитальный ремонт, снос объектов капитального строительства, а также выполнение  инженерных изысканий, подготовку проектной документации для их строительства,  реконструкции, капитального ремонта. Застройщик вправе передать свои функции,  предусмотренные законодательством о градостроительной деятельности, техническому  заказчику.  

 Согласно части 4 статьи 53 ГрК РФ в процессе строительства, реконструкции,  капитального ремонта объекта капитального строительства лицом, осуществляющим  

строительство (лицом, осуществляющим строительство, и застройщиком или техническим  заказчиком в случае осуществления строительства, реконструкции, капитального ремонта  на основании договора), должен проводиться контроль за выполнением работ, которые  оказывают влияние на безопасность объекта капитального строительства и в соответствии  с технологией строительства, реконструкции, капитального ремонта контроль за  выполнением которых не может быть проведен после выполнения других работ, а также за  безопасностью строительных конструкций и участков сетей инженерно-технического  обеспечения, если устранение выявленных в процессе проведения строительного контроля  недостатков невозможно без разборки или повреждения других строительных конструкций  и участков сетей инженерно-технического обеспечения, за соответствием указанных работ,  конструкций и участков сетей требованиям технических регламентов и проектной  документации. До проведения контроля за безопасностью строительных конструкций  должен проводиться контроль за выполнением всех работ, которые оказывают влияние на  безопасность таких конструкций и в соответствии с технологией строительства,  реконструкции, капитального ремонта контроль за выполнением которых не может быть  проведен после выполнения других работ, а также в случаях, предусмотренных проектной  документацией, требованиями технических регламентов, должны проводиться испытания  таких конструкций.  

Таким образом, субъектами ответственности, предусмотренной частью 1 статьи 9.4  КоАП РФ, могут быть как застройщик, так и подрядная организация, непосредственно  осуществляющие работы по строительству. При этом застройщик вправе передать свои  функции, предусмотренные законодательством о градостроительной деятельности,  техническому заказчику.  

В силу части 2 статьи 51 Градостроительного кодекса РФ строительство,  реконструкция объектов капитального строительства осуществляются на основании  разрешения на строительство.  

Разрешение на строительство дает застройщику право осуществлять строительство,  реконструкцию объекта капитального строительства, за исключением случаев,  предусмотренных настоящим Кодексом (часть 1 статьи 51 Градостроительного кодекса  РФ).  

Как следует из обстоятельств дела, согласно разрешению на строительство от  12.10.2015 № 55-55301000-549-2015-153, застройщиком объекта является ФКП  "Управление заказчика КС Минобороны России".  

Кроме того, из обстоятельств дела следует, что между Министерством обороны РФ  (Государственный заказчик) и ФГУП «ГВСУ № 4» (Генподрядчик) заключен  государственный контракт от 21.12.2012.  

В соответствии с пунктом 2.1 Контракта Государственный заказчик осуществляет  финансирование, обеспечение выполнения и контроль за выполнением работ, а  Генподрядчик осуществляет строительно-монтажные работы по условиям Контракта, в  соответствии с проектной документацией.  

 В силу пункта 2.5 Контракта Государственный заказчик в целях обеспечения  выполнения работ, осуществления контроля и надзора за производством строительных  работ и принятия от его имени решений во взаимоотношениях с генподрядчиком передал  исполнение части своих функций, определенных в разделе 7 Контракта, ФКП «УЗКС МО  РФ»). При осуществлении прав и обязанностей по Контракту, за исключением обязанности  по финансированию и оплате работ, Заказчик действует от имени Государственного  заказчика. При этом ответственность за действия и (или) бездействие Заказчика при  осуществлении им функции Государственного заказчика несет Государственный заказчик.  

Разделом 7 Контракта определены функции Заказчика. 

В силу пункта 7.1.5, 7.1.6 Заказчик осуществляет контроль и технический надзор за  выполнением строительно-монтажных работ (объемом, качеством, стоимостью и сроками  выполнения работ), используя при этом качественные критерии, заложенные в  существующих в Российской Федерации строительных нормах и правилах, технических  

условиях и стандартах, применяемых в строительстве, условиям Контракта, осуществляет  контроль за ходом работ.  

В силу пункта 1.12 Контракта, Заказчик – лицо, привлеченное Государственным  заказчиком в целях осуществления контроля и надзора за выполнением работ, на  основании государственного Контракта, заключенного между Государственным  заказчиком и Заказчиком.  

 В соответствии с распоряжением Правительства Российской Федерации от  03.03.2010 N 272-р "Об определении федерального казенного предприятия "Управление  заказчика капитального строительства Министерства обороны Российской Федерации"  единственным исполнителем, оказывающим услуги заказчика (застройщика) в части  проектирования, строительства, капитального ремонта и технического перевооружения  строек и объектов Минобороны России" предприятие определено единственным  исполнителем, оказывающим услуги заказчика (застройщика) в части проектирования,  строительства, капитального ремонта и технического перевооружения строек и объектов  Минобороны России.  

Согласно распоряжению Правительства Российской Федерации от 29.06.2011 N  1119-р "О внесении изменений в устав федерального казенного предприятия "Управление  заказчика капитального строительства Министерства обороны Российской Федерации",  утвержденного распоряжением Правительства Российской Федерации от 11.03.2008 N 290- р" (далее - распоряжение N 1119-р), следует, что ФКП "Управление заказчика КС  Минобороны России" создано в целях выполнения работ и оказания услуг в сфере  проектирования, строительства и организации строительства объектов для нужд обороны и  безопасности государства (пункт 10 Устава предприятия, утвержденного распоряжением  Правительства Российской Федерации от 11.03.2008 N 290-р).  

Между Министерством обороны РФ (Государственный заказчик) и ФКП  "Управление заказчика КС Минобороны России" (Исполнитель) заключен  Государственный контракт № ДГЗ/ФКП-9/2012 от 21.12.2012 на оказание услуг по  организации проектирования, строительства, капитального строительства и технического  перевооружения строек и объектов Государственного заказчика, указанных в приложении   № 1 к Контракту.  

Пунктом 2.1.1 Контракта установлено, что Исполнитель обязан своевременно и  надлежащим образом оказывать услуги в установленные сроки и с соблюдением  требований настоящего Контракта по объему и качеству.  

Таким образом, указанные обстоятельства позволяют сделать вывод о том, что ФКП  "Управление заказчика КС Минобороны России" является надлежащим субъектом  правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 9.4 КоАП РФ.  

Факт несоблюдения ФКП "Управление заказчика КС Минобороны России"  установленных требований при строительстве упомянутого объекта капитального  строительства, подтверждается взаимной связью и совокупностью представленных в  материалы дела доказательств и свидетельствует о наличии события административного  правонарушения, ответственность за которое предусмотрена частью 1 статьи 9.4 КоАП РФ.  

В соответствии с частью 2 статьи 2.1 КоАП РФ юридическое лицо признается  виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что  у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых  данным Кодексом или законами субъекта Российской Федерации предусмотрена  административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от  него меры по их соблюдению.  

Отсутствие вины юридического лица предполагает объективную невозможность  соблюдения установленных правил, необходимость принятия мер, от юридического лица  не зависящих.  

Основанием для освобождения лица от ответственности могут служить  обстоятельства, вызванные объективно непреодолимыми либо непредвиденными  препятствиями, находящимися вне контроля хозяйствующего субъекта, при соблюдении  той степени добросовестности, которая требовалась от него в целях выполнения  

законодательно установленной обязанности. Доказательств наличия указанных  обстоятельств заявителем не представлено.  

Доказательств, подтверждающих, что Предприятие предприняло все зависящие от его  меры по надлежащему исполнению требований действующего законодательства и  недопущению совершения административного правонарушения, чрезвычайных и  непредотвратимых обстоятельств, исключающих возможность соблюдения действующих  норм и правил, нарушение которых послужило основанием для привлечения к  административной ответственности, в материалах дела не имеется.  

Заявитель, являясь лицом, осуществляющим строительный контроль при  строительстве объекта, допустил проведение строительных работ с нарушением  требований проектной документации, что свидетельствует о наличии в действиях  Предприятия состава административного правонарушения, ответственность за совершение  которого установлена частью 1 статьи 9.4 КоАП РФ.  

Привлечение к административной ответственности произведено административным  органом с соблюдением установленной процедуры, в пределах срока давности привлечения  к административной ответственности, наказание назначено с учетом отягчающих  ответственность обстоятельств. Оснований для признания совершенного правонарушения  малозначительным не имеется.  

С учетом изложенного основания для признания постановления о привлечении к  административной ответственности незаконным отсутствуют. Решение суда подлежит  отмене на основании пунктов 1, 3 части 1 статьи 270 АПК РФ.  

Нарушений норм процессуального права, являющихся безусловным основанием к  отмене судебного акта, в соответствии с частью 4 статьи 270 АПК РФ, судом первой  инстанции не допущено.  

На основании изложенного и руководствуясь статьями 266–269, 270, 271  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный  апелляционный суд  

П О С Т А Н О В И Л:

решение Арбитражного суда города Москвы от 30.01.2023 по делу № А40-229122/22  

отменить. В удовлетворении заявленного требования отказать. 

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную  

силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня  

изготовления постановления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа. 

Председательствующий судья Т.Б.Краснова  

Судьи И.В.Бекетова  

 И.А.Чеботарева