ДЕВЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

127994, Москва, ГСП-4, проезд Соломенной cторожки, 12

адрес электронной почты: 9aas.info@arbitr.ru

адрес веб.сайта: http://www.9aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

№ 09АП-9980/2019

Дело № А40-246165/2018

г. Москва

15 марта 2019 года

Резолютивная часть постановления объявлена 14 марта 2019 года 

Постановление изготовлено в полном объеме 15 марта 2019 года 

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи: Тетюка В.И., 

Судей: Кузнецовой Е.Е., Бодровой Е.В.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу МИНИСТЕРСТВА ОБОРОНЫ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ 

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 28.12.2018г., принятое судьей М.А. Ведерниковым (шифр судьи 15-1662) по делу № А40-246165/18, 

по иску МИНИСТЕРСТВА ОБОРОНЫ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ 119019, 

<

...>, (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) к ФЕДЕРАЛЬНОМУ ГОСУДАРСТВЕННОМУ УНИТАРНОМУ ПРЕДПРИЯТИЮ "ГЛАВНОЕ ВОЕННО-СТРОИТЕЛЬНОЕ УПРАВЛЕНИЕ №14", 117556, 

<

...>, (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) третье лицо: ФКП «УПРАВЛЕНИЕ ЗАКАЗЧИКА КС МИНОБОРОНЫ РОССИИ» (119160, 

<

...>) о взыскании неустойки по государственному контракту от 24.09.2015г. и приложенные к исковому заявлению документы,

при участии:

от истца: ФИО2 по доверенности от 05.10.2018,

от ответчика: ФИО3 по доверенности от 25.10.2018.

от третьего лица: не явился, извещен,

У С Т А Н О В И Л:

Министерство обороны Российской Федерации (далее – истец)  обратилось в Арбитражный суд города Москвы с исковым заявлением к Федеральному государственному унитарному предприятию «Главное военно-строительное управление № 14» (далее – ответчик) о взыскании неустойки в размере 346 695 671 руб. 30 коп. 

К участию в деле, в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено ФКП «Управление заказчика КС Минобороны России».

Решением Арбитражного суда города Москвы от 28.12.2018 в иске отказано.

Не согласившись с решением суда первой инстанции, истец подал апелляционную жалобу, в которой просит отменить решение Арбитражного суда города Москвы и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении иска.  

В обоснование доводов апелляционной жалобы, заявитель указал, что нарушение сроков выполнения обязательств по контракту обусловлено ненадлежащим исполнением обязательств Генподрядчиком.

Ссылается на то обстоятельство, что вывод суда первой инстанции о невозможности выполнения работ вследствие позднего предоставления правоустанавливающих документов Государственным заказчиком не соответствует обстоятельствам дела.

Обращает внимание на несогласие с выводом суда первой инстанции относительно несоответствия расчета неустойки фактическим обстоятельствам дела.

В судебном заседании представитель истца поддержал доводы апелляционной жалобы, просил решение суда отменить, заявленные требования удовлетворить.

Представитель ответчика возражал по доводам апелляционной жалобы, просил решение суда оставить без изменения, а апелляционную жалобу – без удовлетворения, представил письменный отзыв на жалобу.

Третье лицо в судебное заседание представителя не направило, о времени и месте судебного разбирательства извещено надлежащим образом. 

Дело рассмотрено в порядке статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в отсутствие третьего лица. 

Девятый арбитражный апелляционный суд, рассмотрев дело по правилам статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, изучив доводы апелляционной  жалобы, исследовав и оценив представленные доказательства, не находит оснований для отмены или изменения решения Арбитражного суда города Москвы на основании следующего.

Как следует из материалов дела, между Министерством обороны Российской Федерации и ФГУП «Спецстройинжиниринг при Спецстрое России» (в связи со сменой наименования - ФГУП «ГВСУ № 14») заключен государственный контракт от 20 марта 2015 г. № 1516187386052090942000000/ДС-1511/12 на выполнение строительно-монтажных работ по объекту (далее - Контракт). 

Пунктом 3.1 Контракта установлена его Цена, которая составляет 883 966 045 руб. 

Согласно пункту 2.1 Контракта Генподрядчик осуществляет строительномонтажные работы в соответствии с условиями Контракта, в том числе раздела 23 Контракта, и работы (услуги), необходимые для ввода в эксплуатацию объекта в соответствии с условиями Контракта (Возведение объекта «под ключ») (далее - работы). 

Пунктом 5.2 Контракта предусмотрены сроки выполнения работ: 

- строительство юстировочной вышки - 30 октября 2015 г.; 

- насосная станция с установкой водоподготовки - 30 октября 2015 г.; 

- очистные сооружения - 10 ноября 2015 г.; 

- канализационно-насосная станция - 20 ноября 2015 г.; 

- строительство ТСО - 25 декабря 2015 г.; 

- инженерные сети - 20 января 2016 г.; 

- благоустройство территории - 15 марта 2016 г.; выполнение строительно-монтажных работ - 30 марта 2016 г.

В установленные сроки работы по Контракту Генподрядчиком не выполнены и Государственному заказчику не сданы. 

Следовательно, просрочка исполнения обязательств составляет: 

- по этапу работ (строительство юстировочной вышки) составляет 11 дней (период нарушения обязательства с 31.10.2015 по 10.11.2015); 

- по этапу работ (насосная станция с установкой водоподготовки) составляет 11 дней (период нарушения обязательств с 31.10.2015 по 10.11.2015), 

- по этапу работ (очистные сооружения) составляет 10 дней (период нарушения обязательств с 11.11.2015 по 20.11.2015); 

- по этапу работ (канализационно-насосная станция) составляет 35 дней (период нарушения обязательств с 21.11.2015 по 25.12.2015); 

- по этапу работ (строительство ТСО) составляет 26 дней (период нарушения обязательств с 26.12.2015 по 20.01.2016); 

- по этапу работ (инженерные сети) составляет 55 дней (период нарушения обязательств с 21.01.2016 по 15.03.2016); 

- по этапу работ (благоустройство территории) составляет 15 дней (период нарушения обязательств с 16.03.2016 по 30.03.2016); 

- по этапу работ (выполнение строительно-монтажных работ) составляет 21 день (период нарушения обязательств с 31.03.2016 по 20.04.2016). 

Согласно п. 18.4 Контракта в случае нарушения сроков выполнения этапов работ, предусмотренных Контрактом, Государственный заказчик вправе потребовать уплату неустойки (пени). Неустойка (пеня) начисляется за каждый день просрочки Генподрядчиком исполнения данного обязательства, начиная со дня, следующего после дня истечения установленного срока исполнения обязательства по Контракту. 

Размер такой неустойки устанавливается в размерах, определяемых в соответствии с Постановлением Правительства Российской Федерации от 30 августа 2017 г. № 10423, за каждый факт просрочки, но не менее законной неустойки, за каждый факт просрочки. 

Пунктом 13.12 Контракта установлено, что выполнение всех обязательств Генподрядчиком (за исключением гарантийных), в том числе, передача Генподрядчиком свидетельства о государственной регистрации права собственности Российской Федерации на каждый объект капитального строительства, входящий в состав объекта, подтверждается Итоговым актом приемки выполненных работ. Срок выполнения всех обязательств по Контракту - 20.04.2016. 

По состоянию на 24.09.2018 обязательства по Контракту Генподрядчиком не выполнены и Государственному заказчику не сданы, вследствие чего, итоговый акт не подписан. Просрочка за нарушение сроков выполнения всех обязательств по Контракту составляет 887 дней (период нарушения обязательств с 21.04.2016 по 24.09.2018). 

Согласно пункту 18.3 Контракта в случае просрочки исполнения Генподрядчиком своих обязательств, предусмотренных Контрактом, Государственный заказчик вправе потребовать уплату неустойки (пени). 

Неустойка (пеня) начисляется за каждый день просрочки Генподрядчиком исполнения обязательства, начиная со дня, следующего после дня истечения установленного срока исполнения обязательства по Контракту. 

Размер такой неустойки устанавливается в размерах, определяемых в соответствии с Постановлением Правительства Российской Федерации от 30 августа 2017 г. № 1042, за каждый факт просрочки, но не менее законной неустойки, за каждый факт просрочки. Расчет неустойки за просрочку исполнения обязательств по Контракту складывается из следующих показателей: (цена Контракта - стоимость фактически выполненных работ) х размер ставки рефинансирования (ключевой ставки), установленной ЦБ РФ х количество дней просрочки. 

Сумма неустойки согласно представленному истцом расчету составляет 346 695 671,30 руб. Минобороны России в адрес Общества направило претензию от 24.05 2018 № 212/6/3891 с требованием уплаты штрафных санкций по контракту за нарушение сроков исполнения обязательств. Неустойка ответчиком погашена не была. 

В соответствии со ст. 309 Гражданского кодекса Российской Федерации, обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона. Односторонний отказ исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускается, за исключением случаев, предусмотренных законом. 

Согласно п. 1 ст. 330 Гражданского кодекса Российской Федерации, неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. 

По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков. Возражая по существу заявленных требований, ответчик настаивал на том, что в пропуске срока выполнения работ отсутствует вина исполнителя. 

Согласно пункту 1.1.18. Контракта исходные данные - документы необходимые Генподрядчику для выполнения инженерных изысканий, разработки проектной и рабочей документации, получения согласований по разработанной документации и положительного заключения государственной экспертизы. 

В силу пункта 7.1.10. Контракта Заказчик обязан до начала проектно-изыскательских работ передать Генподрядчику в установленном порядке исходные данные, необходимые для выполнения работ по проектированию. 

Частью 6 статьи 48 Градостроительного кодекса Российского кодекса установлено, что в случае, если подготовка проектной документации осуществляется юридическим лицом на основании договора с застройщиком или техническим заказчиком, застройщик или техническим заказчиком, застройщиком или технический заказчик должны предоставить такому лицу технические условия (в случае, если функционирование проектируемого объекта капитального строительства невозможно без подключения (технологического присоединения) такого объекта к сетям инженерно-технического обеспечения).

В соответствии со ст. 759 ГК РФ по договору подряда на выполнение проектных и изыскательских работ заказчик обязан передать подрядчику задание на проектирование, а также иные исходные данные, необходимые для составления технической документации. 

В нарушение статьи 759 Гражданского кодекса Российской Федерации и пункта 7.1.10. Контракта, исходные данные, необходимые для выполнения работ, передавались от Заказчика Ответчику несвоевременно, что исцтом не оспаривалось Обязанность подрядчика по выполнению работ является корреспондирующей по отношению к обязанности заказчика обеспечить содействие, выполнить необходимые подготовительные мероприятия, предваряющие исполнение сделки. Этот вывод следует из общих положений ГК РФ — ст. 328 («Встречное исполнение обязательства»): встречным признается исполнение обязательства одной из сторон, которое обусловлено исполнением другой стороной ее обязательств. 

Таким образом, задержка в выполнении работ по Контракту явилась следствием задержки выполнения встречных обязательств со стороны Государственного заказчика и Заказчика. 

Ответчик указал, что основными причинами несвоевременного исполнения работ являются несвоевременная выдача Заказчиком исходно-разрешительной документации. 

Проектная и рабочая документация в электронном виде в полном объеме передана Техническим заказчиком в адрес Предприятия только 17.03.2017 г. сопроводительным письмом № ФКП/5533-дсп, то есть фактически через 2 года после заключения Контракта, период просрочки встречного обязательства составил 727 дней с 20.03.2015 по 17.03.2017 г. 

Ответчик также указал, что на протяжении всего действия Контракта сметная документация выдавалась Ответчику частями, что не позволило Предприятию выполнить в 2015 году процедуры закупки оборудования в необходимых объемах, сроки поставки по которым составляют до 6 - 9 месяцев. Ответчик неоднократно обращался к Заказчику с просьбой выдать в установленном порядке сметную документацию: № 21/01-03-14245 от 18.03.2015 г., № 21/02-01-02-23178 от 20.07.2015 г., № 21/01-03-33551 от 02.10.2015 г. 

Одновременно с этим, в связи с низким качеством рабочей и сметной документации, в процессе исполнения Контракта было внесено 50 изменений в документацию, из них 32 изменения без корректировки сметной документации. Внесенные изменения в исходную документацию вызваны: наличием ошибок в проектах (большая часть), отсутствием оборудования (выпуск некоторых наименований оборудования прекращен), изменением стоимости оборудования и материалов, определенной методом запросов стоимости от заводов-изготовителей (значительно выросла). Согласование данных проектных решений осуществлялось от 1 месяца до полугода. 

В соответствии с накладной № 85 20.07.2016 г., то есть через 4 месяца после окончания предусмотренных Контрактом сроков выполнения работ, внесены существенные изменения в рабочую документацию в части: уточнения объема строительно-монтажных работ по сооружениям для ИПК-С; уточнения решения по устройству фундаментов ограждения; откорректированы объектная и локальные сметы на строительство резервуаров запаса воды для противопожарных нужд; заменен тип молниеприемного устройства. 

Необходимость корректировки рабочей документации в связи с указанными в ней расхождениями по сооружению 510 (караульное помещение с КПП): № 21/02-01- 01-30489 от 11.09.2015 г. Необходимость включения в проектную документацию требований по звуко- и виброизоляции для помещений узла связи и передачи информации по указанию № 2579 от 17.07.2018 г.

В процессе выполнения работ по монтажу контуров заземления, при проверке сопротивлений заземлителей и заземляющих устройств было выявлено несоответствие проектным и нормативным значениям, в связи с чем Ответчик неоднократно обращался к Заказчику о необходимости корректировки проектных решений по устройству заземления на объекте: № 21/01-07-27448 от 27.09.2016 г., № 21/03-1017 от 22.01.2018 г. 

В соответствии с накладной № 25 от 03.04.2018 г., то есть через 2 года после окончания предусмотренных Контрактом сроков выполнения работ, внесены изменения в рабочую документацию в связи с увеличением длины и количества заземлителей. 

Таким образом, на протяжении исполнения Контракта Заказчиком в нарушение положений статьи 718 Гражданского кодекса Российской Федерации и пунктом 7.1.10, 7.1.13 Контракта несвоевременно предоставлялись исходные данные, необходимые для выполнения работ, вносились изменения в документацию, а также не оказывалось содействие по вопросам, разрешение которых целиком и полностью зависело от воли Заказчика. 

Согласно п. 7.1.11. Контракта до начала производства строительно-монтажных работ Государственный заказчик передает Генподрядчику в установленном порядке на период строительства (реконструкции) объекта строительную площадку по Акту приема-передачи строительной площадки, а также технические условия на временные присоединения в соответствии с ПОС и разрешение на строительство. 

Требование Контракта о передаче Ответчику строительной площадки Государственным заказчиком исполнено несвоевременно. Акт приема-передачи строительной площадки подписан сторонами только 27.04.2015г. (Приложение № 11), то есть через месяц после заключения Контракта.

Истцом не обеспечены надлежащие условия для начала выполнения Ответчиком работ на строительной площадке, а именно не исполнено обязательство по передаче в срок строительной площадки по Акту передачи от Заказчика Генподрядчику (п. 7.1.11. Контракта). Учитывая, что строительная площадка была передана несвоевременно, до указанной даты Генподрядчик был лишен возможности производить работы, следовательно Заказчик собственными действиями сделал невозможным исполнение Контракта в установленные сроки, что в силу ст.406 ГК РФ означает просрочку кредитора, а в соответствии с ч. 3 ст.405 ГК РФ должник не считается просрочившим, пока обязательство не может быть выполнено вследствие просрочки кредитора. 

Согласно ст. 51 Градостроительного кодекса Российской Федерации строительство, реконструкция объектов капитального строительства осуществляются на основании разрешения на строительство. Разрешение на строительство было оформлено Заказчиком 14.05.2015г., то есть через месяц после заключения Контракта. Разрешение выдано сроком до 14.05.2016 г. 

В соответствии с ч. 2 ст. 51 Градостроительного кодекса Российской Федерации не допускается выполнение работ по строительству, реконструкции объектов капитального строительства, а также их капитальный ремонт, если при его проведении затрагиваются конструктивные и другие характеристики надежности и безопасности таких объектов, без разрешения на строительство. По смыслу положения ч. 7 ст. 51 Градостроительного кодекса Российской Федерации Заявление о выдаче разрешения на строительство подается застройщиком. 

Под застройщиком в силу п. 16 ст. 1 Градостроительного кодекса Российской Федерации понимается физическое или юридическое лицо, обеспечивающее на принадлежащем ему земельном участке строительство, реконструкцию, капитальный ремонт объектов капитального строительства, а также выполнение инженерных изысканий, подготовку проектной документации для их строительства, реконструкции, капитального ремонта.

Таким образом, со своей стороны Заказчик не создал необходимых условий для ведения работ Генподрядчиком, в частности из-за несвоевременного представления разрешения на строительство. В нарушение статьи 759 Гражданского кодекса Российской Федерации, технические условия на подключение к инженерным сетям, необходимые для выполнения работ, передавались от Заказчика несвоевременно, что повлекло задержку сроков выполнения работ, установленных Контрактом.

Технические условия № 61-ЦНТ-2017/ТП-ТУ для присоединения к электрическим сетям, выданные на основании Договора об осуществлении технологического присоединения, получены Заказчиком только через 1 год 4 месяца после заключения Контракта - 26.07.2017 г., и за 1 год 3 месяца до окончания срока выполнения работ по Контракту (30.03.2016 г.). 

При этом Ответчик неоднократно обращался к Заказчику с письмами о предоставлении договора на технологическое присоединение объекта к действующим электрическим сетям: № 21/02-41323 от 30.11.2015 г., № 21/02-11279 от 11.04.2016 г. 

В рамках исполнения Контракта Предприятие силами субподрядной организации выполняет работы по прокладке ВОЛС и КЛЭП-6 кВ. В процессе выполнения работ выяснилось, что трассы указанных линий пересекутся с действующим газопроводом высокого давления, принадлежащего ООО «Газпром трансгаз Москва». Указанное пересечение в выданной Заказчиком в производство работ проектно-сметной документации не отражено, технические условия на прокладку ВОЛС и КЛЭП-6 кВ в местах пересечения с газопроводом отсутствуют. 

Ответчик неоднократно обращался к Заказчику с просьбой о предоставлении технических условий на прокладку ВОЛС и КЛЭП-6 кВ в местах пересечения с газопроводом: № 21/02-05-02-26746 от 19.09.2016 г., № 21/02-27119 от 22.09.2016 г., № 21/07-31303 от 15.11.2016 г., № 21/04-06-1038 от 14.02.2018 г., № 21/04-06-14533 от 11.06.2018 г. 

В рамках Контракта Заказчиком были представлены технические условия № 39 от 12.02.2015 г. на пересечение КЛЭП-0,4кВ с автодорогой «Ногинск-БоровковоСтромынь-Крест», выданные ГБУ МО «Мосавтодор» сроком на 2 года (Приложение № 21). 11 февраля 2017 г. истек срок действия указанных технических условий. В связи с тем, что согласно условиям Контракта у Предприятия отсутствуют обязательства по оформлению (продлению) технических условий по прокладке наружных инженерных сетей на объекте, Ответчик обращался к Заказчику с письмами о продлении технических условий. Не смотря на обращения Предприятия: № 21/06-09-13471 от 13.06.2018г., № 21/06-17278 от 23.07.2018 г., на дату предъявления искового заявления срок действия технических условий на пересечение КЛЭП-0,4кВ с автодорогой «Ногинск-БоровковоСтромынь-Крест» не продлен. 

Таким образом, из вышеуказанных обстоятельств следует, что доказательства недобросовестности ответчика истцом не представлены. 

Согласно п.1 и п. 3 ст. 716 ГК РФ подрядчик обязан немедленно предупредить заказчика и до получения от него указаний приостановить работу при обнаружении: иных не зависящих от подрядчика обстоятельств, которые создают невозможность ее завершения в срок. 

Таким образом, пунктом 1 статьи 716 ГК РФ предусмотрена обязанность подрядчика немедленно предупредить заказчика об обнаружении не зависящих от него обстоятельств, которые создают невозможность завершения работы в срок. 

Статьей 718 ГК РФ на заказчика возложена обязанность оказывать подрядчику содействие в выполнении работ. При неисполнении заказчиком этой обязанности подрядчик вправе требовать возмещения причиненных убытков, включая дополнительные издержки, вызванные простоем, либо перенесения сроков исполнения работы, либо увеличения указанной в договоре цены работы.

Истцом не представлено доказательств уклонения ответчика от обязательств по проведению всех работ на объектах. 

При таких обстоятельствах ответчик не является виновным в нарушении сроков выполнения работ, так как предприятием были приняты все меры для надлежащего исполнения своих обязательств, какие от него требовались по условиям оборота. 

Сам факт нарушения сроков по исполнению контракта ответчиком не отрицается, однако им были приведены объективные причины, в соответствии с которыми отсутствовала возможность надлежащего исполнения обязательств по контракту. 

При таких обстоятельствах ответчик не является виновным в нарушении сроков выполнения работ, так как предприятием были приняты все меры для надлежащего исполнения своих обязательств, какие от него требовались по условиям оборота. 

Кроме того, судом установлено, что расчет неустойки, выполненный истцом, не соответствует фактическим обстоятельствам, а также имеет критические ошибки и неточности, не позволяющие с точностью установить за какой период и за какое нарушение был произведен расчет.

Истцом не представлено обоснование с учетом вышеуказанных фактических обстоятельств, на основании чего рассчитан период просрочки в 10, 15, 35, 26, 55 дней по этапам работ, а также отсутствует обоснование периода в 887 дней с учетом предоставления необходимой документации только через 2 года после заключения контракта. 

Мотивировочная часть искового заявления не корреспондирует с представленным расчетом, содержат противоречащую друг другу информацию. 

При этом, период неисполнения встречных обязательств с учетом предусмотренных сроков выполнения работ (2 года+1 год 1 месяц) превышает 1100 дней, что полностью покрывает указанный истцом период просрочки ответчика. 

Таким образом, суд первой инстанции пришел к правомерному выводу о необоснованности предъявленных требований в заявленном размере и на основании заявленных расчетов.

Достаточных и допустимых доказательств, опровергающих установленные и фактические обстоятельства дела, а также доводы ответчика, истцом не представлено.

Девятый арбитражный апелляционный суд не находит оснований для отмены или изменения решения суда, рассмотрен судом апелляционной инстанции и подлежит отклонению, по следующим основаниям.

Довод апелляционной жалобы о том, что нарушение сроков выполнения обязательств по контракту обусловлено ненадлежащим исполнением обязательств Генподрядчиком, рассмотрен судом апелляционной инстанции и подлежит отклонению, по следующим основаниям.

Проектная документация является основой архитектурно-строительного проектирования, и в соответствии с п. 2 ст. 48 ГрК РФ представляет собой документацию, содержащую материалы в текстовой форме и в виде карт (схем) и определяющую архитектурные, функционально-технологические, конструктивные и инженерно-технические решении для обеспечения строительства, реконструкции объектов капитального строительства, их частей, капитального ремонта.

В соответствии с ч. 6, 11 ст. 48 ГрК РФ подготовка проектной документации осуществляется на основании:

- задания застройщика или технического заказчика (при подготовкепроектной документации на основании договора подряда на подготовкупроектной документации);

- результатов инженерных изысканий;

- информации, указанной в градостроительном плане земельного участка;

- проекта планировки территории и проекта, межевания территории (вслучае подготовки проектной документации линейного объекта).

- технических регламентов;

- технических условий;

- правоустанавливающих     документов      на     объект     капитального строительства;

- разрешения на отклонение от предельных параметров разрешенногостроительства, реконструкции объектов капитального строительства.

В соответствии с пп. 3 п. 6 ст. 48 ГрК РФ в случае, если подготовка проектной документации осуществляется юридическим лицом на основании договора с застройщиком или техническим заказчиком, застройщик или технический заказчик обязан предоставить такому лицу технические условия (в случае, если функционирование проектируемого объекта капитального строительства невозможно обеспечить без подключения (технологического присоединения) такого объекта к сетям инженерно-технического обеспечения).

В соответствии с п. 7 ст. 48 ГрК РФ технические условия, предоставляется организациями, осуществляющими эксплуатацию сетей инженерно-технического обеспечения, по запросам федеральных органов исполнительной власти, органов исполнительной власти субъектов Российской Федерации, органов местного самоуправления или правообладателей земельных участков. Согласно указанной норме технические условия должен был получить заказчик (ФКП "УЗКС МО РФ").

Учитывая изложенное, усматривается, что к числу исходных данных необходимых для разработки Проектной документации, помимо всего прочего, относится задание на проектирование, правоустанавливающие документы на земельный участок и технические условия на подключение объекта к сетям инженерно-технического обеспечения.

В силу п. 7.1.10 Контракта, Заказчик обязан своевременно передать Генпроектировщику исходные данные и документы, необходимые для выполнения им принятых по контракту обязательств.

В нарушение принятых на себя обязательств, Заказчиком несвоевременно предоставлены исходные данные для разработки Проектной документации.

Исходя из Обзора судебной практики применения законодательства Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 28 июня 2017 года), при несовершении Заказчиком действий, предусмотренных законом, иными правовыми актами или договором либо вытекающих из обычаев или существа обязательства, до совершения которых исполнитель государственного (муниципального) контракта не мог исполнить своего обязательства, Исполнитель не считается просрочившим, а сроки исполнения обязательств по государственному (муниципальному) контракту продлеваются на соответствующий период просрочки Заказчика.

Принимая во внимание, что Подрядчик не считается просрочившим, пока обязательство не может быть исполнено вследствие просрочки кредитора в соответствии с п. 3 ст. 405, п. 1 ст. 406 ГК РФ и п. 9 ст. 34 Закона о контрактной системе, неустойка не подлежит начислению и взысканию в заявленном истцом размере.

Ссылка заявителя на то обстоятельство, что вывод суда первой инстанции о невозможности выполнения работ вследствие позднего предоставления правоустанавливающих документов Государственным заказчиком не соответствует обстоятельствам дела, подлежит отклонению, в силу следующего.

В правовой позиции Верховного Суда РФ, выраженной в Определении Верховного Суда РФ от 16.06.2015 по делу № 309-КГ15-209, А07-7616/2014 (Определением Верховного Суда РФ от 14.10.2015 N 412-ПЭК15 отказано в передаче надзорной жалобы на данное определение для рассмотрения в судебном заседании Президиума Верховного Суда РФ.) указано, что: «Строительство, реконструкция объектов капитального строительства осуществляются на основании разрешения на строительство, за исключением случаев, предусмотренных законом (часть 2 статьи 51 Градостроительного кодекса).

Полномочиями по выдаче разрешения на строительство в соответствии с частью 4 статьи 51 Градостроительного кодекса наделены органы местного самоуправления по месту нахождения земельного участка.

Получению разрешения на строительство, как следует из части 2 статьи 48 Градостроительного кодекса, предшествует подготовка проектной документации, которая представляет собой документацию, содержащую материалы в текстовой форме и в виде карт (схем) и определяющую архитектурные, функционально-технологические, конструктивные и инженерно-технические решения для обеспечения строительства, реконструкции объектов капитального строительства, их частей, капитального ремонта. Проектная документация должна осуществляться на основании результатов инженерных изысканий, градостроительного плана земельного участка, в соответствии с требованиями технических регламентов, техническими условиями, разрешением на отклонение от предельных параметров разрешенного строительства, реконструкции объектов капитального строительства (часть 11 статьи 48 Градостроительного кодекса).

В соответствии с частью 1 статьи 49 Градостроительного кодекса проектная документация объектов капитального строительства и результаты инженерных изысканий, выполненных для подготовки такой проектной документации, подлежат экспертизе, за исключением случаев, предусмотренных частями 2, 3 и 3.1 указанной статьи. Экспертиза проектной документации и (или) экспертиза результатов инженерных изысканий проводятся в форме государственной экспертизы или негосударственной экспертизы.

Разрешение на строительство представляет собой документ, подтверждающий соответствие проектной документации требованиям градостроительного плана земельного участка или проекту планировки территории и проекту межевания территории (в случае строительства, реконструкции линейных объектов) и дающий застройщику право осуществлять строительство, реконструкцию объектов капитального строительства, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом (часть 1 статьи 51 Градостроительного кодекса).

Строительство, реконструкция объектов капитального строительства осуществляются на основании разрешения на строительство, за исключением случаев, предусмотренных настоящей статьей (часть 2 статьи 51 Градостроительного кодекса).

Системное толкование приведенных положений Градостроительного кодекса дает основание полагать, что застройщик вправе приступить к строительству объекта капитального строительства (в случаях, когда необходимо получение разрешения) только после получения разрешения на строительство такого объекта, осуществления всех предусмотренных законом мероприятий и оформления документов, подготавливаемых в целях его получения и осуществления строительства.

Предоставление застройщиком указанных в статье 51 Градостроительного кодекса документов, необходимых для получения разрешения на строительство, является обязательным, но их наличие не является единственным основанием для получения разрешения на строительство. Исполнение этой обязанности необходимо совершить перед началом строительства.

Кроме того, поскольку в соответствии с частью 1 статьи 55 Градостроительного кодекса при выдаче разрешения на ввод объекта в эксплуатацию удостоверяется выполнение строительства (реконструкции объекта капитального строительства) в полном объеме в соответствии с разрешением на строительство, из этого также следует, что приступить к строительству застройщик вправе только после получения такого разрешения.

Таким образом, получение разрешения на строительство должно предшествовать всем строительно-монтажным работам на объекте.

При этом, разрешение на строительство в силу ст. 51 ГрК РФ выдается самим государственным заказчиком - Департаментом строительства Министерства обороны Российской Федерации.

Начало выполнения работ и выполнение отдельных работ в отсутствие согласованной проектной документации и разрешения на строительство, не свидетельствуют о возможности проведения предусмотренных договором работ в полном объеме, а также о возможности их завершения и сдачи результата работ заказчику.

В данном случае истцу (генподрядчику) было изначально достоверно известно о невыполнении им требований закона и условий договора о передаче ответчику (субподрядчику) проектной документации с положительным заключением государственной экспертизы и о неполучении им разрешения на строительство.

Пунктом 4 ст. 52 Градостроительного кодекса РФ предусмотрено, что Заказчик при осуществлении строительства должен подготовить земельный участок. Пунктом 1 статьи 747 Гражданского кодекса РФ устанавливаются дополнительные обязанности Заказчика по договору строительного подряда, согласно которым на Заказчика возлагается обязанность своевременно предоставить земельный участок. При этом, площадь и состояние предоставляемого земельного участка должны соответствовать содержащимся в договоре строительного подряда условиям, а при отсутствии таких условий обеспечивать своевременное начало работ, нормальное их ведение и завершение в срок.

Согласно п. 1.1.25. Контракта под Строительной площадкой понимается сформированный в соответствии с Земельным кодексом Российской Федерации земельный участок, переданный Заказчиком Генподрядчику для производства работ по акту передачи строительной площадки.

Контрактом предусмотрено, что Заказчик до начала строительно-монтажных работ передает Генподрядчику в установленном порядке на период строительства объекта строительную площадку по акту передачи строительной площадки.

Акт приема-передачи строительной площадки является юридически значимым распорядительным документом, удостоверяющим право Генподрядчика на владение и использование строительной площадкой в целях выполнения работ на объекте.

Кроме этого, предназначение объектов не предполагает наличие свободного доступа на территорию до получения права пользования строительной площадкой.

С даты передачи строительной площадки помимо права выполнять работы к Генподрядчику переходят обязанности по обеспечению техники безопасности, охране окружающей среды, обеспечению содержания и уборки строительной площадки, несению расходов по содержанию (п. 8.2.36 Контракта).

Строительная площадка для производства работ по строительству была передана Заказчиком 27.04.2015г., что подтверждается актом приема-передачи строительной площадки.

Таким образом, на протяжении исполнения Контракта Заказчиком, в нарушение п. 1 ст. 740 ГК РФ, не исполнено обязательство по созданию Генподрядчику необходимых условий для выполнения работ и, в нарушение положений статьи 718 Гражданского кодекса Российской Федерации и пунктов 7.1.10, 7.1.13 Контракта, допущена просрочка исполнения встречных обязательств по Контракту, что повлекло невозможность выполнения ответчиком работ в установленные в разделе № 5 Контракта сроки.

Таким образом, суд первой инстанции правомерно пришел к выводу, что Истцом не представлено доказательств уклонения ответчика от обязательств по проведению всех работ на объектах. 

При таких обстоятельствах ответчик не является виновным в нарушении сроков выполнения работ, так как предприятием были приняты все меры для надлежащего исполнения своих обязательств, какие от него требовались по условиям оборота.

Довод жалобы о несогласии с выводом суда первой инстанции относительно несоответствия расчета неустойки фактическим обстоятельствам дела, не принимается судом апелляционной инстанции.

Указанный довод направлен на переоценку выводов суда первой инстанции.

Согласно статье 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации Арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств. Арбитражный суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности.

Оснований для переоценки выводов суда первой инстанции у Девятого арбитражного апелляционного суда не имеется.

Несогласие заявителя с оценкой судом доказательств и иное толкование им норм закона, не означает судебной ошибки (статья 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Нарушений норм процессуального права, влекущих безусловную отмену судебного акта (часть 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации), при принятии решения судом первой инстанции не допущено.

Руководствуясь статьями 176, 266-268, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

П О С Т А Н О В И Л:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 28.12.2018г.,  по делу № А40-246165/18 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения. 

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа. 

Председательствующий судья:  В.И. Тетюк 

Судьи:  Е.Е. Кузнецова 

 Е.В. Бодрова 

Телефон справочной службы суда – 8 (495) 987-28-00.