Арбитражный суд Амурской области

675023, г. Благовещенск, ул. Ленина, д. 163

тел. (4162) 59-59-00, факс (4162) 51-83-48

http://www.amuras.arbitr.ru

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

Дело  №

А04-5639/2020

г. Благовещенск

06 ноября 2020 года

В соответствии с частью 2 статьи 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации решение изготовлено 06.11.2020. Резолютивная часть решения объявлена 29.10.2020.

Арбитражный суд Амурской области в составе судьи В.В. Китаева,

при ведении протокола с использованием средств аудиозаписи секретарем судебного заседания ФИО1,

рассмотрев в открытом судебном заседании исковое заявление общества с ограниченной ответственностью «Мостбизнесстрой» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) к администрации Благовещенского района (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) о взыскании 3 153 840 руб.

при участии в заседании: 

от истца: ФИО2, по доверенности от 13.09.2020, (сроком по 31.12.2020), паспорт;

от ответчика: ФИО3, по доверенности № 3260 от 27.05.2020, (сроком на 1 год), паспорт.

установил:

в Арбитражный суд Амурской области обратилось общество с ограниченной ответственностью «Мостбизнесстрой» (далее – истец, ООО «Мостбизнесстрой») с исковым заявлением к администрации Благовещенского района (далее – ответчик, администрация) о взыскании стоимости приобретенного материала, используемого для выполнения дополнительных работ, в размере 1 222 814,40 руб.; стоимости приобретенного материала, используемого для выполнения работ по устройству насыпи земляного полотна, в размере 1 931 040 руб.

Исковые требования обоснованы ненадлежащим исполнением ответчиком обязанности по оплате приобретенных истцом материалов в ходе выполнения работ, предусмотренных муниципальным контрактом № 012330001469000051 от 02.09.2019.

01.10.2020 от истца поступило заявление об уточнении (уменьшении) размера исковых требований, просил взыскать с ответчика стоимость приобретенного материала, используемого для выполнения дополнительных работ, в размере 1 222 800 руб.; стоимость приобретенного материала, используемого для выполнения работ по устройству насыпи земляного полотна, в размере 1 931 040 руб.

Уточнение исковых требований принято судом к рассмотрению в порядке статьи 49 АПК РФ.

Истец в судебном заседании 01.10.2020 ходатайствовал о вызове и допросе в качестве свидетеля в зале судебного заседания ФИО4, представил копию трудового договора.

Суд удовлетворил ходатайство истца о привлечении и допросе свидетелей.

В судебном заседании 01.10.2020 суд перешел к допросу свидетеля ФИО4. ФИО4 в судебном заседании 01.10.2020 предупреждался об уголовной ответственности за отказ от дачи показаний по статье 308 УК РФ, за дачу заведомо ложных показаний по статье 307 УК РФ, о чем у свидетеля была отобрана подписка. Свидетель дал пояснения по предмету спора, ответил на вопросы со стороны суда и лиц, участвующих в деле, зафиксированные аудиозаписью судебного заседания от 01.10.2020.

Истец в судебном заседании представил суду для приобщения к материалам дела дополнительные пояснения.

Суд ознакомился с представленными истцом документами и приобщил к материалам судебного дела.

Истец на удовлетворении исковых требований настаивал.

Ответчик в судебном заседании 01.10.2020 против удовлетворения исковых требований возражал; ходатайствовал о перерыве в судебном заседании.

В соответствии с частью 5 статьи 158 АПК РФ арбитражный суд отложил судебное разбирательство

В судебном заседании 29.10.2020 представитель истца настаивал на заявленных требованиях по основаниям, изложенном в исковом заявлении и дополнениях к исковому заявлению, представил суду для приобщения к материалам дела дополнительные пояснения.

В судебном заседании представитель ответчика иск не признал, представил суду отзыв на исковое заявление. 

Выслушав стороны, исследовав и оценив представленные доказательства, суд установил следующие обстоятельства.

МеждуадминистрациейБлаговещенского района (заказчиком) и ООО «Мостбизнесстрой» (подрядчиком) подписан муниципальный контракт от 02.09.2019 № 012330001469000051 (далее - Контракт), по условиям которого подрядчик обязуется выполнить работы по реконструкции ул. Василенко, км0+300 - км2+600, в рамках национального проекта «Безопасные и качественные автомобильные дороги» в соответствии с проектной документацией, Графиком выполнения и оплаты работ, а Заказчик обязуется осуществлять приемку выполненных работ и оплачивать их в соответствии с условиями Контракта (п. 1.1. Контракта).

Согласно пункту 3.1. Контракта общая стоимость работ составляет 218351930 (двести восемнадцать миллионов триста пятьдесят одна тысяча девятьсот тридцать) рублей 00 копеек включая сумму налога на добавленную стоимость (для лиц, применяющих упрощенную систему налогообложения, следует указывать - НДС не предусмотрен).

Цена Контракта включает в себя все расходы подрядчика, связанные с выполнением работ по настоящему Контракту, в том числе, стоимость используемых материалов, затраты на строительство временных зданий и сооружений, непредвиденные затраты, а также иные расходы, связанные с исполнением подрядчиком своих обязательств по Контракту.

Цена Контракта является твердой, определяется на весь срок исполнения Контракта, может быть изменена только в случаях, предусмотренных Федеральным законом от 05.04.201 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд».

В соответствии с п. 3.11. Контракта при изменении объема и (или) видов выполняемы работ по соглашению Сторон допускается изменение с учетом положений бюджетного законодательства Российской Федерации цены контракта не более чем на десять процентов цены контракта.

Согласно  п.   17.1.   Контракта  изменение  существенных  условий  Контракта  при   его исполнении не допускается, за исключением их изменения по соглашению сторон в случая: предусмотренных Федеральным законом от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе сфере закупок товаров, работ,  услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд».

В соответствии со статьей 746 ГК РФ оплата выполненных подрядчиком работ производится заказчиком в размере, предусмотренном сметой, в сроки и в порядке, которые установлены законом или договором строительного подряда.

Согласно   пунктам   3,   4   статьи 743   ГК   РФ в   случае   необходимости   проведения дополнительных работ, не предусмотренных договором (сметой), подрядчик обязан своевременно предупредить об этом заказчика. При не получении ответа на свое сообщение в течение 10 дней, подрядчик обязан приостановить соответствующие работы с отнесением убытков, вызванных простоем, на счет заказчика. Подрядчик, не выполнивший обязанности, установленной пунктом 3 указанной нормы закона, лишается прав требовать от заказчика оплаты выполненных им дополнительных работ и возмещения вызванных этим убытков.

Таким образом, в случае выявления необходимости в проведении дополнительных работ подрядчик обязан принять меры к согласованию их выполнения с заказчиком, поскольку в противном случае он лишается права требовать их оплаты.

Отношения, связанные с размещением государственного заказа и заключением государственных контрактов, регулируются Федеральным законом от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее - Закон № 44-ФЗ).

В соответствии с частью 2 статьи 34 Закона № 44-ФЗ цена контракта является твердой и определяется на весь срок исполнения контракта, а в случаях, установленных Правительством Российской Федерации, указываются ориентировочное значение цены контракта либо формула цены и максимальное значение цены контракта, установленные заказчиком в документации о закупке. При заключении и исполнении контракта изменение его условий не допускается, за исключением случаев, предусмотренных статьей 34 и статьей 95 Закон № 44-ФЗ.

Согласно подпункту б) пункта 1 статьи 95 закона № 44-ФЗ изменение существенных условий контракта при его исполнении не допускается, за исключением их изменения по соглашению сторон в следующих случаях: если возможность изменения условий контракта была предусмотрена документацией о закупке и контрактом: если по предложению заказчика увеличиваются предусмотренные контрактом количество товара, объем работы или услуги не более чем на десять процентов или уменьшаются предусмотренные контрактом количество поставляемого товара, объем выполняемой работы или оказываемой услуги не более чем на десять процентов. При этом по соглашению сторон допускается изменение с учетом положений бюджетного законодательства Российской Федерации цены контракта пропорционально дополнительному количеству товара, дополнительному объему работы или услуги исходя из установленной в контракте цены единицы товара, работы или услуги, но не более чем на десять процентов цены контракта. При уменьшении предусмотренных контрактом количества товара, объема работы или услуги стороны контракта обязаны уменьшить цену контракта исходя из цены единицы товара, работы или услуги. Цена единицы дополнительно поставляемого товара или цена единицы товара при уменьшении предусмотренного контрактом количества поставляемого товара должна определяться как частное от деления первоначальной цены контракта на предусмотренное в контракте количество такого товара.

В соответствии с приведенными нормами закона между сторонами было заключено дополнительное соглашение № 4 (далее - Дополнительное соглашение № 4) от 07.05.2020 к муниципальному контракту от 02.09.2019 № 0123300014619000051.

Как установлено судом, в ходе выполнения работ по муниципальному контракту, письмом № 8476/1 от 29.11.2019г. Заказчик обратился к подрядчику с просьбой произвести дополнительные работы по устройству насыпи земляного полотна непредусмотренные контрактом. Необходимость в производстве дополнительных работ была вызвана обводнением участка реконструкции в результате сильных осадков (общеизвестный факт), что привело к пучинообразованию и переувлажнению земляного полотна в основании насыпи.

Администрация Благовещенского района и ООО «Мостбизнесстрой» пришли к обоюдному согласию увеличить предусмотренный Контрактом объем работ в соответствии с п/п. «б» п. 1 ч. 1 ст. 95 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд», на основании п.п. З.1., 3.11., 17.1., 17.2. Контракта.

В соответствии с п. 2 Дополнительного соглашения № 4 подрядчик обязуется выполнить дополнительный объем работ согласно приложению к настоящему дополнительному соглашению на сумму 21 835 193 (двадцать один миллион восемьсот тридцать пять тысяч сто девяносто три) рубля 00 копеек, включая сумму налога.

При этом цена Контракта изменяется пропорционально дополнительному объему работы и составляет 240 187 123 (двести сорок миллионов сто восемьдесят семь тысяч сто двадцать три) рубля 00 копеек, включая сумму налога на добавленную стоимость. 

ООО «Мостбизнесстрой» выполнило дополнительные работы, заказчиком они были приняты и оплачены, однако Администрацией Благовещенского района не была произведена в полном объеме оплата затрат на приобретение грунта, используемого для выполнения дополнительных работ.

Судом установлено, что Подрядчиком был выполнен дополнительный объем работ по устройству насыпи земляного полотна. Объем насыпи в плотном теле без учета коэффициента уплотнения составил 35 247,63 м3. Указанный объем подтверждается ведомостями подсчетов работ при устройстве земляного полотна ПК0+00 по ПК6+00 и с ПК18+00 по ПК22+53 (срезка существующей насыпи земляного полотна, имеется в материалах дела, исследована судом), согласно которым объем работ и материала составляет 35 247,63 м3. Данные ведомости являются приложением к акту освидетельствования скрытых работ № 97 от 17.12.2019г. по устройству выемки с ПК0+00 по ПК6+00 и с ПК18+00 по ПК22+53 (имеется в материалах дела, исследованы судом).

Также, указанный объем подтверждается ведомостями подсчетов работ при устройстве земляного полотна ПК0+00 по ПК6+00 и с ПК18+00 по ПК22+53 (устройство насыпи земляного полотна, имеется в материалах дела, исследованы судом), согласно которым объем работ и материала составляет 35 247,63 м3. Данные ведомости являются приложением к акту освидетельствования скрытых работ № 98 от 20.12.2019г. по устройству земляного полотна с ПК0+00 по ПКб+00 и с ПК18+00 по ПК22+53 (имеется в материалах дела, исследованы судом). В вышеуказанных ведомостях объем работ и материала указан в плотном теле, без коэффициента уплотнения, который равен 1,05. Требуемый коэффициент уплотнения грунта принят согласно СП 34.13330.2012, а также указан в рабочей документации к контракту в разделе 10.4.1 и в покилометровой ведомости объемов земляных работ.

С учетом коэффициента уплотнения объем грунта необходимого для выполнения работ по устройству насыпи земляного полотна равен 37 010,01 м3, из расчета 35 247,63 м3 * 1,05. Указанный объем грунта и был использован подрядчиком при производстве работ, что подтверждается ведомостями подсчетов работ к актам освидетельствования скрытых работ № 97, 98, а также локальными сметными расчетами.

Кроме того, осуществление дополнительного объема работ в размере 37 010,01 мЗ подтверждается сводной ведомостью объемов и стоимости работ, являющейся приложением № 1 к дополнительному соглашению № 4 от 07.05.2020г. заключенному между подрядчиком и заказчиком (имеется в материалах дела, исследованы судом).

Таким образом, судом установлено, что Заказчиком фактически были приняты  дополнительные работы в полном объеме, однако оплачен материал не в полном объеме, а именно 26 819,89 м3 из 37 010,01мЗ необходимого, не оплачен материал в объеме 10 190,12 м3., стоимостью 1222 814, 40 рублей.

Судом также установлено, что в соответствии с проектной документацией к муниципальному контракту № 012330001469000051 от 02.09.2019г. объем работ по разработке грунта для устройства земляного полотна равен 31129мЗ, что подтверждается локальной сметой № 02-02-06 (п. 28, 30) (имеется в материалах дела).

Указанный объем работ был выполнен подрядчиком и принят заказчиком, что подтверждается актом о приемке выполненных работ № 1 от 17.12.2019 (п. 262, 263, 264, 265).

В связи с тем, что затраты на материал (смесь ПГС) не были предусмотрены проектной документацией, Заказчиком из резерва средств на непредвиденные работы и затраты по первому этапу реконструкции были оплачены затраты на приобретение грунта, но не в полном объеме, а в количестве 15 037 м3., что согласуется с актом № 1 на непредвиденные работы и затраты от 17,12.2019г. и ведомостью объемов и стоимости работ.

Между тем, необходимый объем грунта в количестве 31129мЗ был приобретен подрядчиком и использован при осуществлении работ, что подтверждается актом освидетельствования скрытых работ № 91, ведомостью подсчетов работ при устройстве земляного полотна, а также локальным сметным расчетом.

Таким образом, судом установлено, что Заказчиком были приняты работы в полном объеме, однако оплачен материал не в полном объеме, а именно 15 037 м3 из 31129мЗ необходимого, не оплачен материал в объеме 16 092 м3., стоимостью 1931 040 рублей.

Таким образом, общее количество неоплаченных затрат на приобретение грунта составляет 26 282 м3 стоимостью 3 153 854,40 рублей в т.ч. НДС.

Согласно п. 3.7. Контракта Заказчик осуществляет промежуточную оплату выполненных работ в безналичной форме в течение 30 (тридцати) дней со дня подписания заказчиком акта о приемке выполненных работ и справки о стоимости выполненных работ и затрат.

ООО «Мостбизнесстрой» в адрес Администрации Благовещенского района была направлена претензия исх. № 16 от 04.06.2020г. с просьбой оплатить затраты на приобретение грунта, однако письмом от 09.06.2020г. № 3647 Администрацией было отказано в удовлетворении претензии.

Оценив представленные доказательства, суд находит заявленные требования законными и обоснованными и подлежащими удовлетворению в виду следующего.

По договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его (пункт 1 статьи 702 ГК РФ).

Согласно ст. 309 Гражданского кодекса РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями или иными обычно предъявляемыми требованиями. Согласно ст. 310 Гражданского кодекса РФ односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом, другими законами или иными правовыми актами.

В отзыве ответчик, возражая против иска, указывает, что Законом о контрактной системе предусмотрены ограничения для изменения цены контракта. Цена контракта в размере, превышающем 10% противоречит как закону так и контракту (указанные нормы приведены выше, учитывались при заключении дополнительного соглашения).

Вместе с тем, суд полагает, что следует учитывать специфику отношений, складывающихся в сфере строительства, которая уже в силу своего существа создает возможность выявления в ходе исполнения обязательства дополнительных работ и в связи с этим обусловливает приоритетную необходимость применения норм ст. 743 ГК РФ наряду с положениями Закона о контрактной системе.

В соответствии с п. 3 ст. 743 Г К РФ подрядчик, обнаруживший в ходе строительства не учтенные в технической документации работы и в связи с этим необходимость проведения дополнительных работ и увеличения сметной стоимости строительства, обязан сообщить об этом заказчику и обосновать необходимость немедленных действий в интересах заказчика.

В силу п. 5 ст. 743 ГК РФ при согласии заказчика на проведение и оплату дополнительных работ подрядчик вправе отказаться от их выполнения лишь в случаях, когда они не входят в сферу профессиональной деятельности подрядчика либо не могут быть выполнены подрядчиком по независящим от него причинам.

 При этом с учетом положений ст. 8, ч. 5 ст. 24 Закона о контрактной системе, увеличение объема работ по государственному (муниципальному) контракту, в том числе когда такое увеличение превышает 10% от цены или объема, предусмотренных контрактом, допустимо исключительно в случае, если их невыполнение грозит годности и прочности результата выполняемой работы. К дополнительным работам, подлежащим оплате заказчиком, также могут быть отнесены исключительно те работы, которые, исходя из имеющейся информации на момент подготовки документации и заключения контракта, объективно не могли быть учтены в технической документации, но должны быть произведены, поскольку без их выполнения подрядчик не может приступать к другим работам или продолжать уже начатые, либо ввести объект в эксплуатацию и достичь предусмотренного контрактом результата.

По смыслу приведенных норм в случае, если заказчик согласовал действия по проведению дополнительных работ, необходимых для завершения технологического цикла и обеспечения годности и прочности их результата, последующий отказ в оплате дополнительных работ создавал бы возможности для извлечения им преимуществ из своего недобросовестного поведения, что противоречит п. 4 ст. 1 ГК РФ.

Указанная правовая позиция отражена в п. 12 Обзора судебной практики применения законодательства Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 28 июня 2017 г.).

Как установлено судом, дополнительные работы, выполненные истцом, являлись необходимыми для обеспечения годности и прочности результата работ, а необходимость в их выполнении была вызвана обстоятельствами, не зависящими от подрядчика, а именно природными условиями - сильными дождями, которые привели к обводнению участка реконструкции, что вызвало пучинообразование и переувлажнение земляного полотна в основании насыпи.

Таким образом, с учетом принятия работ ответчиком в полном объеме, что не отрицается ответчиком в настоящем споре, при наличии подписанных обеими сторонами контракта локальных смет на неоплаченный объем использованного материала, суд полагает необходимым уточненные исковые требования удовлетворить, взыскать с администрации Благовещенского района в пользу общества с ограниченной ответственностью «Мостбизнесстрой» задолженность по муниципальному контракту № 12330001469000051 от 02.09.2019 в размере стоимости приобретенного материала, использованного для выполнения дополнительных работ, в размере 1 222 800 руб. и  стоимости приобретенного материала, использованного для выполнения работ по устройству насыпи земляного полотна, в размере 1 931 040 руб.

В соответствии со ст.110 АПК РФ расходы по оплате государственной пошлины в размере 38 769 руб. подлежат взысканию с ответчика в пользу истца.

При изготовлении резолютивной части решения судом была сделана описка, указано: «… взыскать … 1 222 814, 40 руб. … всего – в сумме 3 192 623, 40 руб.», а, следовало указать: «… взыскать … 1 222 800 руб. … всего – в сумме 3 192 609 руб.».

В соответствии с ч.3 ст. АПК РФ, арбитражный суд, принявший решение, по заявлению лица, участвующего в деле, судебного пристава - исполнителя, других исполняющих решение арбитражного суда органа, организации или по своей инициативе вправе исправить допущенные в решении описки, опечатки и арифметические ошибки без изменения его содержания.

В связи с указанным, суд вносит исправление в резолютивную часть решения.

руководствуясь статьями 110, 167-170, 180 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,   

решил:

взыскать с администрации Благовещенского района (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) в пользу общества с ограниченной ответственностью «Мостбизнесстрой» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) задолженность по муниципальному контракту № 12330001469000051 от 02.09.2019 в размере стоимости приобретенного материала, использованного для выполнения дополнительных работ, в размере 1 222 800 руб. и  стоимости приобретенного материала, использованного для выполнения работ по устройству насыпи земляного полотна, в размере 1 931 040 руб., расходы по уплате государственной пошлины в размере 38 769 руб., всего – в сумме 3 192 609 руб.

Исполнительный лист выдается по ходатайству взыскателя или по его ходатайству направляется для исполнения непосредственно арбитражным судом. 

Для направления исполнительного листа на взыскание денежных средств в доход бюджета ходатайство взыскателя не требуется.

Решение вступает в законную силу по истечении месяца со дня его принятия,  если не подана апелляционная жалоба.

Решение может быть обжаловано в течение месяца со дня его принятия в Шестой арбитражный апелляционный суд (г. Хабаровск) через Арбитражный суд Амурской области.

Судья                                                                                                В.В. Китаев