ИМЕНЕМ  РОССИЙСКОЙ  ФЕДЕРАЦИИ

Р Е Ш Е Н И Е

Дело № А40-241978/16-135-2202

г. Москва

09 апреля 2018 года

Резолютивная часть решения объявлена  25 января 2018 года                                          

Полный текст решения изготовлен  09 апреля 2018 года

Арбитражный суд  г. Москвы в составе: 

Председательствующий: судья В.В. Дудкин

при ведении протокола помощником ФИО1

рассматривает в открытом судебном заседании дело по исковому заявлению

ЗАО «СЦФБ» (630056, Новосибирская обл., г .Новосибирск, ул. Софийская, д. 20, оф. 10, ОГРН 

<

***>)

к ответчику ООО «Сегмента Фарм»  (142279, Московская обл., , Серпуховский р-н, р.п. Оболенск, корп.7/8, ОГРН 

<

***>)

третье лицо ООО «Саентифик фьючер Менеджмент»

о взыскании убытков  в размере 11 214 559 руб. 62 коп.

Встречное исковое заявление 

ООО «Сегмента Фарм»  (142279, Московская обл., , Серпуховский р-н, р.п. Оболенск, корп.7/8, ОГРН 

<

***>)

к ЗАО «СЦФБ» (630056, Новосибирская обл., г .Новосибирск, ул. Софийская, д. 20, оф. 10, ОГРН 

<

***>)

о взыскании задолженности в размере 10 839 776 руб. 00 коп., процентов за пользование коммерческим кредитом в размере 5 081 076 руб. 16 коп., пени в размере 3 916 057 руб. 69 коп., упущенной выгоды  в  размере 33 464 702 руб. 70 коп. 

В судебное заседание явились: 

от истца – ФИО2 по дов. от 24.11.2016г.

от ответчика –  ФИО3 по дов. от 12.01.2018г.

от третьего лица – ФИО4 по дов. от 17.09.2015г.

УСТАНОВИЛ:

ЗАО «СЦФБ» (далее – истец) обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с исковым заявлением к  ООО «Сегмента Фарм»  (далее – ответчик) о взыскании убытков в размере 23 008 387 руб. 15 коп., с учетом уточнения исковых требований, принятых судом в порядке ст. 49 АПК РФ.

Истец в  судебном заседании поддержал исковые требования в полном объеме.  

Ответчик возражает  против заявленных исковых требований, представил отзыв.

ООО «Сегмента Фарм»  заявлено встречное исковое заявление о  взыскании  с ЗАО «СЦФБ» задолженности в размере 10 839 776 руб. 00 коп., процентов за пользование коммерческим кредитом в размере 5 081 076 руб. 16 коп., пени в размере 3 916 057 руб. 69 коп., упущенной выгоды  в  размере 33 464 702 руб. 70 коп.

Встречный иск принят судом для совместного рассмотрения с первоначальным иском на основании ст. 132 АПК РФ.

Суд, рассмотрев материалы дела, заслушав представителей истца и ответчика, приходит к выводу, что первоначальный иск не подлежит удовлетворению, а встречный  иск   подлежит   частичному удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела,  19.02.2014г. между истцом (поставщик) и ответчиком (правообладатель)  заключен эксклюзивный договор поставки № 1, в соответствии с которым поставщик принял на себя обязательство производить и поставлять покупателю, а покупатель – принимать и оплачивать лекарственное средство «Тромбовазим» в лекарственной форме капсулы 800 ЕД.

В соответствии  в положениями п. 1.2., 1.3., 6.1., 6.5. договора, производство и поставка партий продукции осуществляются строго на основании заказов покупателя, которые должны соответствовать утвержденному сторонами плану поставок, в том числе обеспечивать объемы поставки, согласованные  в плане поставок. План поставок утвержден сторонами в приложении № 1  к договору.

Согласно плану поставок в 2014г. покупатель должен был приобрести 120 120 упаковок продукции, в 2015г. – 234 233 упаковки. Цена одной упаковки продукции установлена в плане поставок в размере 248 руб. 73 коп.

Поставка осуществляется  в месте нахождения склада поставщика, оплата – в течение 90 дней с даты поставки. В соответствии с п. 7.6. договора покупатель уплатил поставщику аванс в размере 32 000 000 руб. на основании платежного поручения № 250 от 31.03.2014г.

Одновременно с договором поставки № 1  от 19.02.2014г. между ООО «СФМ» и покупателем заключен лицензионный договор № 1 от 19.02.2014г., между ООО «СФМ» и поставщиком заключено дополнительное соглашение № 1 от 19.02.2014г. к лицензионному договору от 01.09.2012г. В соответствии с указанными договорами, покупателю передано исключительное право на использование товарного знака «Тромбовазим» для цели производства и введения в гражданский оборот лекарственного средства «Тромбовазин» в лекарственной форме капсулы 800 ЕД, а имевшееся право поставщика на использование товарного знака ограничено только производством лекарственного средства для цели его реализации покупателю.

Как указывает истец в обоснование иска, указанные договора обеспечивают эксклюзивность договора поставки. Поставщик принял на себя обязательство производить и поставлять продукцию только покупателю, а покупатель гарантированно приобрести продукцию в объемах, согласованных в плане поставок.

Также покупатель принял на себя обязательство вложить денежные средства в продвижение продукции на рынке в соответствии с планом маркетинговых вложений. Согласно плану маркетинговых вложений в 2014г. покупатель  должен был вложить в продвижение продукции 79 588 182 руб.,  в 2015г. -132 328 119 руб. 

Согласно плану поставок в 2014г. покупатель должен был приобрести 120 120 упаковок продукции, в 2015г. – 234 233 упаковки.

Как указывает истец в обоснование иска, фактически покупатель заказал в 2014г. – 88 637 упаковок (73,79% от согласованного объема), в 2015г. – 0 упаковок (0%).

Согласно п. 10.6. договора поставщик вправе отказаться от исполнения договора, если в течение двух последовательных лет совокупный объем не осуществленных покупателем закупок лекарственных средств за каждый год составит  больше 25% от установленного планом поставок на соответствующий год. Покупатель заказал в 2014г. – 88 637 упаковок продукции (73,79% от согласованного объема), в 2015г. – 0 упаковок (0%), то есть  в течение двух последовательных лет объем неосуществленных закупок составил более 25% от согласованного объема на соответствующий год.

В соответствии со ст. 450 ГК РФ предоставленное настоящим кодексом, другими законами, иными правовыми актами или договором право на односторонний отказ от договора может быть осуществлено стороной путем уведомления другой стороны об отказе от договора. Договор прекращается с момента получения данного уведомления, если иное не предусмотрено настоящим кодексом, другими законами, иными правовыми актами или договором.

В связи с нарушением покупателем своих обязательств по договору, на основании п. 10.6. договора и руководствуясь положениями ст.ст. 450.1, 523 ГК РФ поставщик 05.04.2016г. отказался от исполнения договора.

Уведомление от отказе от исполнения договора получено ответчиком 05.04.2016г., что подтверждается накладными и справками о доставке. ООО «СФМ» данное уведомление вручено 01.04.2016г., что подтверждается распиской.

В соответствии со ст. 393 ГК РФ должник обязан возместить кредитору убытки, причиненные неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательств.

Согласно ст. 15 ГК РФ под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата и повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если его право не было нарушено (упущенная выгода).

Истцом произведен расчет упущенной выгоды в размере 23 008 387 руб. 15 коп. (прибыль, которую получил бы истец, если бы ответчик надлежаще исполнил свои обязательства по договору), в связи с чем истец обратился с данным иском в суд.

В п. 1.1. договора, закрепляющем предмет договора, закреплена обязанность поставщика производить и поставлять лекарственное средство, а для покупателя закреплена обязанность принимать и оплачивать лекарственное средство.

О природе и применении плана поставок разъясняется в п. 1.5. договора, где указано, что план поставок содержит информацию об ожидаемых покупателем объемах производства и поставки ему лекарственных средств.

В силу п. 6.1. договора производство и поставка лекарственных средств производится в соответствии с планом поставок и соответствующими заказами покупателя.

Пункт 6.5. договора говорит, что обязательства по началу производства и поставке лекарственных средств покупателю возникают с момента получения поставщиком соответствующего заказа покупателя.

Стороны договорились, что начало производства и поставка поставщиком лекарственных средств покупателю по каждому конкретному заказу покупателя должны быть осуществлены в сроки, указанные в соответствующем заказе покупателя.

Пунктом 1.6. договора закреплен порядок внесения изменения  план поставок, если у покупателя возникнет потребность в большем объеме лекарственных средств, чем это предусмотрено планом поставок, и отсутствуют положения о необходимости внесения изменений в план поставок в случае, если у покупателя будет необходимость покупать лекарственные  средства в меньшем объеме, чем это предусмотрено планом поставок.

В отличие от ответственности поставщика за нарушение сроков поставки лекарственных средств, глава 8 договора не предусматривает ответственность покупателя за нарушение плана поставок.

В договоре отсутствуют нормы закрепляющие обязанность покупателя направлять заказы в соответствии с планом поставок, так и нормы закрепляющие право поставщика требовать от покупателя оформлять заказ   в   соответствии с планом поставок.

Таким образом, при буквальном толковании как отдельных слов, выражений, пунктов, так и  общего содержания положений договора действительная общая воля сторон выражается в желании не включать в круг обязанностей покупателя обязанность по соблюдению плана поставок.

На основании ст. 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства на которые оно ссылается, как на основание своих требований и возражений.

Согласно ст. 15 ГК РФ под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата и повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если его право не было нарушено (упущенная выгода).

Поскольку возмещение убытков является мерой гражданско-правовой ответственности, применение которой возможно лишь при наличии условий для наступления ответственности, предусмотренных законом, для удовлетворения иска о взыскании убытков истцом должны быть доказаны факт наличия и размер убытков, неправомерность и виновность действий ответчика, причинная связь между этими действиями и причиненным вредом (убытками).

Однако истцом не представлено никаких доказательств вины ответчика, ни наличия причинно-следственной связи между действиями ответчика и причиненными истцу убытками.

Кроме того, суд не соглашается с истцом в толковании условий договора № 1, ситец говорит, что предметом договора является взятое на себя обязательство со стороны ответчика на заказ отдельной партии товара, что говорит о необходимости применения к договору норм о купле-продаже, поставке, вместе с тем такая позиция опровергается положениями договора (п. 1.3, 1.5, 1.8.,6.1), то есть суть договора- совместное сотрудничество по организации рекламы, изготовлению и продвижение товара на рынок.

Так как в договоре отсутствуют обязательства покупателя по соблюдению плана поставок, истец не представил доказательств, что договором предусмотрено право требовать выполнения плана поставок ответчиком, требования истца по возмещению убытков не основаны на нормах действующего законодательства и удовлетворению не подлежат.

Как указывает истец по встречному иску,  19.02.2014г. между истцом и ответчиком заключен эксклюзивный договор  поставки лекарственных средств № 1.

Согласно п. 7.1. договора и на основании платежного поручения № 250 от 31.03.2014г. ООО «Сегмента Фарм» перечислило поставщику 32 000 000 руб. 00 коп. 

Материалами дела подтверждается, что ЗАО «СЦФБ» исполнило обязательства по поставке товара на общую сумму 21 160 224 руб. 00 коп.

Поскольку договор расторгнут по инициативе ЗАО «»СЦФБ» 005.04.2016г., то сумма неосновательного обогащения в виде необоснованно удерживаемого аванса составляет 10 839 776 руб. 00 коп.

Согласно положениям п. 1 ст. 1102 ГК РФ и п. 9 Информационного письма ВАС РФ от 11.01.2000 N 49 "Обзор практики рассмотрения споров, связанных с применением норм о неосновательном обогащении" лицо, которое без установленных законом, иными правовыми актами или сделкой оснований приобрело или сберегло имущество (приобретатель) за счет другого лица (потерпевшего), обязано возвратить последнему неосновательно приобретенное или сбереженное имущество (неосновательное обогащение), за исключением случаев, предусмотренных ст. 1109 настоящего Кодекса.

В силу п. 2 ст. 1105 ГК РФ лицо, неосновательно временно пользовавшееся чужим имуществом без намерения его приобрести либо чужими услугами, должно возместить потерпевшему то, что оно сберегло вследствие такого пользования, по цене, существовавшей во время, когда закончилось пользование, и в том месте, где оно происходило.

При рассмотрении требования о взыскании неосновательного обогащения доказыванию подлежит факт приобретения или сбережения имущества за счет другого лица, отсутствие для этого оснований и размер неосновательного обогащения.

Согласно ст. 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать те обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Факт перечисления истцом денежных средств в размере 32 000 000 руб. 00 коп. подтверждается платежным поручением № 250 от 31.03.2014г.

При этом, доказательств поставки товпара по договору или возврата денежных средств, ответчиком суду не представлено.

Согласно ст.65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. 

Согласно ч.2 ст.9 АПК РФ лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий.

На основании изложенного требование о взыскании суммы неосновательного обогащения в размере 10 839 776 руб. 00 коп.

Истцом во встречному иску заявлено требование о взыскании процентов за пользование коммерческим кредитом на основании ст. 823 ГК РФ в размере 5 081 076 руб. 16 коп., поскольку ответчик с 31.03.2014г. пользуется коммерческим кредитом в сумме 32 000 000 руб. 00 коп.

Согласно ст. 823 ГК РФ договорами, исполнение которых связано с передачей в собственность другой стороне денежных сумм или других вещей, определяемых родовыми признаками, может предусматриваться предоставление кредита, в том числе в виде аванса, предварительной оплаты, отсрочки или рассрочки оплаты товаров, работ или услуг, если иное не установлено законом.

В договоре № 1 отсутствует соглашение сторон о предоставлении коммерческого кредита. Уплата аванса на рассматривается как коммерческое кредитование или иные заемные правоотношения, начисление процентов за пользование коммерческим кредитом договором не предусмотрено.

Таким образом, положения ст. 823 ГК РФ к правоотношения сторон не применимы, в  связи с чем требование истца о взыскании процентов за пользование коммерческим кредитом в размере 5 081 076 руб. 16 коп. удовлетворению не подлежат.

Требование истца о взыскании  упущенной выгоды в размере 33 464 702 руб. 70 коп. удовлетворению не подлежит, поскольку из условий  договора поставки следует, что плановым финансовым результатом деятельности ЗАО «Сегмента Фарм» по договору поставки в период  2014-2015г. являются убытки 18 900 931 руб.  в 2014г., 13 987 981 руб. в 2015г.

Соответственно ООО «Сегмента Фарм» не могло извлечь прибыль от деятельности по договору поставки в период   2014-2015г., в связи с чем заявление в отношении упущенной выгоды является несостоятельным.

В соответствии с ч.1 ст. 330 ГК РФ, неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения.

Согласно п. 8.2. договора поставки в случае просрочки поставки или поставки лекарственных средств не в полном объеме поставщик обязуется оплатить покупателю по его письменному требованию пени в размере 0,3% от стоимости непоставленных или недопоставленных лекарственных средств, за каждый день просрочки.

Поскольку ответчик нарушал сроки поставки  лекарственных средств, то  истцом начислены пени в размере 3 916 057 руб. 69 коп.

Проверив расчет истца, суд находит его неверным, поскольку п. 6.4. договора установлен минимальный срок исполнения заказа покупателя, который составляет 4 месяца, в связи с чем начисление пени за данный период является неправомерным. Начисление пени за период после того, как покупатель потребовал приостановить производство продукции, соответственно, исполнение его заказов также является неправомерным, поскольку просрочка в данном случае обусловлена указанием покупателя.

Суд принимает контррасчет ответчика в соответствии с которым сумма пени составляет 177 237 руб. 74 коп.

Учитывая изложенное, встречные исковые требования подлежат удовлетворению в части взыскания суммы аванса в размере 10 839 776 руб. 00 коп., пни в размере 177 237 руб. 74 коп., в остальной части встречного иска следует отказать.

Расходы по госпошлине подлежат распределению в порядке ст.110 АПК РФ.

С учетом изложенного, на основании ст.ст. 307-310, 314, 450, 330  Гражданского кодекса Российской Федерации, руководствуясь ст.ст. 102, 110, 167-171, 176, 180, 181 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

РЕШИЛ:

В удовлетворении первоначальных исковых требований ЗАО «СЦФБ» (630056, Новосибирская обл., г .Новосибирск, ул. Софийская, д. 20, оф. 10, ОГРН 

<

***>) к ООО «Сегмента Фарм»  (142279, Московская обл., , Серпуховский р-н, р.п. Оболенск, корп.7/8, ОГРН 

<

***>) о взыскании убытков в размере 23 008 387 руб. 15 коп отказать.

       Встречные  исковые требования удовлетворить частично.

        Взыскать с  ЗАО «СЦФБ» (630056, Новосибирская обл., г .Новосибирск, ул. Софийская, д. 20, оф. 10, ОГРН 

<

***>)  в пользу ООО «Сегмента Фарм»  (142279, Московская обл., , Серпуховский р-н, р.п. Оболенск, корп.7/8, ОГРН 

<

***>) сумму неосновательного обогащения в размере 10 839 776 (Десять миллионов восемьсот тридцать девять тысяч семьсот семьдесят шесть) руб. 00 коп., пени в размере 177 237 (Сто семьдесят семь тысяч двести тридцать семь) руб. 74 коп., а также расходы по госпошлине в размере 78 085 (Семьдесят восемь тысяч восемьдесят пять) руб. 00 коп.

В остальной части встречного иска отказать.

Решение может быть обжаловано в Девятый арбитражный апелляционный суд в месячный срок.

Решение, выполненное в форме электронного документа, направляется лицам, участвующим в деле, посредством его размещения на официальном сайте арбитражного суда в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" в режиме ограниченного доступа не позднее следующего дня после дня его принятия.

По ходатайству указанных лиц копии решения на бумажном носителе могут быть направлены им в пятидневный срок со дня поступления соответствующего ходатайства в арбитражный суд заказным письмом с уведомлением о вручении или вручены им под расписку.

Судья                                                                                  В.В. Дудкин