ДЕСЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

117997, г. Москва, ул. Садовническая, д. 68/70, стр. 1, www.10aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

10АП-2619/2021

Дело № А41-43012/20

03 марта 2021 года

г. Москва

Резолютивная часть постановления объявлена  03 марта 2021 года

Постановление изготовлено в полном объеме  03 марта 2021 года

Десятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи  Игнахиной М.В.,

судей Ивановой Л.Н., Юдиной Н.С.,

при ведении протокола судебного заседания:  ФИО1,

при участии в заседании:

от ПАО АКБ «Абсолют Банк» - представители не явились, извещены надлежащим образом,

от ООО «Листок» - представители не явились, извещены надлежащим образом,

от ГБОУ Москвы «Школа №283» - представители не явились, извещены надлежащим образом,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ООО «Листок» на решение Арбитражного суда Московской области от 06 ноября 2020 года по делу  № А41-43012/20, по иску ПАО АКБ «Абсолют Банк» к ООО «Листок» об обязании,

УСТАНОВИЛ:

публичное акционерное общество "Акционерный коммерческий банк "Абсолют Банк" (далее - ПАО АКБ "Абсолют Банк", истец) обратилось в Арбитражный суд Московской области с иском к обществу с ограниченной ответственностью "Листок" (далее - ООО "Листок", ответчик) об удовлетворении  требований к ликвидируемому юридическому лицу по договору от 21.06.2018 №НБГК-107902-44ФЗ-Т предоставления банковской гарантии и обязании  включить в промежуточный ликвидационный баланс задолженность по договору от 21.06.2018 №НБГК-107902-44ФЗ-Т в размере 116 373 руб. 35 коп., в том числе 111 222 руб. 47 коп. регрессных требований, 5 150 руб. 88 коп. вознаграждения.

Определением Арбитражного суда Московской области от 23.07.2020 по делу №А41-43012/20 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено ГБОУ Москвы "Школа №283" (л.д.1).

Решением Арбитражного суда Московской области от 06 ноября 2020 года по делу №А41-43012/20 суд обязал ликвидатора ООО "Листок" ФИО2 включить в промежуточный  ликвидационный баланс задолженность перед АКБ "Абсолют Банк" (ПАО) в размере 116 373 руб. 35 коп. (л.д.115-117).

Не согласившись с указанным судебным актом ООО "Листок"  обратилось в Десятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просило решение отменить,   отказать в удовлетворении требований.

Законность и обоснованность решения суда первой инстанции проверены в соответствии со статьями 266 – 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Дело рассматривается в соответствии со статьями 121, 123, 156 АПК РФ в отсутствие представителей  истца, ответчика и  третьего лица, надлежащим образом извещенных о дате, времени и месте судебного разбирательства, в том числе публично  путем размещения информации на официальном сайте суда.

Изучив доводы апелляционной жалобы, повторно исследовав материалы дела, апелляционный суд приходит к выводу об отсутствии оснований для удовлетворения апелляционной жалобы.

Как следует из материалов дела,  28.06.2018 между ГБОУ Москвы «Школа № 283» (заказчик) и ООО «Листок» (исполнитель) заключен гражданско-правовой договор бюджетного учреждения № 18-1249-283, согласно условиям которого исполнитель обязался по заданию заказчика оказать услуги по уборке внутренних помещений в объеме, установленном в техническом задании, а заказчик обязуется принять результат работ и оплатить его в порядке и на условиях, предусмотренных контрактом.

21 июня 2018 года между АКБ «Абсолют Банк» (ПАО) (Банком) и ООО «Листок» (клиент) заключен договор предоставления банковской гарантии № НБГК-107902-44ФЗ-Т (л.д.29-35).

В связи с заключением указанного договора Банком выдана банковская гарантия № 107902-HJ от 21.06.2018, согласно которой АКБ «Абсолют Банк» (ПАО) (гарант) обязался на условиях, указанных в банковской гарантии, выплатить бенефициару (ГБОУ Москвы «Школа № 283») по его требованию денежную сумму в пределах 639 209 руб. 62 коп., в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения принципалом (ООО «Листок) своих обязательств по контракту, который будет заключён между принципалом и бенефициаром по итогам закупки № 0873500000818001249, извещение № 182771544650177150100102460010000000, наименование (предмет) закупки: Оказание услуг по уборке внутренних помещений.

Срок действия гарантии: гарантия вступает в силу с «22» июня 2018 года и действует по «30» сентября 2020 года включительно. После даты окончания срока действия гарантии, гарант освобождается от всех своих обязательств по данной гарантии, если требования бенефициара не были предъявлены до этой даты или на эту дату.

Пунктом 3 банковской гарантии установлено, что обстоятельствами, при наступлении которых гарантом выплачивается бенефициару сумма гарантии или ее часть, являются обстоятельства неисполнения или ненадлежащего исполнение принципалом своих обязательств по контракту, в результате которых у принципала возникают следующие обязательства перед бенефициаром: - обязательства уплатить суммы неустоек (штрафов, пеней), предусмотренных контрактом; - обязательства уплатить суммы убытков (за исключением упущенной выгоды) в случае расторжения контракта по причине его неисполнения или ненадлежащего исполнения принципалом; - обязательства по возврату аванса (если выплата аванса предусмотрена контрактом, а требование по гарантии предъявлено в случае ненадлежащего исполнения принципалом обязательств по возврату аванса).

Согласно пункту 6 банковской гарантии требование платежа по гарантии должно содержать обстоятельства, наступление которых влечет выплату по гарантии, а также конкретные нарушения принципалом обязательств, в обеспечение которых выдана гарантия.

Требование платежа по гарантии должно содержать банковские реквизиты бенефициара, по которым необходимо осуществить перечисление суммы, согласно бенефициара. Обязательство гаранта перед бенефициаром ограничивается суммой гарантии (пункт 11 банковской гарантии).

Пунктом 15 банковской гарантии установлено, что обязательства гаранта перед бенефициаром по гарантии прекращаются: уплатой бенефициару суммы гарантии; окончанием срока действия гарантии; вследствие отказа бенефициара от своих прав по гарантии (при этом бенефициар считается отказавшимся от своих прав по гарантии, в том числе в случае возврата гаранту оригинала гарантии или направления бенефициаром гаранту соответствующего письменного уведомления); по письменному или в форме электронного документа с ЭЦП соглашению гаранта с бенефициаром о прекращении этого обязательства.

В «Вестнике государственной регистрации», часть 1 № 1(768) от 09.01.2020/789 размещено о сообщение о ликвидации ООО «Листок» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>).

22 мая 2020 года ГБОУ Москвы «Школа № 283» направило требование исх.№ 331- 2020/КС от 19.05.2020 об осуществлении уплаты денежной суммы по банковской гарантии от 22.06.2018 № 107902-HJ (л.д.38-39), в котором сообщило о ненадлежащем исполнении ООО «Листок» обязательств перед ГБОУ Москвы «Школа № 283» по гражданско-правовому договору бюджетного учреждения № 18-1249-283 от 28.06.2018 на оказание услуг по уборке внутренних помещений для нужд образовательных организаций, подведомственных Департаменту образования города Москвы, заключенному на основании результатов определения подрядчика способ закупки аукцион в электронной форме, протокол от 09.06.2018 № 2 (извещение № 0873500000818001249)подведения итогов аукциона в электронной форме), а именно невыполнение (ненадлежащее выполнение) условий контракта, выразившееся в нарушении пунктов 1.1, 3.1, 5.4.1 контракта, технического задания; а также потребовало не позднее 5 (пяти) рабочих дней со дня получения требования перечислить сумму в размере 111 222 руб. 47 коп.

Платежным поручением от 28.05.2020 № 47651 истец перечислил на расчетный счет ГБОУ Москвы «Школа № 283» денежные средства в размере 111 222 руб. 47 коп.(л.д.42).

Согласно пункту 2.5 договора предоставления банковской гарантии № НБГК-107902-44ФЗ-Т от 21.06.2018 клиент обязан возместить Банку в порядке регресса любые уплаченные Банком бенефициару суммы в качестве исполнения по банковской гарантии, в том числе суммы, уплаченные Банком бенефициару не в соответствии с условиями гарантии и/или за нарушение обязательства Банка перед бенефициаром.

Клиент обязан произвести возмещение Банку в порядке регресса уплаченные Банком бенефициару суммы, согласно п. 2.5. договора, в течение 3 (трех) рабочих дней с момента получения регрессного требования Банка. По истечении указанного срока обязательства клиента по возмещению в порядке регресса требований Банка считаются просроченными (п. 2.6 договора).

01 июня 2020 года истцом в адрес ответчика направлено регрессное требование исх.№ 2492 от 29.05.2020 об осуществлении платежа по банковской гарантии 107902-HJ в размере 111 222 руб. 47 коп., а также вознаграждения в размере 556 руб. 11 коп. (л.д.43, 44).

Согласно условиям регрессного требования в случае, если клиент не осуществил возмещение по регрессному требованию в порядке и в сроки согласно п. 2.6 договора суммы, перечисленной Банком бенефициару, клиент уплачивает Банку вознаграждение из расчета 36 % годовых, начисляемых на фактическую сумму, выплаченную Банком бенефициару, начиная с четвертого рабочего дня, следующего за днем списания денежных средств со счета Банка в пользу бенефициара, по день полного возмещения клиентом уплаченных сумм.

Размер задолженности ответчика составляет 116 373 руб. 35 коп., из которых: 111 222 руб. 47 коп. – сумма регрессных требований, 556 руб. 11 коп. – сумма вознаграждения (за раскрытие гарантии), 4 594 руб. 76 коп. – вознаграждение Банка в размере 36 %, начисленное за период с 03.06.2020 по 14.07.2020.

Претензия Банка исх.№ 2565 от 04.06.2020 (л.д.25), направленная в адрес ликвидатора ООО «Листок» ФИО2 с требованием оплатить задолженность, оставлена без удовлетворения.

Поскольку досудебный порядок урегулирования спора, инициированный и реализованный истцом, не принес положительного результата, истец, начислив законную неустойку, обратился в суд с настоящим  иском.

Суд апелляционной инстанции соглашается выводом суда первой инстанции о наличии оснований для удовлетворения заявленных требований.

Согласно статье 309 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями. Односторонний отказ от исполнения обязательств не допускается (статья 310 ГК РФ).

В соответствии с пунктом 1 статьи 45 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее – Закон о контрактной системе) заказчики в качестве обеспечения заявок, исполнения контрактов, гарантийных обязательств принимают банковские гарантии, выданные банками, соответствующими требованиям, установленным Правительством Российской Федерации, и включенными в перечень, предусмотренный частью 1.2 настоящей статьи.

В силу пунктов 1-2 статьи 368 ГК РФ по независимой гарантии гарант принимает на себя по просьбе другого лица (принципала) обязательство уплатить указанному им третьему лицу (бенефициару) определенную денежную сумму в соответствии с условиями данного гарантом обязательства независимо от действительности обеспечиваемого такой гарантией обязательства. Требование об определенной денежной сумме считается соблюденным, если условия независимой гарантии позволяют установить подлежащую выплате денежную сумму на момент исполнения обязательства гарантом.

Независимая гарантия выдается в письменной форме (пункт 2 статьи 434 Кодекса), позволяющей достоверно определить условия гарантии и удостовериться в подлинности ее выдачи определенным лицом в порядке, установленном законодательством, обычаями или соглашением гаранта с бенефициаром.

В соответствии с пунктом 2 статьи 45 Закона о контрактной системе банковская гарантия должна быть безотзывной и должна содержать: 1) сумму банковской гарантии, подлежащую уплате гарантом заказчику в установленных частью 15 статьи 44 настоящего Федерального закона случаях, или сумму банковской гарантии, подлежащую уплате гарантом заказчику в случае ненадлежащего исполнения обязательств принципалом в соответствии со статьей 96 настоящего Федерального закона; 2) обязательства принципала, надлежащее исполнение которых обеспечивается банковской гарантией; 3) обязанность гаранта уплатить заказчику неустойку в размере 0,1 процента денежной суммы, подлежащей уплате, за каждый день просрочки; 4) условие, согласно которому исполнением обязательств гаранта по банковской гарантии является фактическое поступление денежных сумм на счет, на котором в соответствии с законодательством Российской Федерации учитываются операции со средствами, поступающими заказчику; 5) срок действия банковской гарантии с учетом требований статей 44 и 96 настоящего Федерального закона; 6) отлагательное условие, предусматривающее заключение договора предоставления банковской гарантии по обязательствам принципала, возникшим из контракта при его заключении, в случае предоставления банковской гарантии в качестве обеспечения исполнения контракта; 7) установленный Правительством Российской Федерации перечень документов, предоставляемых заказчиком банку одновременно с требованием об осуществлении уплаты денежной суммы по банковской гарантии. В случае, предусмотренном извещением об осуществлении закупки, документацией о закупке, проектом контракта, заключаемого с единственным поставщиком (подрядчиком, исполнителем), в банковскую гарантию включается условие о праве заказчика на бесспорное списание денежных средств со счета гаранта, если гарантом в срок не более чем пять рабочих дней не исполнено требование заказчика об уплате денежной суммы по банковской гарантии, направленное до окончания срока действия банковской гарантии (п. 3 ст. 45 указанного Закона).

Пунктом 6 статьи 45 Закона о контрактной системе основанием для отказа в принятии банковской гарантии заказчиком является: 1) отсутствие информации о банковской гарантии в предусмотренных настоящей статьей реестрах банковских гарантий; 2) несоответствие банковской гарантии условиям, указанным в частях 2 и 3 настоящей статьи; 3) несоответствие банковской гарантии требованиям, содержащимся в извещении об осуществлении закупки, приглашении принять участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя), документации о закупке, проекте контракта, который заключается с единственным поставщиком (подрядчиком, исполнителем).

В случае отказа в принятии банковской гарантии заказчик в срок, установленный частью 5 настоящей статьи, информирует в письменной форме или в форме электронного документа об этом лицо, предоставившее банковскую гарантию, с указанием причин, послуживших основанием для отказа.

Пунктом 1 статьи 379 ГК РФ установлена обязанность принципала возместить гаранту выплаченные в соответствии с условиями независимой гарантии денежные суммы, если соглашением о выдаче гарантии не предусмотрено иное.

В пункте 12 «Обзора судебной практики разрешения споров, связанных с применением законодательства о независимой гарантии» (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 05.06.2019) разъяснено, что денежные суммы, уплаченные гарантом бенефициару по независимой гарантии, возмещаются принципалом в порядке, предусмотренном статьей 379 ГК РФ.

Соответствующее возмещение не может быть квалифицировано в качестве неосновательного обогащения гаранта, если он произвел выплату по гарантии согласно ее условиям.

Довод ответчика об отсутствии обязательств перед ГБОУ Москвы «Школа № 283» в связи с расторжением по соглашению контракта № 18-1249-283 от 28.06.2018, а, следовательно, отсутствии  оснований для выплаты гарантии, отклоняется судебной коллегией.

Как следует из статьи 370 ГК РФ, предусмотренное независимой гарантией обязательство гаранта перед бенефициаром не зависит в отношениях между ними от основного обязательства, в обеспечение исполнения которого она выдана, от отношений между принципалом и гарантом, а также от каких-либо других обязательств, даже если в независимой гарантии содержатся ссылки на них.

Гарантии по своей правовой природе представляют сделки, независимые от договора, заключенного между принципалом и бенефициаром. Гарант не связан таким договором, несмотря на то, что ссылка на него включена в текст гарантии. Обязательство гаранта заключается в уплате им указанной в гарантии суммы при представлении письменного требования о платеже и документов, перечисленных в гарантии, которые по своим внешним признакам соответствуют ее условиям.

Независимость гарантии обеспечивается наличием специальных и исчерпывающих оснований для отказа гаранта в удовлетворении требования бенефициара, которые никак не связаны с основным обязательством (пункт 1 статьи 376 ГК РФ), а также отсутствием у гаранта права на отказ в выплате при предъявлении ему повторного требования (пункт 2 статьи 376 ГК РФ).

Независимая гарантия является способом обеспечения основного обязательства и не зависит от отношений по основному обязательству, в связи с чем, денежные средства, полученные истцом по банковской гарантии, имеют иную правовую природу и не могут являться неосновательным обогащением со стороны истца. Обязанность гаранта выплатить бенефициару денежные средства вытекает не из основного обязательства, а из договора о предоставлении банковской гарантии, и отказать в выплате гарант вправе только при нарушении условий самой гарантии, а не основного обязательства.

Независимость от основного обязательства обязательств гаранта перед бенефициаром подтверждена судебной практикой (пункт 11 Обзора судебной практики разрешения споров, связанных с применением законодательства о независимой гарантии (утв. Президиумом Верховного Суда Российской Федерации от 05.06.2019).

Также согласно пункту 30 «Обзора судебной практики применения законодательства Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 28.06.2017) институт банковской гарантии направлен на обеспечение бенефициару возможности получить исполнение максимально быстро, не опасаясь возражений принципала-должника, в тех случаях, когда кредитор (бенефициар) полагает, что срок исполнения обязательства либо иные обстоятельства, на случай наступления которых выдано обеспечение, наступили.

Оценив представленные доказательства по правилам статьи 71 АПК РФ, суд апелляционной инстанции пришел к выводу, что требование о выплате банковской гарантии предъявлено истцом банку в пределах определенного банковской гарантией срока и не превышает установленную в нем сумму, а приложенные к требованию о платеже по гарантии документы по своим внешним признакам соответствовали условиям гарантии, следовательно, у банка не имелось оснований для отказа в выплате денежной суммы.

Согласно пункту 2 статьи 61 ГК РФ юридическое лицо может быть ликвидировано по решению его учредителей (участников) либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами.

Порядок добровольной ликвидации юридического лица установлен статьями 61 - 64 ГК РФ.

В соответствии с пунктом 1 статьи 63 ГК РФ ликвидационная комиссия опубликовывает в средствах массовой информации, в которых публикуются данные о государственной регистрации юридического лица, сообщение о его ликвидации и о порядке и сроке заявления требований его кредиторами. Этот срок не может быть менее двух месяцев с момента опубликования сообщения о ликвидации.

Ликвидационная комиссия принимает меры по выявлению кредиторов и получению дебиторской задолженности, а также уведомляет в письменной форме кредиторов о ликвидации юридического лица.

В силу пунктов 2, 6 статьи 63  ГК РФ после окончания срока предъявления требований кредиторами ликвидационная комиссия составляет промежуточный ликвидационный баланс, который содержит сведения о составе имущества ликвидируемого юридического лица, перечне требований, предъявленных кредиторами, результатах их рассмотрения, а также о перечне требований, удовлетворенных вступившим в законную силу решением суда, независимо от того, были ли такие требования приняты ликвидационной комиссией.

Промежуточный ликвидационный баланс утверждается учредителями (участниками) юридического лица или органом, принявшими решение о ликвидации юридического лица. В случаях, установленных законом, промежуточный ликвидационный баланс утверждается по согласованию с уполномоченным государственным органом

После завершения расчетов с кредиторами ликвидационная комиссия составляет ликвидационный баланс, который утверждается учредителями (участниками) юридического лица или органом, принявшими решение о ликвидации юридического лица. В случаях, установленных законом, ликвидационный баланс утверждается по согласованию с уполномоченным государственным органом.

На основании пункта 4 статьи 64  ГК РФ в случае отказа ликвидационной комиссии в удовлетворении требований кредитора либо уклонения от их рассмотрения кредитор вправе до утверждения ликвидационного баланса юридического лица обратиться в суд с иском к ликвидационной комиссии. По решению суда требования кредитора могут быть удовлетворены за счет оставшегося имущества ликвидируемого юридического лица.

Таким образом, законодательство прямо предусматривает возможность судебной защиты прав кредитора ликвидируемого юридического лица, если последнее (в лице ликвидационной комиссии, ликвидатора) уклоняется от исполнения возложенных на него статьями 63, 64  ГК РФ обязанностей.

В данном случае из материалов дела  следует наличие денежного требования к ликвидируемому лицу в общем размере 116 373 руб. 35 коп.

С учетом официальной публикации в Вестнике государственной регистрации о факте добровольной ликвидации и приеме ликвидатором требований кредиторов, срок для предъявления кредиторами  ответчика своих требований установлен до двух месяцев.

Материалы дела свидетельствуют, что требование Банка о включении задолженности в реестр требований кредиторов направлялось истцом по адресу места нахождения общества, указанному ликвидатором в публикации о ликвидации юридического лица.

Поскольку в нарушение требований указанных норм надлежащих доказательств выполнения ликвидатором обязанностей по учету кредиторской задолженности, доказательства направления уведомления истцу о начале процедуры ликвидации, ответчиком не представлено, суд обоснованно  удовлетворил требование истца о включении в промежуточный ликвидационный баланс ООО "Листок"  116 373 руб. 35 коп. задолженности.

Принимая во внимание вышеизложенное, а также, учитывая конкретные обстоятельства по делу, арбитражный апелляционный суд полагает, что судом первой инстанции установлены все фактические обстоятельства по делу, правильно применены подлежащие применению нормы процессуального права, вынесено законное и обоснованное решение.

Нарушений, либо неправильного применения судом первой инстанции норм процессуального права, которые привели или могли привести к вынесению неправильного решения, апелляционная инстанция не усматривает.

Руководствуясь статьями 266, 268, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Московской области от 06 ноября 2020 года по делу № А41-43012/20оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Московского округа в течение двух месяцев со дня его принятия (изготовления в полном объеме) через суд первой инстанции.

Председательствующий

М.В. Игнахина

Судьи

Л.Н. Иванова

Н.С. Юдина