АРБИТРАЖНЫЙ  СУД

НИЖЕГОРОДСКОЙ  ОБЛАСТИ

 

Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

Дело № А43-24895/2019

 

г. Нижний Новгород                                                    02 октября 2019 года

Резолютивная часть решения объявлена                               23 сентября 2019 года

 

Арбитражный суд Нижегородской области

в составе судьи Волчанской Ирины Сергеевны (шифр 54-526),

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1,

рассмотрел в судебном заседании дело

по заявлению индивидуального предпринимателя ФИО2 (ОГРНИП 304526005000014, ИНН 

<

***>) о признании незаконными действий Администрации Автозаводского района города Нижнего Новгорода, выразившихся в организации обследования нестационарного торгового объекта, составлении 23.04.2019 акта №32 и последующем наложении штрафа при обследовании нестационарного торгового объекта, установленного на основании договора от 07.06.2018 №3382/06/2018, принятого рабочей группой, созданной Администрацией Автозаводского района города Нижнего Новгорода, об обязании заинтересованного лица устранить допущенные нарушения прав и законных интересов заявителя,

 

при участии представителей сторон:

от заявителя: не явились, извещены надлежащим образом,

от заинтересованного лица: ФИО3 (по доверенности от 10.07.2012), 

 

установил:

в Арбитражный суд Нижегородской области обратился индивидуальный предприниматель ФИО2 (далее – заявитель, предприниматель) с заявлением, содержащим указанное выше требование.

Согласно позиции заявителя, составленный рабочей группой Администрации Автозаводского района города Нижнего Новгорода акт от 23.04.2019 №32 нарушает права и законные интересы заявителя, поскольку: рабочая группа создана не по инициативе Администратора, акт не подписан директором МКУ УМС, а рабочая группа создана без его участия, к акту не приложены фотоматериалы, доказательства, свидетельствующих о нарушении предпринимателем пунктов 3.2.1, 3.2.9 договора от 07.06.2018 №3382/06/2018 отсутствуют.

Подробно доводы заявителя изложены в заявлении.

Заинтересованное лицо не согласно с требованием заявителя, просит суд отказать заявителю в его удовлетворении, поскольку полагает, что администрация Автозаводского района города Нижнего Новгорода действовала в рамках предоставленных полномочий на основании и в соответствии с постановлением администрации города Нижнего Новгорода от 28.02.2019 №590 "О размещении нестационарных торговых объектов на территории города Нижнего Новгорода". Право администратора проводить обследования соблюдения предпринимателем требований договора на месте размещения нестационарного торгового объекта предусмотрено как Порядком №590, так и договором №3382/06/2018.

Таким образом, между сторонами договора отсутствуют властно-подчиненные отношения, администрация Автозаводского района города Нижнего Новгорода выступает как сторона по заключенному договору.

Согласно доводам заинтересованного лица акт №32 не обладает признаками ненормативного правового акта, поскольку носит информационный характер, не порождает каких-либо прав и обязанностей индивидуального предпринимателя, расположений, влекущих юридические последствия, и не ограничивает права и законные интересы в сфере предпринимательской деятельности.

Правовым последствием проведения обследования и составления акта, фиксирующего не выполнение требований договора, в силу 5.3.1, 5.3.2 договора №3382/06/2018 может являться применение администрацией Автозаводского района города Нижнего Новгорода, как стороной по договору, к предпринимателю штрафных санкций.

По мнению заинтересованного лица, между сторонами сложились гражданско-правовые отношения, в связи с чем возникшие разногласия не могут разрешаться в порядке главы 24 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Подробно доводы заинтересованного лица изложены в отзыве на заявление, дополнениях к позиции по делу и поддержаны представителем в судебном заседании.

Заявитель, надлежащим образом извещенный о месте и времени проведения судебного разбирательства, явку представителя в суд не обеспечил, через канцелярию суда представил ходатайство об отложении судебного разбирательства на иную дату в связи с невозможностью явки представителя в судебное заседание. заявитель просил не рассматривать дело в свое отсутствие, поскольку это, по мнению предпринимателя, может серьезно нарушить его интересы как стороны по данному делу.

В качестве причины неявки представителя заявитель указал занятость в процессе по иному арбитражному делу.

Между тем, указанная причина неявки представителя заявителя не является уважительной, поскольку заявитель не лишен права нанять иного представителя, имеющего возможность явиться на судебное разбирательство по настоящему делу.

Возражая против рассмотрения дела в свое отсутствие, заявитель не пояснил каким образом его права могут быть нарушены и в чем выражается необходимость отложения судебного разбирательства на иную дату, заявитель не сообщил о намерении представить дополнительных доказательств по делу, письменных пояснений.

На основании изложенного, суд не находит правовых оснований для отложения судебного разбирательства на иную дату, считает, что дело готово к рассмотрению по существу, а дальнейшее отложение приведет лишь к необоснованному затягиванию процесса.

Изучив материалы дела, выслушав доводы лиц, участвующих в деле, судом установлены следующие обстоятельства.

Как следует из материалов дела, 07.06.2018 между ИП ФИО2 (предприниматель) и МКУ "Управление по организации работы объектов мелкорозничной сети города Нижнего Новгорода" (администратор) заключен договор №3382/06/2018 на размещение нестационарного торгового объекта (далее - Договор).

Согласно п.1.1 Договора предпринимателю предоставлено право разместить нестационарный торговый объект: тип объекта: павильон, площадью 280 кв.м., ассортимент: продтовары/непродтовары, расположенный по адресу: город Нижний Новгород, пересечение ул. Краснодонцев и пр.Кирова.

Согласно п.3.2.1 Договора предприниматель обязан разместить объект в соответствии со следующими требованиями: тип объекта: павильон; специализация объекта продтовары/непродтовары; площадь объекта 280 кв.м.

Согласно п.3.2.9 предприниматель обязан не допускать передачу прав по Договору третьим лицам.

Пунктом 5.3 Договора установлена ответственность предпринимателя.

Согласно п.5.3.1 Договора в случае размещения объекта с нарушением его типа, специализации, места размещения, размеров занимаемой площади, внешнего вида, оформления объекта, благоустройства прилегающей территории и периода работы, также нарушениями пунктов 3.2.12, 3.2.15 Договора предприниматель выплачивает штраф в размере 15% от платежа за право размещения объекта за текущий год и в срок не более 10 календарных с даты вручения акта о выявленном нарушении оплачивает штраф и устраняет нарушения.

Согласно п. 5.3.2 Договора в случае размещения объекта с нарушением пунктов 3.2.9, 3.2.13, 3.2.14 Договора предприниматель выплачивает штраф в размере 35% от платежа за право размещения объекта за текущий год и в срок не более 10 календарных дней с даты вручения акта о выявленном нарушении оплачивает штраф и устраняет нарушения.

Согласно п. 3.3.1 администратор имеет право в любое время действия договора проводить обследование соблюдения предпринимателем требований пунктов 3.2.1, 3.2.4, 3.2.7, 3.2.8, 3.2.9, 3.2.12, 3.2.14, 3.2.15 Договора на месте размещения объекта.

Постановлением администрации города Нижнего Новгорода от 28.02.2019 №590 "О размещении нестационарных торговых объектов на территории города Нижнего Новгорода" (далее - Постановление администрации города Нижнего Новгорода от 28.02.2019 №590) отменено постановление администрации города Нижнего Новгорода от 02.10.2017 №4620 "Об утверждении порядка размещения нестационарных торговых объектов на территории города Нижнего Новгорода и административного регламента администрации города Нижнего Новгорода по предоставлению муниципальной услуги "Заключение договора на размещение нестационарного торгового объекта на территории города Нижнего Новгорода".

Согласно п.9 Постановления администрации города Нижнего Новгорода от 28.02.2019 №590 постановление вступает в силу после вступления в силу решения городской Думы города Нижнего Новгорода о внесении изменений в постановление городской Думы города Нижнего Новгорода от 25.01.2006 №2 "Об утверждении положений об администрациях районов города Нижнего Новгорода" в части наделения администраций районов города Нижнего Новгорода функциями по организации деятельности нестационарных торговых объектов, предусмотренных настоящим постановлением.

Решением городской Думы г.Н.Новгорода от 27.02.2019 №28 внесены изменения в приложения №1 - 8 к постановлению городской Думы города Нижнего Новгорода от 25.01.2006 №2 "Об утверждении Положений об администрациях районов города Нижнего Новгорода", дополнив пункт 4.6 подпунктами 4.6.25 - 4.6.28 следующего содержания:

"4.6.25. Создает и организует деятельность районной комиссии по организации деятельности нестационарных торговых объектов на территории района города Нижнего Новгорода.

Организует открытый аукцион на право заключения договоров на размещение нестационарных торговых объектов на территории района города Нижнего Новгорода.

Заключает (расторгает) договоры на размещение нестационарных торговых объектов на территории района города Нижнего Новгорода.

Создает и организует деятельность рабочей группы по проведению обследований нестационарных торговых объектов, расположенных на территории района города Нижнего Новгорода.".

Согласно п.10.3 Постановления администрации города Нижнего Новгорода от 28.02.2019 №590 администрациям соответствующих районов города Нижнего Новгорода: выступить по договорам на размещение НТО на территории соответствующего района города, заключенным до вступления в силу настоящего постановления, администратором договоров на размещение НТО вместо МКУ "УМС".

Постановлением администрации города Нижнего Новгорода от 28.02.2019 №590 утвержден Регламент размещения нестационарных торговых объектов на территории города Нижнего Новгорода (далее - Порядок).

Порядок обязателен для исполнения юридическими лицами независимо от организационно-правовых форм и форм собственности и индивидуальными предпринимателями, осуществляющими предпринимательскую деятельность с использованием НТО (далее - субъекты предпринимательской деятельности).

Согласно п.1.5 Порядка субъекты предпринимательской деятельности при размещении НТО обязаны сохранять тип НТО, специализацию, местоположение и размеры НТО в течение установленного договором периода размещения.

Согласно п.4.2 Порядка мероприятия по контролю за выполнением требований и условий договоров на размещение НТО организует администрация соответствующего района.

Согласно п.4.2.1 Порядка обследование НТО на предмет соответствия требованиям договора на размещение НТО (далее - обследование НТО) осуществляется постоянно действующей рабочей группой (далее - рабочая группа).

Распоряжением главы администрации Автозаводского района города Нижнего Новгорода от 15.03.2019 №381р "О создании рабочей группы по проведению обследований нестационарных торговых объектов" при администрации Автозаводского района создана рабочая группа по проведению обследования НТО на соответствие требованиям договоров на размещение НТО на территории района в составе согласно приложению к распоряжению.

Рабочая группа проводит обследование НТО на предмет соответствия требованиям договора на размещение НТО: типа, специализации, места размещения, размеров занимаемой площади, внешнего вида, Федеральному закону от 22 ноября 1995 года №171-ФЗ "О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и об ограничении потребления (распития) алкогольной продукции", составляет акт обследования НТО.

Согласно п.4.2.3 Порядка плановое и внеплановое обследование НТО на предмет соответствия требованиям договора на размещение НТО в период его действия проводится самостоятельно рабочей группой:

в плановом порядке, в соответствии с графиком плановых обследований, утвержденным главой администрации соответствующего района, для НТО со сроком размещения:

от 63 календарных дней до 365 календарных дней включительно - один раз в середине срока действия договора;

свыше 365 календарных дней - один раза в полугодие;

не позднее 30 календарных дней в случае выявления при повторном обследовании фактов неустранения выявленных нарушений;

во внеплановом порядке - не позднее пяти календарных дней со дня поступления обращения или жалобы на нарушения условий договора.

При обнаружении в ходе обследования НТО несоответствий требованиям договора на размещение НТО рабочая группа непосредственно при проведении обследования в случае выявления нарушений фиксирует в акте обследования их перечень, в случае первичного обнаружения нарушений отражает предупреждение субъекту предпринимательской деятельности о необходимости устранения выявленных нарушений и устанавливает сроки их устранения: не более одного рабочего дня для кафе, размещенных на территории, прилегающей к стационарному предприятию общественного питания, и отдельно стоящих кафе, не более пяти рабочих дней для прочих объектов с даты вручения акта, производит их фотофиксацию и вручает акт обследования субъекту предпринимательской деятельности или его представителю.

Субъект предпринимательской деятельности своими силами и за свой счет устраняет все обнаруженные нарушения в сроки, указанные в акте обследования.

Выявление рабочей группой нарушений является основанием для применения администрацией соответствующего района мер ответственности к субъекту предпринимательской деятельности, установленной договором на размещение НТО.

23.04.2019 в соответствии с графиком плановых обследований, утвержденным главой администрации Автозаводского района города Нижнего Новгорода, проведено обследование нестационарного торгового объекта, расположенного по адресу: город Нижний Новгород, пересечение ул.Краснодонцев и пр.Кирова, на соответствие требованиям договора №3782/06/2018 на размещение нестационарного торгового объекта от 07.06.2018.

По результатам обследования рабочей группой установлено, что размещение объекта не соответствует требованиям договора на размещение нестационарного торгового объекта:

- несоответствие специализации: Договором предусмотрена специализация объекта - продтовары/непродтовары, фактически в части помещения оказываются услуги общественного питания, что подтверждается материалами фотофиксации;

- передача прав по договору третьим лицам: Договором право разместить нестационарный торговый объект предоставлено ИП ФИО2, фактически в данном объекте осуществляет АО "Русская телефонная компания" и ИП ФИО4, что подтверждается кассовыми ческами и материалами фотофиксации;

- незаконное размещение информационных материалов, что подтверждается материалами фотофиксации.

По результатам обследования составлен акт обследования нестационарного торгового объекта на соответствие требованиям договора №32.

Не согласившись с указанными действиями Администрации Автозаводского района города Нижнего Новгорода, выразившихся в организации обследования нестационарного торгового объекта, составлении 23.04.2019 акта №32 и последующем наложении штрафа при обследовании нестационарного торгового объекта, установленного на основании договора от 07.06.2018 №3382/06/2018, принятого рабочей группой, созданной Администрацией Автозаводского района города Нижнего Новгорода, заявитель обратился в арбитражный суд с рассматриваемым заявлением, в порядке 24 главы Арбитражного процессуального кодекса РФ.

В соответствии со статьей 123 Конституции Российской Федерации, статьями 7, 8, 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судопроизводство осуществляется на основе состязательности и равноправия сторон.

В силу части 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Таким образом, для признания ненормативного правового акта, решения, действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц незаконными суд должен установить наличие совокупности двух условий:

- несоответствие ненормативного правового акта, решения, действия (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц закону или иному нормативному правовому акту;

- нарушение ненормативным правовым актом, решением, действием (бездействием) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

В соответствии с частью 1 статьи 65 и частью 5 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие).

Предусмотренные главой 24 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела составляют самостоятельную категорию арбитражных дел, возникающих из административных и иных публичных правоотношений, которые рассматриваются арбитражными судами в порядке административного судопроизводства.

Особенности их рассмотрения обусловлены тем, что предметом судебного разбирательства здесь являются конфликты публично-правового характера, возникающие из административных, налоговых, финансовых и иных публичных правоотношений, в которых стороны находятся в отношении субординации, то есть власти и подчинения.

Задачей суда по этим делам является разрешение спора о законности правового акта или действия или бездействие властного органа (должностного лица).

Правильное определение судом вида судопроизводства (исковое или по делам, возникающим из публичных правоотношений), в котором подлежат защите права и свободы гражданина или организации, не согласных с решением, действием (бездействием) органа государственной власти, органа местного самоуправления, должностного лица, зависит от характера правоотношений, из которых вытекает требование лица, обратившегося за судебной защитой, а не от избранной им формы обращения в суд (пункт 9 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 10.02.2009 №2 "О практике рассмотрения судами дел об оспаривании решений, действий (бездействия) органов государственной власти, органов местного самоуправления, должностных лиц, государственных и муниципальных служащих").

Под способами защиты гражданских прав в статье 12 Гражданского кодекса Российской Федерации понимаются закрепленные законом материально-правовые меры принудительного характера, посредством которых производится восстановление (признание) нарушенных (оспариваемых) прав и воздействие на правонарушителя.

По общему правилу выбор способа защиты нарушенного права предоставляется самому потерпевшему, если только в самом законе не указывается на возможность применения лишь конкретной меры и мер защиты. Однако чаще всего такой выбор предопределяется спецификой защищаемого права и характером нарушения.

Способ защиты в обязательном порядке должен соответствовать защищаемому праву с одной стороны, и защищаться в соответствующем виде судопроизводства - с другой. Критерием служит характер правоотношений, то есть вытекает ли спор из гражданских или публичных правоотношений.

Суд установил, что по существу требование предпринимателя сводится к оспариванию действий стороны по договору №3782/06/2018 на размещение нестационарного торгового объекта от 07.06.2018, а именно несоответствие произведенной проверки и сделанным на её основании выводов положениям договора №3782/06/2018.

На основании изложенного суд приходит к выводу о том, что в рассматриваемом случае между сторонами отсутствуют властно-подчиненные отношения (учреждение выступает как сторона по заключенному договору), спор имеет гражданско-правовой характер, как возникший из обязательственных правоотношений.

Оспариваемый акт не обладает признаками ненормативного правового акта; отношения между сторонами основаны на договоре и регулируются гражданским законодательством, являются гражданско-правовыми.

Разногласия сторон по пунктам договора и порядку его исполнения, толкования  могут и должны быть разрешены путем ведения переговоров или в Арбитражном суде Нижегородской области путем предъявления соответствующего иска.

С учетом изложенного, заявленное требование не может рассматриваться по правилам главы 24 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Исходя из Постановления Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 25.11.2008 №8787/08, выбор ненадлежащего способа защиты права является самостоятельным основанием для отказа в иске.

На основании изложенного, суд отказывает заявителю в удовлетворении заявленных требований.

В силу статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации по результатам рассмотрения дела суд относит на заявителя понесенные им по делу судебные расходы.

Руководствуясь статьями 110, 167-170, 180, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд 

 

Р Е Ш И Л:

В удовлетворении заявленных требований отказать.

Настоящее решение вступает в законную силу по истечении одного месяца со дня принятия, если не будет подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.

Решение может быть обжаловано в Первый арбитражный апелляционный суд через Арбитражный суд Нижегородской области в течение месяца с момента принятия решения. Вступившее в законную силу решение арбитражного суда первой инстанции, если такое решение было предметом рассмотрения в арбитражном суде апелляционной инстанции, может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Волго-Вятского округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления его в законную силу.

 

Судья                                                                     И.С.Волчанская