ДЕСЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

117997, г. Москва, ул. Садовническая, д. 68/70, стр. 1, www.10aas.arbitr.ru

 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

10АП-16967/2022

Дело № А41-71435/2021

29 сентября 2022 года

г. Москва

 

Резолютивная часть постановления объявлена 22 сентября 2022 года

          Постановление изготовлено в полном объеме 29 сентября 2022 года

Десятый арбитражный апелляционный суд в составе: 

председательствующего судьи Пивоваровой Л.В., 

судей Виткаловой Е.Н., Коновалова С.А., 

при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1, 

рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционную жалобу акционерного общества «Фирма Новострой» на решение Арбитражного суда Московской области от 14.07.2022 по делу № А41-71435/2021.

В судебном заседании приняли участие представители:

Государственного бюджетного учреждения Московской области «Мосавтодор» – ФИО2 по доверенности от 27.04.2022;

акционерного общества «Фирма Новострой» – ФИО3 по доверенности от 05.07.2022.

 

Государственное бюджетное учреждение Московской области «Мосавтодор» (далее – истец, ГБУ «Мосавтодор», учреждение) обратилось в Арбитражный суд Московской области с иском к акционерному обществу «Фирма Новострой» (далее – ответчик, АО «Фирма Новострой», общество) о взыскании неустойки в виде штрафов 8 105 108,76 руб. за неисполнение гарантийных обязательств, расходов на устранение недостатков исполненных обязательств в размере 78 503,04 руб.

Решением Арбитражного суда Московской области исковые требования удовлетворены частично. 

С вынесенным решением не согласился ответчик и обжаловал его в апелляционном порядке. В апелляционной жалобе ответчик (далее также – податель жалобы) просит решение арбитражного суда первой инстанции отменить, принять по делу новый судебный акт.

В обоснование доводов апелляционной жалобы её податель указывает на неполное выяснение обстоятельств, имеющих значение для дела, неверное применение судом норм материального и процессуального права. 

В судебном заседании представитель подателя жалобы поддержал доводы апелляционной жалобы, представитель истца возражал против них. 

Законность и обоснованность судебного акта проверяются арбитражным судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.  

Между учреждением (заказчик) и обществом (подрядчик) были заключены следующие контракты:

1) контракт № 0348200049718000814 от 26.09.2018 на ремонт автомобильных дорог в Домодедовском РУАД (Серпуховский район), лот №71 (далее - контракт                    № 814), в соответствии с пунктом 1.1 которого подрядчик обязуется выполнить работы по ремонту автомобильных дорог в Домодедовском РУАД (Серпуховский район) в соответствии с техническим заданием (приложение № 5 к контракту), в объеме, установленном в сметной документации (приложение № 6 к контракту) и дефектных ведомостях (приложение № 2 к техническому заданию) и в сроки, установленные в контракте и в графике исполнения контракта по этапам (приложение № 7 к контракту), а заказчик обязуется принять результат выполненных работ и оплатить его в порядке и на условиях, предусмотренных контрактом. 

Цена контракта в редакции дополнительного соглашения №1 от 27.12.2018 составляет 30 595 997 (тридцать миллионов пятьсот девяносто пять тысяч девятьсот девяносто семь) рублей 09 копеек, в том числе НДС. 

Пунктом 13.1. контракта предусмотрено, что контракт вступает в силу с даты его подписания сторонами и действует по 30.04.2019. 

2) Контракт № 0148200005418000029 от 14.03.2018 на ремонт автомобильных дорог в Раменском РУАД в Ногинском районе, лот № 23 (далее - контракт № 029), в соответствии с пунктом 1.1 которого подрядчик обязуется выполнить работы по ремонту автомобильных дорог в Раменском РУАД в Ногинском районе в соответствии с техническим заданием (приложение № 5 к контракту), в объеме, установленном в сметной документации (приложение № 6 к контракту) и дефектных ведомостях (приложения № 2.1-2.4 к техническому заданию) и в сроки, установленные в контракте и в графике исполнения контракта по этапам (приложение № 7 к контракту), а заказчик обязуется принять результат выполненных работ и оплатить его в порядке и на условиях, предусмотренных контрактом. 

Цена контракта в редакции дополнительного соглашения №3 от 07.11.2018 составляет 72 609 456 рублей 07 копеек, в том числе НДС. 

Пунктом 13.1 контракта предусмотрено, что контракт вступает в силу с даты его подписания сторонами и действует по 31.12.2018. 

3) Контракт № 0148200005418000021 от 14.03.2018 на ремонт автомобильных дорог в Раменском РУАД (Ногинский и Павлово-Посадский районы), лот №26 (далее - контракт № 021), в соответствии с пунктом 1.1 которого подрядчик обязуется выполнить работы по ремонту автомобильных дорог в Раменском РУАД (Ногинский и Павлово-Посадский районы) в соответствии с техническим заданием (приложение № 5 к контракту), в объеме, установленном в сметной документации (приложение № 6 к контракту) и дефектных ведомостях (приложения № 2.1-2.5 к техническому заданию) и в сроки, установленные в контракте и в графике исполнения контракта по этапам (приложение № 7 к контракту), а заказчик обязуется принять результат выполненных работ и оплатить его в порядке и на условиях, предусмотренных контрактом. 

Цена контракта составляет 124 558 056 рублей 18 копеек,, в том числе НДС. 

Пунктом 13.1 контракта предусмотрено, что контракт вступает в силу с даты его подписания сторонами и действует по 31.12.2018. 

4) Контракт № 0148200005419000185 от 26.06.2019 на выполнение работ по ремонту автомобильных дорог в Егорьевском РУАД (г.о. Ликино-Дулево,                            г.о. Орехово-Зуево, г.о. Шатура, г.о. Егорьевск), лот № 29 (далее - контракт № 185), в соответствии с пунктом 1.1 которого подрядчик обязуется выполнить работы по ремонту автомобильных дорог в Егорьевском РУАД (г.о. Ликино-Дулево,                              г.о. Орехово-Зуево, г.о. Шатура, г.о. Егорьевск) в соответствии с техническим заданием (приложение № 5 к контракту), в объеме, установленном в сметной документации (приложение № 6 к контракту) и дефектных ведомостях (приложение № 2.1-2.22 к техническому заданию) и в сроки, установленные в контракте и в графике исполнения контракта по этапам (приложение № 7 к контракту), а заказчик обязуется принять результат выполненных работ и оплатить его в порядке и на условиях, предусмотренных контрактом. 

Цена контракта в редакции дополнительного соглашения №6 от 11.12.2019 составляет 297 411 193 рубля 38 копеек, в том числе НДС. 

Пунктом 13.1 контракта предусмотрено, что контракт вступает в силу с даты его подписания сторонами и действует по 31.12.2019.

 5) Контракт № 0148200005417000161 от 13.06.2017 на ремонт автомобильных дорог в Егорьевском и Раменском РУАД (далее - контракт № 161), в соответствии с пунктом 1.1 которого подрядчик обязуется выполнить работы по ремонт автомобильных дорог в Егорьевском и Раменском РУАД, в соответствии с техническим заданием (приложение №1 к контракту), в объеме, установленном в сметной документации (приложение №2 к контракту) и в сроки, установленные в контракте и в графике исполнения контракта по этапам (приложение №3 к контракту), а заказчик обязуется принять результат выполненных работ и оплатить его в порядке и на условиях, предусмотренных настоящим контрактом. 

Цена контракта составляет 98 383 715,89, в том числе НДС. 

Пунктом 13.1 контракта предусмотрено, что контракт вступает в силу с даты его подписания сторонами и действует по 31.12.2017. 

В соответствии с пунктом 5.4.3 контрактов подрядчик обязан обеспечить соответствие результатов работ требованиям качества, установленным нормативно-техническими документами в соответствии с приложением № 4 к техническому заданию (приложение № 5 к контрактам). 

В соответствии с пунктом 5.4.4 контрактов подрядчик обязан обеспечить ,устранение за свой счет недостатков и дефектов, выявленных в течение гарантийного срока - в сроки, установленные в соответствии с разделом 6 контракта. 

В соответствии с пунктом 6.1 контрактов подрядчик гарантирует качество выполнения всех работ в соответствии с требованиями, указанными в техническом задании. 

В соответствии с пунктом 6.2 контрактов гарантийный срок на выполненные работы устанавливается в техническом задании и исчисляется с даты подписания сторонами акта о приемке выполненных работ. 

В соответствии с пунктом 6.3 контрактов, если в период гарантийного срока обнаружатся недостатки в выполненной работе, то подрядчик обязан устранить их за свой счет в срок, указанный в акте осмотра технического состояния автомобильных дорог, требовании об устранении недостатков, составленном по форме приложения      № 15 к контрактам. Гарантийный срок в этом случае соответственно продлевается на период устранения недостатков. 

Один экземпляр акта осмотра вручается нарочно, либо направляется посредством электронной почты и почтовым отправлением с уведомлением о вручении в адрес подрядчика в срок не позднее 10 (десяти) календарных дней с даты составления акта осмотра. 

Направление акта осмотра подрядчику считается соблюдением досудебного порядка урегулирования спора. 

В соответствии с пунктом 6.4 контрактов подрядчик несет ответственность за недостатки, обнаруженные в пределах гарантийного срока, если не докажет, что они произошли вследствие нормального износа объекта или его частей, неправильной его эксплуатации или ремонта, произведенного самим заказчиком или привлеченными им третьими лицами. 

В соответствии с пунктом 6.5 контрактов для составления и подписания акта осмотра заказчик письмом вызывает подрядчика (его представителя) на комиссионное обследование автомобильной дороги посредствам электронной почты и почтовым отправлением с уведомлением в адрес подрядчика. В письме указываются дата, время и место явки.

В соответствии с пунктом 6.6 контрактов по истечении срока на устранение недостатков, указанного в акте осмотра, составленного в соответствии с пунктом 6.3 контракта, заказчик и подрядчик составляют акт осмотра, в котором фиксируется факт устранения или не устранения подрядчиком недостатков. 

Вызов подрядчика для составления акта осмотр по истечении срока на устранение недостатков осуществляется в порядке, указанном в пункте 6.5 контракта. 

В соответствии с пунктом 6.7 контрактов в случае неявки подрядчика акт осмотра составляется заказчиком в отсутствие подрядчика в одностороннем порядке либо с привлечением независимых лиц (представителей субподрядной организации, эксплуатирующей организации, службы инспекции дорог, ГИБДД МВД России, администрации муниципального района (городского округа) и т.д.). 

Акт осмотра, составленный заказчиком в одностороннем порядке, имеет обязательную юридическую силу для подрядчика. 

В разделе 6 контракта № 061 установлены следующие правила устранения недостатков в период гарантийного срока. 

Согласно пункту 6.3 контракта, если в период гарантийного срока обнаружатся недостатки или дефекты, то подрядчик обязан устранить их за свой счет в срок, указанный в акте, в котором фиксируются данные недостатки, но в срок не превышающий 15 (пятнадцати) календарных дней с момента их обнаружения. 

Гарантийный срок в этом случае соответственно продлевается на период устранения дефектов. 

В силу пункта 6.4 контракта подрядчик несет ответственность за недостатки (дефекты), обнаруженные в пределах гарантийного срока, если не докажет, что они произошли вследствие нормального износа объекта или его частей, неправильной его эксплуатации или ремонта объекта, произведенного самим заказчиком или привлеченными им третьими лицами. 

При обнаружении в течение гарантийного срока указанных в пункте 6.4 контракта недостатков заказчик должен заявить о них подрядчику в течение 5 (пяти) рабочих дней со дня их обнаружения путем направления уведомления в порядке, установленном пункта 14.1 контракта. В течение 5 (пяти) рабочих дней после получения подрядчиком уведомления, направленного в порядке, указанном в пункте 14.1 настоящего контракта об обнаруженных недостатках стороны оформляют в простой письменной форме акт об обнаружении недостатков (дефектов) в переделах гарантийного срока, в котором фиксируются обнаруженные недостатки. Для составления данного акта стороны вправе привлечь экспертную организацию – независимого эксперта в данной области. Экспертиза может быть назначена также по требованию любой из сторон. В случае уклонения Подрядчика в течение 10 (десяти) календарных дней от оформления указанного в настоящем пункте акта заказчик вправе оформить соответствующий акт самостоятельно с привлечением экспертной организации – независимого эксперта в данной области. При этом расходы на соответствующую экспертизу несет подрядчик (пункт 6.5 контракта). 

В соответствии 6.6 контракта течение гарантийного срока прерывается на все время, на протяжении которого была невозможна эксплуатация объекта вследствие недостатков, за которые отвечает подрядчик. При этом подрядчик должен быть извещен о таких недостатках в порядке и сроки установленные пункте 6.5 контракта. 

Из материалов дела следует, что в соответствии с пунктом 8 раздела 1.5 технического задания (приложение №5 к контракту) к контракту №814 гарантийные сроки по видам работ составляют: 

- горизонтальная дорожная разметка лакокрасочными материалами - 6 (шесть) месяцев. Разрушения и износ не должны превышать предельные значения, указанные в пункте 5.4. ГОСТ Р 51256-2011 Технические средства организации дорожного движения. Разметка дорожная. Классификация. Технические требования (с изменением № 1) от 01 сентября 2012 года; 

- горизонтальная разметка пластичными материалами - 1 (одни) год. Разрушения и износ не должны превышать предельные значения, указанные в пункте 5.4. ГОСТ Р 51256-2011 Технические средства организации дорожного движения. Разметка дорожная. Классификация. Технические требования (с Изменением N 1) от 01 сентября 2012 года; 

- обочины (в случае укрепления и/или досыпки) - 2 (два) года. 

В целях составления и подписания акта осмотра объекта ремонта по контракту заказчиком в адрес подрядчика было направлено письмо-вызов (Исх9094/2020 от 31.03.2020) на комиссионное обследование автомобильных дорог с указанием даты и времени осмотра следующего объекта ремонта: 1 этап «Калиново - Калугино»                         км 8,000 — км 12,679 Серпуховского г.о. 

В ходе осмотра 30.04.2020 технического состояния автомобильных дорог комиссией в присутствии представителя подрядчика был составлен акт осмотра, в котором были зафиксированы выявленные недостатки и дефекты, установлен срок для их устранения. 

По окончании указанного в акте осмотра технического состояния автомобильных дорог, требовании об устранении недостатков срока на устранение выявленных недостатков заказчиком было направлено в адрес подрядчика письмо-вызов (Исх-16878/2020 от 19.06.2020) о повторном комиссионном обследовании автомобильных дорог с указанием даты и времени осмотра объекта ремонта, «Калиново - Калугино» км 8,000 - км 12,679 Серпуховского г.о. 

В ходе повторного осмотра 07.07.2020 технического состояния автомобильных дорог комиссией в присутствии представителя подрядчика был составлен акт осмотра, согласно которому выявленные в ходе первичного осмотра недостатки автомобильной дороги устранены не были, вследствие чего срок на устранение подрядчиком недостатков и дефектов, указанных в акте осмотра технического состояния автомобильных дорог, требовании об устранении недостатков от 30.04.2020 был продлен до 27.07.2020. 

В ходе осмотра 17.08.2020 технического состояния автомобильных дорог комиссией в присутствии представителя подрядчика был составлен акт осмотра, согласно которому выявленные в ходе осмотров 30.04.2020 и 07.07.2020 недостатки и дефекты, подрядчиком устранены не были. 

Вышеуказанные письма были направлены подрядчику «Почтой России» и посредством электронной почты по адресам, указанным в контракте, что подтверждается скриншотами электронной отправки писем, копиями чеков об отправке. 

Таким образом, подрядчиком не были исполнены гарантийные обязательства по контракту. Дефекты и недостатки, выявленные в ходе осмотра автомобильной дороги, подрядчиком не устранены. 

В соответствии с пунктом 6.8 контракта в случае неустранения и/или ненадлежащего устранения подрядчиком недостатков, указанных в акте осмотра, составленном в соответствии с пунктом 6.3 контракта, полностью или в части, и в срок, предусмотренный этим актом, заказчик вправе по своему выбору потребовать от подрядчика: соразмерного уменьшения установленной за работу цену; возмещения своих расходов на устранение недостатков третьими лицами либо своими силами. 

Ввиду неисполнения подрядчиком своих гарантийных обязательств по контракту в части устранения выявленных ранее недостатков, указанных в актах осмотров технического состояния автомобильных дорог, требованиях об устранении недостатков, силами ПК «Серпуховский» ГБУ «Мосавтодор» устранило выявленные в ходе осмотров недостатки и дефекты, что подтверждается актом о приемке выполненных работ № 10/2 от 22.10.2020 (том 1 л.д. 128-129). 

Общая стоимость работ по устранению недостатков и дефектов на объекте согласно вышеуказанному акту о приемке выполненных работ составляет                                  40 319 рублей 52 копейки. 

Следовательно, расходы на устранение недостатков исполненных обязательств по контракту № 814 составляют 40 319 рублей 52 копейки. 

В соответствии с пунктом 7 раздела 1.5 технического задания (приложение №5 к контракту) к контракту № 029 гарантийные сроки по видам работ составляют: 

- устройство 1 (одного) слоя асфальтобетонного покрытия (не считая выравнивающего слоя) - 3 (три) года; 

- горизонтальная дорожная разметка лакокрасочными материалами - 6 (шесть) месяцев. Разрушения и износ не должны превышать предельные значения, указанные в пункте 5.4. ГОСТ Р 51256-2011 Технические средства организации дорожного движения. Разметка дорожная. Классификация. Технические требования (с изменением № 1) от 01 сентября 2012 года; 

- горизонтальная разметка пластичными материалами - 1(один) год. Разрушения и износ не должны превышать предельные значения, указанные в пункте 5.4. ГОСТ Р 51256-2011 Технические средства организации дорожного движения. Разметка дорожная. Классификация. Технические требования (с изменением № 1) от 01 сентября 2012 года; 

- обочины (в случае укрепления и/или досыпки) - 2 (два) года. 

В целях составления и подписания актов осмотра объектов ремонта по контракту заказчиком в адрес подрядчика было направлено письмо-вызов (Исх10580/2020 от 10.04.2020) на комиссионное обследование автомобильных дорог с указанием даты и времени осмотра следующих объектов ремонта: 

- 1 этап «

<

...>» км 0,000 - км 1,459 Ногинский район; 

- 2 этап «Кузнецы-Тимково-Мамонтово» км 22,059 - км 22,658 Ногинский район; 

- 3 этап «Кузнецы-Тимково-Мамонтово» км 14,270 - км 21,172 Ногинский район; 

- 4 этап «Ногинск-Бороково-Стромынь-Крест-Мележа» км 0,000 - км 1,143 Ногинский район. 

В ходе осмотра 13.05.2020 технического состояния автомобильных дорог комиссией в присутствии представителя подрядчика были составлены акты осмотра, в которых были зафиксированы выявленные недостатки и дефекты, установлен срок для их устранения. 

По окончании указанного в Актах осмотра технического состояния автомобильных дорог, требованиях об устранении недостатков сроков на устранение выявленных недостатков Заказчиком было направлено в адрес Подрядчика письмовызов (Исх-17572/2020 от 29.06.2020) о повторном комиссионном обследовании автомобильных дорог с указанием даты и времени осмотра следующих объектов ремонта: 

- 1 этап «

<

...>» км 0,000 - км 1,459 Ногинский район; 

- 2 этап «Кузнецы-Тимково-Мамонтово» км 22,059 - км 22,658 Ногинский район; 

- 3 этап «Кузнецы-Тимково-Мамонтово» км 14,270 - км 21,172 Ногинский район; 

- 4 этап «Ногинск-Бороково-Стромынь-Крест-Мележа» км 0,000 - км 1,143 Ногинский район. 

В ходе повторного осмотра 09.07.2020 технического состояния автомобильных дорог комиссией в присутствии представителя подрядчика были составлены акты осмотра, согласно которым выявленные в ходе первичных осмотров недостатки автомобильных дорог устранены не были. 

Вышеуказанные письма были направлены Подрядчику «Почтой России» и посредством электронной почты по адресам, указанным в контракте, что подтверждается скриншотами электронной отправки писем, копиями чеков об отправке. 

Таким образом, подрядчиком не были исполнены гарантийные обязательства по контракту. 

В соответствии с пунктом 6.8 контракта в случае неустранения и/или ненадлежащего устранения подрядчиком недостатков, указанных в акте осмотра, составленном в соответствии с пунктом 6.3 контракта, полностью или в части, и в срок, предусмотренный этим актом, заказчик вправе по своему выбору потребовать от подрядчика: соразмерного уменьшения установленной за работу цену; возмещения своих расходов на устранение недостатков третьими лицами либо своими силами. 

Ввиду неисполнения подрядчиком своих гарантийных обязательств по Контракту в части устранения выявленных ранее недостатков, указанных в актах осмотров технического состояния автомобильных дорог, требованиях об устранении недостатков, силами ПК «Ногинский» ГБУ «Мосавтодор» устранило выявленные в ходе осмотра недостатки и дефекты, что подтверждается актами о приемке выполненных работ от 22.07.2020г. № 6/Г/5, 6/Г/1, 6/Г/2, 6/Г/6 (том 2 л.д. 94-101).

Общая стоимость работ по устранению недостатков и дефектов на объектах согласно вышеуказанным актам о приемке выполненных работ составляет                    37 790 рублей 41 копейка. 

Таким образом, размер расходов на устранение недостатков исполненных обязательств по контракту составляет 37 790 рублей 41 копейку. 

В соответствии с пунктом 7 раздела 1.5 технического задания (приложение №5 к контракту) к контракту № 021 гарантийные сроки по видам работ составляют: 

- устройство 1 (одного) слоя асфальтобетонного покрытия (не считая выравнивающего слоя) - 3 (три) года; 

- горизонтальная дорожная разметка лакокрасочными материалами - 6 (шесть) месяцев. Разрушения и износ не должны превышать предельные значения, указанные в пункте 5.4. ГОСТ Р 51256-2011 Технические средства организации K.J дорожного движения. Разметка дорожная. Классификация. Технические требования (с Изменением N 1) от 01 сентября 2012 года; 

- горизонтальная разметка пластичными материалами - 1 (один) год. Разрушения и износ не должны превышать предельные значения, указанные в пункте 5.4. ГОСТ Р 51256-2011 Технические средства организации дорожного 9 73_12598221 движения. Разметка дорожная. Классификация. Технические требования (с Изменением N 1) от 01.09.2012; 

- обочины (в случае укрепления и/или досыпки) - 2 (два) года. 

В целях составления и подписания акта осмотра объектов ремонта по контракту заказчиком в адрес подрядчика было направлено письмо-вызов (Исх10668/2020 от 13.04.2020г.) на комиссионное обследование автомобильных дорог с указанием даты и времени осмотра следующего объекта ремонта: 1 этап «ММКПушкино» км 0,000 - км 7,718 Ногинского г.о. 

В ходе осмотра 08.05.2020 технического состояния автомобильных дорог комиссией в присутствии представителя подрядчика был составлен акт осмотра, в котором были зафиксированы выявленные недостатки и дефекты, установлен срок для их устранения. 

По окончании указанного в акте осмотра технического состояния автомобильных дорог, требовании об устранении недостатков срока на устранение выявленных недостатков заказчиком было направлено в адрес подрядчика письмо-вызов (Исх-17573/2020 от 29.06.2020) о повторном комиссионном обследовании автомобильных дорог с указанием даты и времени осмотра объекта ремонта «ММКПушкино» км 0,000 - км 7,718 Ногинского г.о. 

В ходе повторного осмотра 08.07.2020 технического состояния автомобильных дорог комиссией в присутствии представителя подрядчика был составлен акт осмотра, согласно которому выявленные в ходе первичного осмотра недостатки автомобильной дороги устранены не были. 

Вышеуказанные письма были направлены подрядчику «Почтой России» и посредством электронной почты по адресам, указанным в Контракте, что подтверждается скриншотами электронной отправки писем, копиями чеков об отправке. 

Таким образом, подрядчиком не были исполнены гарантийные обязательства по Контракту. 

В соответствии с пунктом 6.8 контракта в случае неустранения и/или ненадлежащего устранения подрядчиком недостатков, указанных в акте осмотра, составленном в соответствии с пунктом 6.3 контракта, полностью или в части, и в срок, предусмотренный этим актом, заказчик вправе по своему выбору потребовать от подрядчика: соразмерного уменьшения установленной за работу цену; возмещения своих расходов на устранение недостатков третьими лицами либо своими силами. 

Ввиду неисполнения подрядчиком своих гарантийных обязательств по Контракту в части устранения выявленных ранее недостатков, указанных в актах осмотров технического состояния автомобильных дорог, требованиях об устранении недостатков», силами ПК «Ногинский» ГБУ МО «Мосавтодор» устранило выявленные в ходе осмотра недостатки и дефекты, что подтверждается актом о приемке выполненных работ № 6/174 от 22.07.2020. 

Общая стоимость работ по устранению недостатков и дефектов на объектах согласно вышеуказанному акту о приемке выполненных работ составляет 393 (триста девяносто три) рубля 11 копеек (том 3 л.д.15-16). 

Таким образом, размер расходов на устранение недостатков исполненных обязательств по контракту составляет 393 (триста девяносто три) рубля 11 копеек. 

В соответствии с пунктом 7 раздела 1.5 технического задания (приложение №5 к контракту) к контракту № 185 гарантийные сроки по видам работ составляют: 

- устройство 1 (одного) слоя асфальтобетонного покрытия (не считая выравнивающего слоя) - 3 (три) года; 

- устройство асфальтобетонного покрытия на посадочных площадках - 3 (три) года; 

- горизонтальная дорожная разметка лакокрасочными материалами - 6 (шесть) месяцев. Разрушения и износ не должны превышать предельные значения, указанные в пункте 5.1.14. ГОСТ Р 51256-2018 Технические средства организации дорожного движения. Разметка дорожная. Классификация. Технические требования от 01 июня 2018 года; 

- горизонтальная разметка пластичными материалами - 1 (одни) год. Разрушения и износ не должны превышать предельные значения, указанные в пункте 5.1.14. ГОСТ Р 51256-2018 Технические средства организации дорожного движения. Разметка дорожная. Классификация. Технические требования от 01 июня 2018 года; 

- обочины (в случае укрепления и/или досыпки) - 2 (два) года. 

В целях составления и подписания актов осмотра объектов ремонта по контракту заказчиком в адрес подрядчика было направлено письмо-вызов (Исх10193/2020 от 08.04.2020) на комиссионное обследование автомобильных дорог с указанием даты и времени осмотра следующих объектов ремонта: 

- 1 этап «Новое-Тереньково-Заволенье» км 8,671 - км 8,790; 

- 15 этап «Красная Дубрава-Демихово - Нестерово» км 0,000 - км 0,845. 

В ходе осмотра 16.04.2020 технического состояния автомобильных дорог осмотра, в которых были зафиксированы выявленные недостатки и дефекты, установлен срок для их устранения. 

По окончании указанного в актах осмотра технического состояния автомобильных дорог, требованиях об устранении недостатков сроков на устранение выявленных недостатков Заказчиком было направлено в адрес подрядчика письмо-вызов (Исх-173 07/2020 от 25.06.2020) о повторном комиссионном обследовании автомобильных дорог с указанием даты и времени осмотра следующих объектов ремонта: 1 этап «Новое-Тереньково-Заволенье» км 8,671 - км 8,790; 15 этап «Красная Дубрава-Демихово-Нестерово» км 0,000 - км 0,845. 

В ходе повторного осмотра 02.07.2020 технического состояния автомобильных дорог комиссией в присутствии представителя подрядчика были составлены акты осмотра, согласно которым выявленные в ходе первичных осмотров недостатки автомобильных дорог устранены не были. 

Также актами осмотра от 02.07.2020 заказчиком до 02.08.2020 был продлен срок на устранение подрядчиком недостатков и дефектов, выявленных в ходе осмотров вышеуказанных объектов ремонта. 

По окончании указанного в актах осмотров технического состояния автомобильных дорог от 02.07.2020 срока на устранение выявленных недостатков, ГБУ «Мосавтодор» 02.08.2020 были проведены повторные осмотры объектов ремонта: 1 этап «Новое-Тереньково-Заволенье» км 8,671 - км 8,790; 15 этап «Красная Дубрава-Демиховом -Нестерово» км 0,000 - км 0,845, в ходе которых было выявлено, что недостатки и дефекты, указанные в Актах осмотров технического состояния автомобильных дорог, требованиях об устранении недостатков от 16.04.2020 и 02.07.2020, устранены не были, что подтверждается Актом осмотра технического состояния автомобильных дорог от 02.08.2020. 

Таким образом, подрядчиком не были исполнены гарантийные обязательства по контракту. 

Дефекты и недостатки, выявленные в ходе осмотров автомобильных дорог, подрядчиком не устранены. 

В соответствии с пунктом 8 раздела 1.5 технического задания (приложение № 1 к контракту) к контракту № 161 гарантийные сроки по видам работ составляют: 

- устройство 1 (одного) слоя асфальтобетонного покрытия (не считая выравнивающего слоя) - 3 (три) года; 

- устройство 2 (двух) слоев асфальтобетонного покрытия (не считая выравнивающего слоя) - 5 (пять) лет; 

- водоотводные элементы и сооружения - 12 (двенадцать) лет; 

- барьерное ограждение - 5 (пять) лет; 

- дорожные знаки - 5 (пять) лет; 

- направляющие устройства - 2 (два) года; 

- горизонтальная дорожная разметка лакокрасочными материалами - 8 (восемь) месяцев; 

- горизонтальная разметка пластичными материалами - 2 (два) года; 

- покраска металлических конструкций, в том числе автобусных павильонов - бортовой камень - 7 (семь) лет; 

- обочины и откосы - 2 (два) года. 

В целях составления и подписания акта осмотра объектов ремонта по контракту заказчиком в адрес подрядчика было направлено письмо-вызов (Исх10822/2020 от 14.04.2020) на комиссионное обследование автомобильных дорог с указанием даты и времени осмотра следующего объекта ремонта: 3 этап «ОреховоЗуево - Верея - Новониколаевка» км 11,000 - км 13,689 Орехово-Зуевский район. 

В ходе осмотра 24.04.2020 технического состояния автомобильных дорог комиссией в присутствии представителя подрядчика был составлен акт осмотра, в котором были зафиксированы выявленные недостатки и дефекты, установлен срок для их устранения. 

По окончании указанного в акте осмотра технического состояния автомобильных дорог, требовании об устранении недостатков срока на устранение выявленных недостатков заказчиком было направлено в адрес подрядчика письмо-вызов (Исх-17047/2020 от 22.06.2020) о повторном комиссионном обследовании автомобильных дорог с указанием даты и времени осмотра объекта ремонта «Орехово-Зуево - Верея - Новониколаевка» км 11,000 - км 13,689 Орехово-Зуевский район. 

В ходе повторного осмотра 02.07.2020 технического состояния автомобильных дорог комиссией в присутствии представителя подрядчика был составлен акт осмотра, согласно которому выявленные в ходе первичного осмотра недостатки автомобильной дороги устранены не были, ввиду чего заказчиком до 02.08.2020 был продлен срок на устранение подрядчиком недостатков и дефектов, выявленных в ходе осмотра объекта ремонта «Орехово-Зуево-ВереяНовониколаевка» км 11,000 - км 13,689 Орехово-Зуевский район и зафиксированных в акте осмотра технического состояния автомобильных дорог от 24.04.2020. 

По окончании указанного в акте осмотра технического состояния автомобильных дорог от 02.07.2020 срока на устранение выявленных недостатков, ГБУ «Мосавтодор» 02.08.2020 был проведен повторный осмотр объекта ремонта «Орехово-Зуево - Верея - Новониколаевка» км 11,000-км 13,689 Орехово-Зуевский район. 

В ходе осмотра было выявлено, что недостатки и дефекты, указанные в актах осмотра технического состояния автомобильных дорог, требовании об устранении недостатков от 24.04.2020 и 02.07.2020, устранены не были, что подтверждается актом осмотра технического состояния автомобильных дорог от 02.08.2020. 

Таким образом, подрядчиком не были исполнены гарантийные обязательства по контракту. Дефекты и недостатки, выявленные в ходе осмотра, не устранены. 

В адрес ответчика были направлены досудебные претензии (письмо №Исх4920/2021 от 01.03.2021, №Исх-1727/2021 от 28.01.2021, №Исх-1730-2021 от 28.01.2021, №Исх-4918/2021 от 01.03.2021, №Исх-4919/2021 от 01.03.2021). 

Поскольку инициированный и реализованный истцом досудебный порядок урегулирования спора не принес положительного результата, истец обратился с настоящим иском в суд.

Удовлетворяя исковые требования, суд первой инстанции согласился с доводом учреждения, что общество некачественно выполнило спорные работы, что повлекло необходимость несения расходов по устранению возникших недостатков. При этом сумму штрафа суд снизил по правилам статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Апелляционный суд соглашается с выводами суда первой инстанции. 

В настоящем случае спорными являются правоотношения сторон по договору подряду, которые регулируются нормами главы 37 Гражданского кодекса Российской Федерации.

В силу статьи 702 названного Кодекса по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

Наличие между сторонами договорных отношений по указанному выше договору подряда подтверждается материалами дела и не оспаривается сторонами. 

В силу пункта 1 статьи 721 Гражданского кодекса Российской Федерации качество выполненной подрядчиком работы должно соответствовать условиям договора подряда, а при отсутствии или неполноте условий договора требованиям, обычно предъявляемым к работам соответствующего рода. Если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором, результат выполненной работы должен в момент передачи заказчику обладать свойствами, указанными в договоре или определенными обычно предъявляемыми требованиями, и в пределах разумного срока быть пригодным для установленного договором использования, а если такое использование договором не предусмотрено, для обычного использования результата работы такого рода.

Если законом, иными правовыми актами или в установленном ими порядке предусмотрены обязательные требования к работе, выполняемой по договору подряда, подрядчик, действующий в качестве предпринимателя, обязан выполнять работу, соблюдая эти обязательные требования (пункт 2 указанной статьи).

Пунктом 1 статьи 722 названного Кодекса установлено, что в случае, когда законом, иным правовым актом, договором подряда или обычаями делового оборота предусмотрен для результата работы гарантийный срок, результат работы должен в течение всего гарантийного срока соответствовать условиям договора о качестве (пункт 1 статьи 721).

Гарантия качества результата работы, если иное не предусмотрено договором подряда, распространяется на все, составляющее результат работы (пункт 2 указанной статьи).

Согласно пункту 1 статьи 723 названного Кодекса в случаях, когда работа выполнена подрядчиком с отступлениями от договора подряда, ухудшившими результат работы, или с иными недостатками, которые делают его не пригодным для предусмотренного в договоре использования либо при отсутствии в договоре соответствующего условия непригодности для обычного использования, заказчик вправе, если иное не установлено законом или договором, по своему выбору потребовать от подрядчика: безвозмездного устранения недостатков в разумный срок; соразмерного уменьшения установленной за работу цены; возмещения своих расходов на устранение недостатков, когда право заказчика устранять их предусмотрено в договоре подряда (статья 397).

Подрядчик вправе вместо устранения недостатков, за которые он отвечает, безвозмездно выполнить работу заново с возмещением заказчику причиненных просрочкой исполнения убытков. В этом случае заказчик обязан возвратить ранее переданный ему результат работы подрядчику, если по характеру работы такой возврат возможен (пункт 2 указанной статьи).

Если отступления в работе от условий договора подряда или иные недостатки результата работы в установленный заказчиком разумный срок не были устранены либо являются существенными и неустранимыми, заказчик вправе отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения причиненных убытков (пункт 3 указанной статьи).

В соответствии с пунктом 1 статьи 724 названного Кодекса если иное не установлено законом или договором подряда, заказчик вправе предъявить требования, связанные с ненадлежащим качеством результата работы, при условии, что оно выявлено в сроки, установленные настоящей статьей. 

В случае, когда на результат работы не установлен гарантийный срок, требования, связанные с недостатками результата работы, могут быть предъявлены заказчиком при условии, что они были обнаружены в разумный срок, но в пределах двух лет со дня передачи результата работы, если иные сроки не установлены законом, договором или обычаями делового оборота (пункт 2 указанной статьи).

Заказчик вправе предъявить требования, связанные с недостатками результата работы, обнаруженными в течение гарантийного срока (пункт 3 указанной статьи).

В соответствии с требованиями статей 309 и 310 названного Кодекса  обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями.

В настоящем случае истец ссылается на некачественное выполнение ответчиком работ по договорам подряда и неустранение ответчиком недостатков выполненных работ в пределах гарантийного срока. 

В силу пункта 3 статьи 720 Гражданского кодекса Российской Федерации если иное не предусмотрено договором подряда, заказчик, принявший работу без проверки, лишается права ссылаться на недостатки работы, которые могли быть установлены при обычном способе ее приемки (явные недостатки).

Заказчик, обнаруживший после приемки работы отступления в ней от договора подряда или иные недостатки, которые не могли быть установлены при обычном способе приемки (скрытые недостатки), в том числе такие, которые были умышленно скрыты подрядчиком, обязан известить об этом подрядчика в разумный срок по их обнаружении (пункт 4 указанной статьи).

В соответствии с пунктом 2 статьи 755 названного Кодекса подрядчик несет ответственность за недостатки (дефекты), обнаруженные в пределах гарантийного срока, если не докажет, что они произошли вследствие нормального износа объекта или его частей, неправильной его эксплуатации или неправильности инструкций по его эксплуатации, разработанных самим заказчиком или привлеченными им третьими лицами, ненадлежащего ремонта объекта, произведенного самим заказчиком или привлеченными им третьими лицами.

Таким образом, в случае установления гарантийного срока, бремя доказывания обстоятельств соответствия выполненных работ требованиям муниципальных контрактов, нормативной документации возложено на подрядчика.

Истец собственными силами с участием подведомственных ему организаций устранил недостатки работ по контрактам № 814, №029, № 021 на общую сумму                     78 503,04 руб., что подтверждается представленными в дело актами о приемки выполненных работ. 

Право истца как заказчика на возмещение своих расходов на устранение недостатков возникло, исходя из пунктов 6.8 контрактов №№ 814, 029, 021, в которых сказано, что в случае неустранения и/или ненадлежащего устранения подрядчиком недостатков, указанных в акте осмотра, составленном в соответствии с пунктом 6.3 контракта, полностью или в части, и в срок, предусмотренный этим актом, заказчик вправе по своему выбору потребовать от подрядчика: соразмерного уменьшения установленной за работу цену; возмещения своих расходов на устранение недостатков третьими лицами либо своими силами. 

Податель жалобы ссылается на отсутствие нарушений гарантийных обязательств с его стороны.

Между тем, судом первой инстанции неоднократно предлагалось сторонам провести судебную экспертизу объемов и стоимости гарантийных обязательств ответчика. 

Однако ответчик возражал относительно проведения такой экспертизы.

В соответствии с частью 1 статьи 9 Арбитражного процессуального кодекса судопроизводство в арбитражном суде осуществляется на основе состязательности. Следовательно, нежелание представить доказательства должно квалифицироваться исключительно как отказ от опровержения того факта, на наличие которого аргументированно, со ссылкой на конкретные документы, указывает процессуальный оппонент. Участвующее в деле лицо, не совершившее процессуальное действие, несет риск наступления последствий такого своего поведения (правовая позиция сформулирована в постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 06.03.2012 № 12505/11).

Возражая против проведения экспертизы, ответчик фактически отказался от опровержения представленных истцом доказательств, подтверждающих факт некачественного выполнения работ. 

С учетом данного обстоятельства, суд первой инстанции правомерно отклонил возражения ответчика в данной части. 

Учитывая изложенные обстоятельства, принимая во внимание, что ответчик не представил доказательств устранения недостатков работ, суд первой инстанции правомерно удовлетворил требования истца о взыскании суммы расходов на устранение недостатков в размере 78 503,04 руб.

Также истцом заявлено о взыскании штрафа в размере 8 105 108,76 руб. за неустранение указанных недостатков.

В силу пункта 1 статьи 329 Гражданского кодекса Российской Федерации исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием имущества должника, поручительством, банковской гарантией, задатком и другими способами, предусмотренными законом или договором.

Согласно пункту 1 статьи 330 названного Кодекса неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения.

В пунктах 7.3.4 контрактов установлен штраф за каждый факт неисполнения или ненадлежащего исполнения подрядчиком обязательств, предусмотренных контрактом.

Представленный истцом расчет неустойки судом проверен и признан верным.

Суд первой инстанции удовлетворил требование в размере 5 245 790 руб. с учетом снижения неустойки по правилам статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Ввиду изложенного основания для удовлетворения апелляционной жалобы отсутствуют.

Нарушений норм процессуального права, являющихся основанием для отмены судебного акта в любом случае, не установлено.

Руководствуясь статьями 176, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции 

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Московской области от 14.07.2022 по делу                             № А41-71435/2021 оставить без изменения, апелляционную жалобу акционерного общества «Фирма Новострой» - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Московского округа в течение двух месяцев со дня его принятия (изготовления в полном объеме) через Арбитражный суд Московской области.

 

Председательствующий судья                                                       Л.В. Пивоварова

Судьи:                                                                                               Е.Н. Виткалова

                                                                                                           С.А. Коновалов