АРБИТРАЖНЫЙ СУД СМОЛЕНСКОЙ ОБЛАСТИ

ул. Большая Советская, д. 30/11, г.Смоленск, 214001

http:// www.smolensk.arbitr.ru; e-mail: info@smolensk.arbitr.ru

тел.8(4812)24-47-71; 24-47-72; факс 8(4812)61-04-16

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

Р Е Ш Е Н И Е

город Смоленск

12.08.2022Дело № А62-3817/2022

                          Резолютивная часть решения оглашена 04.08.2022

                                   Полный текст решения изготовлен 12.08.2022

Арбитражный суд Смоленской области в составе судьи Бажановой Е.Г. при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1, рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению

Общества с ограниченной ответственностью "Ивлион" (ОГРН 

<

***>; ИНН 

<

***>) 

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Смоленской области (ОГРН 

<

***>; ИНН 

<

***>), 

третье лицо: отдел городского хозяйства Администрации муниципального образования "Сычевский район" Смоленской области, 

о признании недействительным решения от 04.05.2022 по делу № 67-67/2022 о включении в реестр недобросовестных поставщиков,

при участии: 

от заявителя: Б.-  представитель по доверенности;

от ответчика: ФИО2 – представитель по доверенности; 

от третьего лица: не явился, извещен надлежаще;

У С Т А Н О В И Л:

Общество с ограниченной ответственностью "Ивлион" (далее по тексту – заявитель, Общество, ООО "Ивлион") обратилось в арбитражный суд с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Смоленской области (далее по тексту – Смоленское УФАС, ответчик) о признании недействительным решения РНП №67-67/2022 от 04.05.2022 о включении в реестр недобросовестных поставщиков.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечен отдел городского хозяйства Администрации муниципального образования "Сычевский район" Смоленской области  (далее по тексту – заказчик, Отдел городского хозяйства). 

Как следует из материалов дела, 24.02.2021 заказчиком на официальном сайте единой информационной системы в сфере закупок www.zakupki.gov.ru размещены Извещение № 0163300000421000008 и документация об электронном аукционе; начальная (максимальная) цена контракта - 46 067 962,94 руб.

В соответствии с протоколом подведения итогов электронного аукциона от 09.03.2021 №0163300000421000008-2 заявка участника закупки с идентификационным номером 142 была признана несоответствующей требованиям документации об аукционе и участник закупки с идентификационным номером 99 (ООО "Ивлион") получил право заключить контракт.

22.03.2021 между заказчиком и Обществом (подрядчик) был заключен контракт № 0163300000421000008 на выполнение работ по реконструкции системы водоснабжения в городе Сычевка Смоленской области со строительством станции обезжелезивания воды и водопроводных сетей (далее - контракт).

Согласно пункту 1.1 контракта подрядчик в установленные сроки согласно контракту обязуется выполнить работы по реконструкции системы водоснабжения в городе Сычевка Смоленской области со строительством станции обезжелезивания воды и водопроводных сетей, указанного в пункте 1.2 контракта (далее - работы, объект), и передать объект заказчику, а заказчик обязуется принять объект и уплатить определенную контрактом цену.

Объем и содержание работ определены проектной документацией и контрактом (пункт 1.2 контракта).

В соответствии с пунктом 2.2 контракта срок выполнения работ:

-начало выполнения работ - день, следующий за днем заключения контракта;

-окончание выполнения работ (включая ввод объекта в эксплуатацию) – не позднее 30.10.2021. 

Срок начала и окончания строительства объекта, промежуточные сроки выполнения отдельных видов и этапов строительно-монтажных работ и иных предусмотренных контрактом работ определены условиями контракта, Техническим заданием (приложение № 1 к контракту) и графиком выполнения работ (далее - график производства работ) (приложение № 2 к контракту), а сроки и размеры оплаты выполненных строительно-монтажных работ и иных предусмотренных контрактом работ (за исключением сроков и размеров оплаты выполненных работ в случае досрочного прекращения контракта) - условиями контракта.

В связи с тем, что Обществом неоднократно нарушались сроки выполнения работ по контракту, в его адрес заказчиком направлялись претензионные письма (претензии исх. № 139 от 16.06.2021, исх. № 190 от 22.07.2021, исх. № 225 от 17.08.2021, исх. № 262 от 13.09.2021). Однако, Общество на данные претензии не отвечало, к выполнению работ не приступило. 

Так как Общество к выполнению работ по реконструкции системы водоснабжения так и не приступило 30.09.2021 заказчик принял решение об одностороннем отказе от исполнения контракта.

29.11.2021 подрядчик осуществил частичную поставку оборудования на объект для дальнейшего выполнения работ, в связи с чем, решение об одностороннем отказе от исполнения работ по контракту было заказчиком отменено.

23.12.2021 между заказчиком и Обществом было заключено дополнительное соглашение № 5 к контракту, в соответствии с которым, пункт 2 контракта был изложен в следующей редакции: "Срок выполнения работ:

- начало выполнения работ - день, следующий за днем заключения контракта;

- окончание выполнения работ (включая ввод объекта в эксплуатацию) – не позднее 01.06.2022.". 

В дальнейшем, так как Обществом работы на объекте больше не велись, заказчиком в адрес Общества неоднократно направлялись претензии (исх. № 333 от 07.12.2021, исх. № 61 от 09.03.2022, исх. № 66 от 21.03.2022), однако к выполнению работ Общество так и не приступило.

22.03.2022 заказчиком в связи с неисполнением Обществом обязательств по контракту принято решение об одностороннем отказе от исполнения контракта, которое было направлено в адрес Общества.

24.03.2022 данное решение, размещено заказчиком на сайте единой информационной системы в разделе "контракты и договоры" – "дополнительная информация о контрактах".

Заказчиком в соответствии с пунктом 12 статьи 95 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (далее - Закон № 44-ФЗ) направлено обращении в Смоленское УФАС с заявлением о внесении сведений об ООО "Ивлион" в реестр недобросовестных поставщиков.

04.05.2022 Смоленским УФАС вынесено решение № РНП № 67-67/2022 о включении информации в отношении ООО "Ивлион" в реестр недобросовестных поставщиков (далее – РНП).

Указанные обстоятельства послужили основанием для обращения Общества в арбитражный суд с настоящим заявлением.

В обоснование заявленных требований Общество указало на отсутствие с его стороны недобросовестного поведения при исполнении контракта (с ООО "Смолводресурс" (субподрядчик) был заключен договор подряда № 07/06-2021ИВ от 07.06.2021 на выполнение работ по поставке, монтажу, пусконаладке станции водоподготовки 65 м 3/час на объекте "Реконструкция системы водоснабжения в городе Сычевка Смоленской области со строительством станции обезжелезивания воды и водопроводных сетей"; во исполнения данного договора Общество оплатило субподрядчику аванс в размере 2970000 руб., однако оборудование поставлено не было; 29.11.2021 Обществом был выполнен первый этап поставки оборудования, однако поставка оставшегося оборудования оказалась невозможной ввиду неудовлетворительного состояния подъездных путей и неисполнением субподрядчиком обязательств по договору подряда № 07/06-2021ИВ от 07.06.2021). 

Общество также полагает, что заказчиком допущены нарушения порядка расторжения контракта (по мнению подрядчика, согласно данным ЕИС информация о принятии заказчиком решения об одностороннем отказе от исполнения контракта размещена только 27.04.2022; обращение в Смоленское УФАС также направлено с нарушением (превышением) установленного законодательством срока), которые являются препятствием для размещения сведений о нем в РНП.

Ответчик и третье лицо заявленные требования не признали.

Оценив доказательства по правилам статьи 71 АПК РФ, определив относимость, допустимость и достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности, суд пришёл к следующим выводам.

Согласно части 1 статьи 198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

В силу статей 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом.

Отношения, связанные с размещением заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных или муниципальных нужд, регулируются Федеральным законом от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд», а также нормами Гражданского кодекса Российской Федерации.

По государственному или муниципальному контракту на выполнение подрядных работ для государственных или муниципальных нужд подрядчик обязуется выполнить строительные, проектные и другие связанные со строительством и ремонтом объектов производственного и непроизводственного характера работы и передать их государственному или муниципальному заказчику, а государственный или муниципальный заказчик обязуется принять выполненные работы и оплатить их или обеспечить их оплату (пункт 2 статьи 763 ГК РФ).

Согласно части 1 статьи 740 ГК РФ по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену.

Договор строительного подряда заключается на строительство или реконструкцию предприятия, здания (в том числе жилого дома), сооружения или иного объекта, а также на выполнение монтажных, пусконаладочных и иных неразрывно связанных со строящимся объектом работ. Правила о договоре строительного подряда применяются также к работам по капитальному ремонту зданий и сооружений, если иное не предусмотрено договором (пункт 2 статьи 740 ГК РФ).

Частью 8 статьи 95 Закона № 44-ФЗ предусмотрено, что расторжение контракта допускается по соглашению сторон, по решению суда, в случае одностороннего отказа стороны контракта от исполнения контракта в соответствии с гражданским законодательством.

В силу частей 9, 19 статьи 95 Закона № 44-ФЗ поставщик (подрядчик, исполнитель) вправе принять решение об одностороннем отказе от исполнения контракта по основаниям, предусмотренным Гражданским кодексом Российской Федерации для одностороннего отказа от исполнения отдельных видов обязательств, если в контракте было предусмотрено право заказчика принять решение об одностороннем отказе от исполнения контракта.

В силу пункта 2 статьи 715 ГК РФ если подрядчик не приступает своевременно к исполнению договора подряда или выполняет работу настолько медленно, что окончание ее к сроку становится явно невозможным, заказчик вправе отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения убытков.

Согласно пункту 4.3.3 контракта подрядчик обязуется привлечь к исполнению контракта субподрядчиков, соисполнителей из числа субъектов малого предпринимательства, социально ориентированных некоммерческих организаций в размере 15% от цены контракта в случае, если подрядчик не является субъектом малого предпринимательства или социально ориентированной некоммерческой организацией.

В соответствии с пунктом 4.3.5 контракта в случае замены субподрядчика на этапе исполнения контракта на другого субподрядчика, представлять заказчику документы, указанные в пункте 4.3.4 контракта, в течение 5 дней со дня заключения договора с новым субподрядчиком.

Согласно пункту 6.1 контракта подрядчик вправе привлекать третьих лиц к выполнению работ, предусмотренных графиком производства работ, которые не входят в установленный контрактом перечень работ, выполняемых подрядчиком самостоятельно.

В соответствии с пунктом 6.2 контракта подрядчик несет перед заказчиком ответственность за последствия неисполнения или ненадлежащего исполнения третьими лицами работ, предусмотренных графиком производства работ, которые не входят в установленный контрактом перечень работ, выполняемых подрядчиком самостоятельно.

Согласно пункту 12.6 контракта заказчик вправе принять решение об одностороннем отказе от исполнения контракта о основаниям, предусмотренным Гражданским кодексом Российской Федерации, в порядке, предусмотренном законодательством о контрактной системе, а также в случаях, в том числе: задержки подрядчиком начала выполнения работ более чем на 10 дней по причинам, не зависящим от заказчика; нарушения графика производства работ. 

В соответствии с частью 12 статьи 95 Закона № 44-ФЗ решение заказчика об одностороннем отказе от исполнения контракта не позднее чем в течение трех рабочих дней с даты принятия указанного решения, размещается в единой информационной системе и направляется поставщику (подрядчику, исполнителю) по почте заказным письмом с уведомлением о вручении по адресу поставщика (подрядчика, исполнителя), указанному в контракте, а также телеграммой, либо посредством факсимильной связи, либо по адресу электронной почты, либо с использованием иных средств связи и доставки, обеспечивающих фиксирование такого уведомления и получение заказчиком подтверждения о его вручении поставщику (подрядчику, исполнителю). Выполнение заказчиком требований части 12 статьи 95 Закона № 44-ФЗ считается надлежащим уведомлением поставщика (подрядчика, исполнителя) об одностороннем отказе от исполнения контракта. Датой такого надлежащего уведомления признается дата получения заказчиком подтверждения о вручении поставщику (подрядчику, исполнителю) указанного уведомления либо дата получения заказчиком информации об отсутствии поставщика (подрядчика, исполнителя) по его адресу, указанному в контракте. При невозможности получения указанных подтверждения либо информации датой такого надлежащего уведомления признается дата по истечении тридцати дней с даты размещения решения заказчика об одностороннем отказе от исполнения контракта в единой информационной системе.

Решение заказчика об одностороннем отказе от исполнения контракта вступает в силу и контракт считается расторгнутым через десять дней с даты надлежащего уведомления заказчиком поставщика (подрядчика, исполнителя) об одностороннем отказе от исполнения контракта (часть 13 статьи 95 Закона № 44-ФЗ). 

Согласно пункту 15.4 контракта, если иное не предусмотрено законодательством Российской Федерации или контрактом, любая корреспонденция, связанная с контрактом, будет считаться надлежащим образом доставленной стороной другой стороне и получена ею, если она передана нарочно лично уполномоченному представителю другой стороны под роспись, либо направлена другой стороне по почте заказным письмом с уведомлением о вручении по адресу стороны, указанному в контракте, либо телеграммой, либо посредством факсимильной связи, либо по адресу электронной почты, либо с использованием иных средств связи и доставки корреспонденции, обеспечивающих фиксирование такого уведомления и получение стороной, в адрес которой она направлена. Корреспонденция, направленная одной стороной посредством электронной почты до 15-00 по местному времени заказчика, считается полученной другой стороной в день отправления.

В соответствии с пунктом 15.5 контракта корреспонденция считается доставленной стороне также в случаях, если:

- сторона отказалась от получения корреспонденции и этот отказ зафиксирован организацией почтовой связи;

- несмотря на почтовое уведомление, сторона не явилась за получением направленной корреспонденции, о чем организация почтовой связи уведомила отправителя;

- корреспонденция не вручена в связи с отсутствием стороны по указанному адресу, о чем организация почтовой связи уведомила отправителя.

Согласно материалам дела решение заказчика от 22.03.2022 об одностороннем отказе от исполнения контракта в тот же день было направлено в адрес Общества сервисом "Почта России" и получено ООО "Ивлион" 31.03.2022, данное обстоятельство подтверждено представителем Общества на заседании Комиссии Смоленского УФАС.

24.03.2022 размещено заказчиком на сайте единой информационной системы в разделе "контракты и договоры" – "дополнительная информация о контрактах".

Таким образом, датой надлежащего уведомления Общества о решении заказчика является 31.03.2022.

Поскольку Общество в установленный частью 13 статьи 95 Закона № 44-ФЗ 10-дневный срок не предприняло действий по устранению ненадлежащего исполнения контракта, то контракт считается расторгнутым 11.04.2022.

27.04.2022 решение заказчика об одностороннем отказе от исполнения контракта размещено на сайте единой информационной системы в сфере закупок в разделе "контракты и договоры" – "реестр контрактов".

Таким образом, порядок одностороннего расторжения контракта заказчиком соблюден.

В пункте 16 статьи 95 Закона № 44-ФЗ установлено, что информация о поставщике (подрядчике, исполнителе), с которым контракт был расторгнут в связи с односторонним отказом заказчика от исполнения контракта, включается в установленном настоящим Федеральным законом порядке в реестр недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей).

Постановлением Правительства Российской Федерации от 25.11.2013 № 1062 утверждены Правила ведения реестра недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей) (далее - Правила).

В силу части 2 статьи 104 Закона № 44-ФЗ в реестр недобросовестных поставщиков включается информация об участниках закупок, уклонившихся от заключения контрактов, а также о поставщиках (подрядчиках, исполнителях), с которыми контракты расторгнуты по решению суда или в случае одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта в связи с существенным нарушением ими условий контрактов.

В соответствии с частью 6 статьи 104 Закона № 44-ФЗ в случае расторжения контракта по решению суда или в случае одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта заказчик в течение трех рабочих дней с даты расторжения контракта направляет в федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный на осуществление контроля в сфере закупок, информацию, предусмотренную частью 3 статьи 104 Закона № 44-ФЗ, а также копию решения суда о расторжении контракта или в письменной форме обоснование причин одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта.

Согласно части 7 статьи 104 Закона № 44-ФЗ в течение пяти рабочих дней с даты поступления документов и информации, указанных в частях 4-6 статьи 104 Закона № 44-ФЗ, федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный на осуществление контроля в сфере закупок, осуществляет проверку содержащихся в указанных документах и информации фактов. В случае подтверждения достоверности этих фактов федеральный орган исполнительной  власти, уполномоченный на осуществление контроля в сфере закупок, включает информацию, предусмотренную частью 3 статьи 104 Закона, в реестр недобросовестных поставщиков в течение трех рабочих дней с даты подтверждения этих фактов.

Пунктами 11 и 12 Правил установлено, что уполномоченный орган осуществляет проверку информации и документов, указанных в пунктах 6-8 Правил, на наличие фактов, подтверждающих недобросовестность поставщика (подрядчика, исполнителя).

По результатам рассмотрения представленных информации и документов и проведения проверки фактов, указанных в пункте 11 Правил, выносится решение. В случае подтверждения достоверности указанных фактов уполномоченный орган выносит решение о включении информации о недобросовестном поставщике (подрядчике, исполнителе) в реестр. В ином случае уполномоченный орган выносит решение об отказе во включении информации о поставщике (подрядчике, исполнителе) в реестр.

Согласно пункту 3 статьи 401 ГК РФ лицо, не исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности, несет ответственность, если не докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств. К таким обстоятельствам не относятся, в частности, нарушение обязанностей со стороны контрагентов должника, отсутствие на рынке нужных для исполнения товаров, отсутствие у должника необходимых денежных средств.

В силу статьи 2 ГК РФ гражданское законодательство исходит из того, что предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг.

Согласно статье 10 ГК РФ участники гражданских правоотношений должны действовать добросовестно и разумно.

Участие в закупках для потенциальных участников является делом добровольным, вместе с тем, налагающим на него определенную ответственность, в том числе ответственность за недобросовестные действия, в частности, в виде включения информации о таких лицах, не исполняющих контракт, в реестр недобросовестных поставщиков.

В результате осуществления Комиссией Смоленского УФАС проверки факта одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта и проведения на основании части 7 статьи 104 Закона № 44-ФЗ внеплановой проверки установлено, что заказчик имел право на односторонний отказ от исполнения контракта, процедура одностороннего отказа от исполнения контракта заказчиком соблюдена, а Общество надлежащим образом уведомлено о принятом заказчиком решении об одностороннем отказе от исполнения контракта, но не принял мер по устранению нарушений условий контракта, в связи с чем, Комиссия пришла к выводу о наличии в действиях ООО "Ивлион" недобросовестного поведения, выразившегося в неисполнении обязательств, предусмотренных контрактом, последствием которого стало расторжение контракта и неудовлетворение потребности заказчика.

Довод ответчика о нарушении заказчиком срока направления обращения в антимонопольный орган (направлено позднее установленного 3-хдневного срока) не имеет правового значения для рассмотрения настоящего дела, не относится к нарушению порядка расторжения контракта и не нарушает прав заявителя. Доказательства иного в материалах дела отсутствуют.

С учетом вышеизложенного правовые основания для удовлетворения требований заявителя отсутствуют. , 

 Руководствуясь статьями 167 - 170, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

Р Е Ш И Л :

В удовлетворении требований Общества с ограниченной ответственностью "Ивлион" (ОГРН 

<

***>; ИНН 

<

***>) отказать.

Возвратить Обществу с ограниченной ответственностью "Ивлион" (ОГРН 

<

***>; ИНН 

<

***>) из федерального бюджета 3000 руб. государственной пошлины, излишне уплаченной платежным поручением № 231 от 16.05.2022, о чем выдать справку.

Лица, участвующие в деле, вправе обжаловать настоящее решение суда в течение месяца после его принятия в апелляционную инстанцию – Двадцатый арбитражный апелляционный суд (г.Тула), в течение двух месяцев после вступления решения суда в законную силу в кассационную инстанцию – Арбитражный суд Центрального округа (г. Калуга) при условии, что решение суда было предметом рассмотрения арбитражного суда апелляционной инстанции или суд апелляционной инстанции отказал в восстановлении пропущенного срока подачи апелляционной жалобы. Апелляционная и кассационная жалобы подаются через Арбитражный суд Смоленской области.

 

Судья                                         Е.Г. Бажанова