АРБИТРАЖНЫЙ СУД СВЕРДЛОВСКОЙ ОБЛАСТИ

620075 г. Екатеринбург, ул. Шарташская, д.4,

www.ekaterinburg.arbitr.ru   e-mail: info@ekaterinburg.arbitr.ru

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

Дело №А60-19390/2021

14 июля 2021 года

г. Екатеринбург

 

Резолютивная часть решения объявлена 09 июля 2021 года

Полный текст решения изготовлен 14 июля 2021 года

Арбитражный суд Свердловской области в составе судьи Т.В. Чукавиной, при ведении протокола судебного заседания помощником А.В. Гонгало рассмотрел в судебном заседании дело №А60-19390/2021 

по  заявлению федерального государственного казенного учреждения 8 центра заказчика-застройщика войск национальной гвардии Российской Федерации (войсковая часть 6902, г. Екатеринбург) (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) к 140 Отделу государственного архитектурно-строительного надзора Министерства обороны РФ (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) о признании недействительным предписания от 04.02.2021 № 7,

при участии в судебном заседании:

от заявителя: ФИО1, представитель по доверенности от 04.02.2021; ФИО2, представитель по доверенности от 01.02.2021;

от заинтересованного лица: ФИО3, представитель по доверенности от 25.05.2021; ФИО4, представитель по доверенности от 05.06.2021.

Лица, участвующие в деле, о времени  и месте рассмотрения заявления извещены надлежащим образом, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на сайте суда.

Лицам, участвующим в деле, процессуальные права и обязанности разъяснены. Отводов суду, ходатайств не заявлено.

Федеральное государственное казенное учреждение 8 центра заказчика-застройщика войск национальной гвардии Российской Федерации (войсковая часть 6902, г. Екатеринбург) (далее заявитель) обратилось в суд с заявлением о признании недействительным предписания от 04.02.2021 № 7, вынесенного 140-м Отделом государственного архитектурно-строительного надзора Министерства обороны РФ (заинтересованное лицо) в отношении заявителя.

Определением от 26.04.2021 заявление принято к производству, возбуждено производство по делу, назначено предварительное судебное заседание.

В предварительном судебном заседании заявитель поддержал заявленные требования.

Заинтересованное лицо в судебном заседании представило отзыв, согласно которому в удовлетворении требований заявителя просит отказать. 

Отзыв с приложенными документами приобщен к делу.

Определением от 25.05.2021 предварительное судебное заседание завершено, дело назначено к судебному разбирательству.

В настоящем судебном заседании заявитель поддержал заявленные требования, представил возражение на отзыв с приложенными документами (приобщено к делу).

Заинтересованное лицо требования не признает по изложенным в отзыве основаниям.

Рассмотрев материалы дела, суд 

УСТАНОВИЛ:

Как следует из материалов дела, 04 февраля 2021 г. по результатам проверки по контролю устранения нарушений при строительстве объекта капитального строительства, проведенной 140 отделом государственного архитектурно-строительного надзора Министерства обороны Российской Федерации (далее - 140 отдел ГАСН), был составлен акт проверки N 7 от 04.02.2021 и вынесено предписание № 7 от 04.02.2021 об устранении нарушений при строительстве, реконструкции объекта капитального строительства «Жилой дом № 19 в 15 микрорайоне г. Озерска Челябинской области» в отношении ФГКУ «8 ЦЗЗ войск национальной гвардии» (далее - 8 ЦЗЗ, заявитель), в котором указаны нарушения обязательных требований в области строительства и применения строительных материалов (изделий).

Срок исполнения предписания установлен до 14.05.2021.

Данная проверка проведена на основании приказа 140 отдела ГАСН о проведении проверки от 23.12.2020 № 80 в отношении юридического лица ФГКУ «8 ЦЗЗ войск национальной гвардии» при осуществлении государственного строительного надзора в порядке, предусмотренном статьёй 54 Градостроительного кодекса Российской Федерации, подпунктом 69.1 пункта 7 Положения о Министерстве обороны Российской Федерации, утв. указом Президента Российской Федерации от 16.08.2004 № 1082, Положением об осуществлении государственного строительного надзора в Российской Федерации, утв. постановлением Правительства Российской Федерации от 01.02.2006 № 54, и Административным регламентом исполнения Министерством обороны Российской Федерации государственной функции по осуществлению государственного строительного надзора при строительстве, реконструкции объектов обороны и безопасности, являющихся объектами военной инфраструктуры Вооруженных Сил Российской Федерации, утв. приказом Министра обороны Российской Федерации от 02.12.2011 № 2300, при строительстве объекта капитального строительства: «Жилой дом № 15» и «Жилой дом № 19» в 15 микрорайоне г.Озёрска Челябинской области» (шифр 211-17), расположенного по адресу: 

<

...>.

В предписании также отмечено, что за неисполнение или ненадлежащее исполнение в срок предписания застройщик или технический заказчик либо лицо, осуществляющее строительство на основании договора с застройщиком или техническим заказчиком, несет административную ответственность, предусмотренную Кодексом Российской Федерации об административных правонарушениях.

Полагая, что указанное предписание является незаконным, заявитель обратился в арбитражный суд. 

Проанализировав фактические обстоятельства дела, заслушав доводы сторон и исследовав имеющиеся в материалах дела доказательства, суд приходит к выводу об отсутствии оснований для удовлетворения заявленных требований исходя из следующего.

Согласно  ч.1 ст. 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Для признания незаконными решения и действия (бездействия) государственного органа, органа местного самоуправления, иного органа, должностного лица требуется наличие в совокупности двух условий: несоответствия обжалуемого решения, действия (бездействия) закону и нарушения прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности (п. 2 ст. 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

При рассмотрении арбитражным судом дела об оспаривании предписания в предмет доказывания входит рассмотрение вопросов о наличии у органа, выдавшего предписание, соответствующих полномочий, соответствие предписания закону и нарушение прав и законных интересов заявителя.

Приказ о проведении проверки 140 отдела ГАСН издан на основании поступившего в 140 отдел ГАСН от ФГКУ «8 ЦЗЗ войск национальной гвардии» извещения от 17.12.2020 №11 об устранении нарушений при строительстве объекта капитального строительства - жилого дома № 19 в микрорайоне № 15 г. Озерск Челябинской области по предписанию 140 отдела ГАСН от 02.11.2020 № 78, направленного в 140 отдел ГАСН с сопроводительным письмом ФГКУ «8 ЦЗЗ войск национальной гвардии» от 17.12.2020 № 22/921.

Кроме того, ФГКУ «8 ЦЗЗ войск национальной гвардии» с сопроводительным письмом от 13.10.2020 № 22/712 направлено в 140 отдел ГАСН извещение от 12.10.2020 № 2 о сроках завершения работ, подлежащих проверке, при строительстве объекта капитального строительства: «Жилые дома №№ 15 и 19 в микрорайоне № 15 г. Озерск Челябинской области», в котором указано, что в октябре 2020г. выполнены мероприятия по обеспечению пожарной безопасности, благоустройство территории, устройство наружных и внутренних инженерных сетей.

Разрешение на строительство № 74-309-26-2018 объекта капитального строительства: «Жилой дом № 19» выдано 20.04.2018 Администрацией Озёрского городского округа Челябинской области ФГКУ «8 ЦЗЗ войск национальной гвардии», исполняющему функции застройщика, технического заказчика и государственного заказчика.

Государственный контракт № 11 от 20.09.2018 на завершение строительства объекта: «Жилые дома № 15, 19, 20, 21 в микрорайоне № 15 г. Озерск Челябинской области», заключенный между ФГКУ «8 ЦЗЗ войск национальной гвардии» (Государственный заказчик) и ООО «СМУ-9» (Головной исполнитель), предусматривает следующее:

п.4.1 и п.4.1.5. Государственный заказчик вправе осуществлять контроль и технический надзор за строительством Объекта (качеством, стоимостью и сроками выполнения работ) в соответствии с проектно-сметной документацией, условиями Контракта и требованиями нормативных документов в области строительства.

п.4.2 и п.4.2.5. Государственный заказчик обязуется выполнять в полном объеме свои обязательства, предусмотренные действующим законодательством и другими статьями настоящего Контракта.

п.4.2 и п.4.2.7. Государственный заказчик обязуется осуществлять контроль и надзор за ходом и качеством выполняемых работ, соблюдением сроков из выполнения, качеством применяемых материалов и оборудования, не вмешиваясь при этом в оперативно-хозяйственную деятельность Головного исполнителя.

п.4.2 и п.4.2.8. Государственный заказчик обязуется при обнаружении в ходе выполнения работ отступлений от условий настоящего Контракта, которые могут ухудшить качество выполненных работ, или иных недостатков, немедленно известить об этом Головного исполнителя в письменной форме, назначив срок их устранения.

п.20.4. При выполнении Контракта по всем обязательствам, не нашедшим отражения в его условиях, Стороны руководствуется действующим законодательством Российской Федерации.

В ходе проверки 140 отделом ГАСН установлено, что ФГКУ «8 ЦЗЗ войск национальной гвардии» (Технический заказчик, Застройщик, Государственный заказчик) в нарушение требований ст. 53 Градостроительного кодекса Российской Федерации и п. 6 Положения о проведении строительного контроля при осуществлении строительства, реконструкции и капитального ремонта объектов капитального строительства, утв. постановлением Правительства Российской Федерации от 21 июня 2010 года № 468, ненадлежащим образом осуществлялся строительный контроль при строительстве вышеуказанного объекта капитального строительства, в результате чего ООО «СМУ-9» (лицо, осуществляющее строительство, Головной исполнитель) допущены нарушения обязательных требований в области строительства и применения строительных материалов (изделий), указанные в акте проверки от 04.02.2021 № 7, по состоянию на 04.02.2021 выполнены работы: каркас жилого дома -100%, кладка наружных стен и перегородок - 100%, устройство кровли - 100%, установка оконных блоков - 100%, отделочные работы - 70%, сети: водоснабжения - 80%, отопления - 90%, канализация - 90%, электроснабжения - 80%, вентиляция и дымоудаление - 80%, слаботочные системы - 85%, лифты - 90%, благоустройство - 90%.

В соответствии с ч. 1 ст. 52 Градостроительного кодекса (далее - ГрК РФ) строительство, реконструкция объектов капитального строительства, а также их капитальный ремонт, если при его проведении затрагиваются конструктивные и другие характеристики надежности и безопасности таких объектов, регулируется Кодексом, другими федеральными законами и принятыми в соответствии с ними иными нормативными правовыми актами Российской Федерации.

В силу п. 1 ч. 2 ст. 54 ГрК РФ предметом государственного строительного надзора является проверка соответствия выполнения работ и применяемых строительных материалов в процессе строительства, реконструкции объекта капитального строительства, а также результатов таких работ требованиям технических регламентов, проектной документации, в том числе требованиям энергетической эффективности и требованиям оснащенности объекта капитального строительства приборами учета используемых энергетических ресурсов.

Согласно ст. 58 Градостроительного кодекса Российской Федерации лица, виновные в нарушении законодательства о градостроительной деятельности, несут дисциплинарную, имущественную, административную, уголовную ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации.

На основании п. 16 ст. 1 Градостроительного кодекса Российской Федерации, застройщик - физическое или юридическое лицо, обеспечивающее на принадлежащем ему земельном участке строительство, реконструкцию, капитальный ремонт объектов капитального строительства, а также выполнение инженерных изысканий, подготовку проектной документации для их строительства, реконструкции, капитального ремонта.

В соответствии с п. 22 ст. 1 Градостроительного кодекса Российской Федерации, технический заказчик - юридическое лицо, которое уполномочено застройщиком и от имени застройщика заключает договоры о выполнении инженерных изысканий, о подготовке проектной документации, о строительстве, реконструкции, капитальном ремонте объектов капитального строительства, подготавливает задания на выполнение указанных видов работ, предоставляет лицам, выполняющим инженерные изыскания и (или) осуществляющим подготовку проектной документации, строительство, реконструкцию, капитальный ремонт объектов капитального строительства, материалы и документы, необходимые для выполнения указанных видов работ, утверждает проектную документацию, подписывает документы, необходимые для получения разрешения на ввод объекта капитального строительства в эксплуатацию, осуществляет иные функции, предусмотренные законодательством о градостроительной деятельности (далее также - функции технического заказчика).

В соответствии ч. 3 ст. 52 Градостроительного кодекса Российской Федерации лицом, осуществляющим строительство, реконструкцию, капитальный ремонт объекта капитального строительства (далее - лицо, осуществляющее строительство), может являться застройщик либо индивидуальный предприниматель или юридическое лицо, заключившие договор строительного подряда. Лицо, осуществляющее строительство, обеспечивает соблюдение требований проектной документации, технических регламентов, техники безопасности в процессе указанных работ и несет ответственность за качество выполненных работ и их соответствие требованиям проектной документации и (или) информационной модели (в случае, если формирование и ведение информационной модели являются обязательными в соответствии с требованиями настоящего Кодекса).

Частью 1 ст. 53 Градостроительного кодекса Российской Федерации установлено, что строительный контроль проводится в процессе строительства объектов капитального строительства в целях проверки соответствия выполняемых работ проектной документации, требованиям технических регламентов, результатам инженерных изысканий, требованиям градостроительного плана земельного участка.

Согласно ч. 4 ст. 53 ГрК РФ в процессе строительства, реконструкции, капитального ремонта объекта капитального строительства лицом, осуществляющим строительство (лицом, осуществляющим строительство, и застройщиком, техническим заказчиком, лицом, ответственным за эксплуатацию здания, сооружения, или региональным оператором в случае осуществления строительства, реконструкции, капитального ремонта на основании договора строительного подряда), должен проводиться контроль за выполнением работ, которые оказывают влияние на безопасность объекта капитального строительства и в соответствии с технологией строительства, реконструкции, капитального ремонта контроль за выполнением которых не может быть проведен после выполнения других работ, а также за безопасностью строительных конструкций и участков сетей инженерно-технического обеспечения, если устранение выявленных в процессе проведения строительного контроля недостатков невозможно без разборки или повреждения других строительных конструкций и участков сетей инженерно-технического обеспечения, за соответствием указанных работ, конструкций и участков сетей требованиям технических регламентов и проектной документации. До проведения контроля за безопасностью строительных конструкций должен проводиться контроль за выполнением всех работ, которые оказывают влияние на безопасность таких конструкций и в соответствии с технологией строительства, реконструкции, капитального ремонта контроль за выполнением которых не может быть проведен после выполнения других работ, а также в случаях, предусмотренных проектной документацией, требованиями технических регламентов, должны проводиться испытания таких конструкций. По результатам проведения контроля за выполнением указанных работ, безопасностью указанных конструкций, участков сетей инженерно-технического обеспечения составляются акты освидетельствования указанных работ, конструкций, участков сетей инженерно-технического обеспечения.

В соответствии с ч. 3 Положения о проведении строительного контроля при осуществлении строительства, реконструкции и капитального ремонта объектов капитального строительства, утвержденного Постановлением Правительства Российской Федерации от 21.06.2010 N 468 строительный контроль проводится застройщиком, заказчиком либо организацией, осуществляющей подготовку проектной документации и привлеченной заказчиком (застройщиком) по договору для осуществления строительного контроля (в части проверки соответствия выполняемых работ проектной документации) (далее заказчик).

Согласно пункту 6 Положения в строительный контроль заказчика входит проведение следующих контрольных мероприятий: а) проверка полноты и соблюдения установленных сроков выполнения подрядчиком входного контроля и достоверности документирования его результатов; б) проверка выполнения подрядчиком контрольных мероприятий по соблюдению правил складирования и хранения применяемой продукции и достоверности документирования его результатов; в) проверка полноты и соблюдения установленных сроков выполнения подрядчиком контроля последовательности и состава технологических операций по осуществлению строительства объектов капитального строительства и достоверности документирования его результатов; г) совместно с подрядчиком освидетельствование скрытых работ и промежуточная приемка возведенных строительных конструкций, влияющих на безопасность объекта капитального строительства, участков сетей инженерно-технического обеспечения; д) проверка совместно с подрядчиком соответствия законченного строительством объекта требованиям проектной и подготовленной на ее основе рабочей документации, результатам инженерных изысканий, требованиям градостроительного плана земельного участка, требованиям технических регламентов; е) иные мероприятия в целях осуществления строительного контроля, предусмотренные законодательством Российской Федерации и (или) заключенным договором.

Исходя из анализа указанных норм права следует, что строительный контроль, осуществляемый подрядчиком, и строительный контроль, осуществляемый заказчиком, содержательно отличаются, и не могут осуществляться одним лицом, поскольку обратное нивелирует цели и задачи строительного контроля заказчика. Строительный контроль является независимым инструментом заказчика, обеспечивающим объективность сведений о ходе строительства объекта.

Сводом правил СП 48.13330.2019 «СНиП 12-01-2004. Организация строительства», утв. приказом Министерства строительства и жилищно-коммунального хозяйства РФ от 24 декабря 2019г. № 861/пр, установлено, что застройщик (технический заказчик) осуществляет контроль полнотыстроительного контроля, проводимого лицом, осуществляющим строительство (п. 9.4). В п. 9.5 Свода правил указано, что застройщик (технический заказчик) в составе строительного контроля выполняет:

- входной контроль проектной документации;

- входной контроль рабочей документации;

- верификационный (выборочный) входной контроль применяемых строительных материалов, изделий, конструкций, полуфабрикатов и оборудования, в том числе проверку наличия у лица, осуществляющего строительство, документов о качестве (сертификатов в установленных случаях) на применяемые им материалы, изделия, полуфабрикаты и оборудование, документированных результатов лабораторного контроля;

контроль соблюдения лицом, осуществляющим строительство, правил складирования и хранения применяемых материалов, изделий, полуфабрикатов и оборудования;

- проверку наличия на строительной площадке ответственного представителя лица, осуществляющего строительство (главного инженера проекта);

- запрещается применение неправильно складированных и хранящихся материалов до подтверждения соответствия физико-механических свойств таких материалов проектным показателям соответствующими лабораторными испытаниями - при выявлении нарушений этих правил представителем строительного контроля застройщика (технического заказчика);

-верификационный (выборочный) операционный контроль в ходе выполнения строительно-монтажных работ, включая записи в соответствующем разделе общего журнала работ;

-контроль наличия и правильности ведения лицом, осуществляющим строительство, исполнительной документации, в том числе оценку достоверности геодезических исполнительных схем, выполненных конструкций с выборочным контролем точности положения элементов;

-организацию работ по внесению изменений и корректировок проектной документации, необходимость которых возникла в процессе строительства, организация работ по повторному утверждению откорректированной проектной документации в установленном порядке;

-контроль исполнения лицом, осуществляющим строительство, предписаний органов государственного надзора и местного самоуправления;

- извещение органов государственного надзора обо всех случаях аварийного состояния на объекте строительства;

- участие в освидетельствовании выполненных работ (в том числе скрытых), конструкций (в том числе ответственных), участков инженерных сетей, подписание соответствующих актов, подтверждающих соответствие;

- верификационный (выборочный) контроль качества готовой строительной продукции (результатов строительно-монтажных работ) (приемочный контроль);

- контроль за выполнением лицом, осуществляющим строительство, требования о недопустимости выполнения последующих работ до подписания соответствующих актов освидетельствования скрытых работ;

- заключительную оценку (совместно с лицом, осуществляющим строительство) соответствия законченного строительством объекта требованиям технических регламентов, проектной документации и условиям договоров технологического присоединения к сетям инженерного обеспечения (приемка законченного строительством объекта у лица, осуществляющего строительство, в соответствии с СП 68.13330).

Согласно действующему законодательству и в соответствии с условиями вышеуказанного государственного контракта на юридическое лицо ФГКУ «8 ЦЗЗ войск национальной гвардии» возложена обязанность осуществлять постоянно и надлежащим образом строительный контроль за действиями лиц, осуществляющих строительство.

Кроме того, судом учтено, что проверка инициирована самим ФГКУ «8 ЦЗЗ войск национальной гвардии».

Таким образом, предписание об устранении нарушений от 04.02.2021 № 7, оформленное начальником отделения 140 отдела ГАСН ФИО3, является законным.

Содержащиеся в оспариваемом предписании формулировки суд считает доступными для понимания относительно конкретных действий, направленных на прекращение и устранение выявленных нарушений, которые необходимо совершить заявителю, процедура выдачи предписания не нарушена.

При этом, доводы заявителя о невозможности исполнения предписания в установленный в нем срок судом не принимаются, поскольку каких-либо доказательств обращения заявителем к заинтересованному лицу с ходатайством о продлении сроков выполнения предписания заявителем в судебное заседание  не представлено и в материалах дела не имеется.

ООО «СМУ-9» как лицо, непосредственно осуществляющее строительство, было привлечено 140 отделом ГАСН к административной ответственности по ч. 1 ст. 9.4 КоАП РФ постановлением от 12.02.2021 №140-20-2. Назначенный штраф оплачен платежным поручением от 18.03.2021 №1280.

В соответствии с ч. 3 ст. 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в случае, если арбитражный суд установит, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решения и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и не нарушают права и законные интересы заявителя, суд принимает решение об отказе в удовлетворении заявленного требования.

На основании установленных обстоятельств судом сделан вывод о том, что поскольку заявителем в соответствии с требованиями ст. 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не представлено убедительных доказательств несоответствия оспариваемого предписания каким-либо законодательным нормам, нарушения его прав и законных интересов, суд пришел к выводу, что оснований для признания предписания недействительным не имеется, заявленные требования не подлежат удовлетворению.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 110, 167-170, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

РЕШИЛ:

1. В удовлетворении заявленных требований отказать.

2. Решение по настоящему делу вступает в законную силу по истечении месячного срока со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.

3. Решение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня принятия решения (изготовления его в полном объеме).

Апелляционная жалоба подается в арбитражный суд апелляционной инстанции через арбитражный суд, принявший решение. Апелляционная жалоба также может быть подана посредством заполнения формы, размещенной на официальном сайте арбитражного суда в сети «Интернет» http://ekaterinburg.arbitr.ru.

В случае обжалования решения в порядке апелляционного производства информацию о времени, месте и результатах рассмотрения дела можно получить на интернет-сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда http://17aas.arbitr.ru.

Судья                                                        Т.В. Чукавина