Шестой арбитражный апелляционный суд 

улица Пушкина, дом 45, город Хабаровск, 680000, 

официальный сайт:  http://6aas.arbitr.ru

e-mail: info@6aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

 

№ 06АП-5219/2023

03 ноября 2023 года

г. Хабаровск

Резолютивная часть постановления объявлена 31 октября 2023 года.Полный текст  постановления изготовлен 03 ноября 2023 года.

Шестой арбитражный апелляционный суд  в составе:

председательствующего Сапрыкиной Е.И.

судей  Мангер Т.Е., Швец Е.А.

при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1

при участии  в заседании:

от ИП ФИО2: представителя ФИО3, по доверенности от 18.08.2023;

от Администрации города Хабаровска: представителей ФИО4, по доверенности от 11.10.2022; ФИО5, по доверенности от 16.11.2022;

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу  Администрации города Хабаровска

на решение от  08.08.2023 

по делу № А73-13435/2022

Арбитражного суда Хабаровского края

по заявлению Индивидуального предпринимателя ФИО2 

к Администрации города Хабаровска 

о признании незаконными действий 

УСТАНОВИЛ:

Индивидуальный предприниматель ФИО2 (далее – ИП ФИО6, предприниматель) обратился в Арбитражный суд Хабаровского края с заявлением о признании незаконными действий Администрации города Хабаровска (далее – администрация) по включению нестационарного торгового объекта, расположенного по адресу: г. Хабаровск, Центральный район, ул. Дзержинского (кадастровый номер земельного участка 27:23:0030307:68),  в Единый реестр неправомерно размещенных НТО на территории г. Хабаровска.

Определением суда от 26.09.2022 производство по делу было приостановлено до вступления в законную силу судебного акта Арбитражного суда Хабаровского края по делу № А73-12326/2022.  Определением суда от 28.06.2023 производство по делу возобновлено.

Решением суда от 08.08.2023  требование  удовлетворено.

Не согласившись с данным судебным актом, администрация подала в суд апелляционной инстанции жалобу, в которой просила его отменить и принять новое решение об отказе в удовлетворении заявленных обществом требований.

По мнению апеллянта, судом дана ненадлежащая оценка представленным доказательствам, а также неверно применены нормы права, регулирующие спорные отношения.

В судебном заседании представители апеллянта поддержали доводы апелляционной жалобы в полном объеме, в обоснование которых огласил жалобу. Просили решение суда первой инстанции отменить, принять по делу новый судебный акт, указывая, что оспариваемыми действиями права заявителя не могут быть нарушены, поскольку внесение спорного НТО в реестр произведено по итогам проверочных мероприятий.

     Представитель предпринимателя отклонил доводы апелляционной жалобы как несостоятельные по основаниям, изложенным в отзыве на жалобу, просил решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Изучив материалы дела, проверив обоснованность доводов жалобы с учетом отзыва, заслушав участников процесса, Шестой арбитражный апелляционный приходит к следующему.

Судебными актами по делу № А73-12326/2022 установлено, что постановлением мэра г. Хабаровска от 04.06.2007 № 816 ИП ФИО6 разрешен выбор земельного участка в соответствующих целях, утвержден акт выбора участка.

Распоряжением мэра г. Хабаровска от 06.03.2008 № 615-р утвержден проект границ земельного участка площадью 95,9 кв. м, образуемого из земель государственной собственности, расположенного в центральной общественноделовой зоне Ц-10И «зона общественного ядра исторического центра города» по ул. Дзержинского в г. Хабаровске.

Постановлением мэра г. Хабаровска от 19.09.2008 № 2767 предпринимателю согласовано размещение временного некапитального объекта, предоставление земельного участка с кадастровым номером 27:23:030307:50 на период проектирования (4 месяца).

Распоряжением мэра г. Хабаровска от 17.02.2009 № 534 предпринимателю предоставлен земельный участок с кадастровым номером 27:23:030307:50 площадью 95,9 кв. м, сроком на 11 месяцев на период установки торгового павильона.

Впоследствии постановлением мэра г. Хабаровска от 25.09.2012 № 4058 предпринимателю предоставлен земельный участок с кадастровым номером 27:23:0030307:68 площадью 96 кв. м, в целях эксплуатации торгового павильона.

В целях реализации указанного постановления, 02.10.2012 между Департаментом и предпринимателем заключен договор аренды земельного участка № 435, по условиям которого во временное владение и пользование истца передан земельный участок с кадастровым номером 27:23:0030307:68 по ул. Дзержинского г. Хабаровска, сроком действия до 01.10.2013 с условием пролонгации на неопределенный срок.

В целях реализации указанного постановления, 02.10.2012 между Департаментом и предпринимателем заключен договор аренды земельного участка № 435, по условиям которого во временное владение и пользование истца передан земельный участок с кадастровым номером 27:23:0030307:68 по ул. Дзержинского г. Хабаровска, сроком действия до 01.10.2013 с условием пролонгации на неопределенный срок.

Впервые торговый павильон заявителя был внесен в Схему размещения НТО на основании постановления администрации г. Хабаровска от 27.11.2014 № 5020 (по списку № 74 в Центральном районе).

Постановлением от 26.12.2017 № 4359 спорный НТО  включен в Схему под номером 105 в Центральном районе г. Хабаровска.

На основании постановления Администрации г. Хабаровска от 21.12.2020 № 4225 размещение этого НТО в Схеме размещения было закреплено под № 41 в Центральном районе списка с указанием на «неограниченный срок» размещения этого объекта.

Постановлением администрации г. Хабаровска от 24.03.2022 № 993 нестационарный торговый павильон неизменно остался в Схеме размещения с прежними данными (в Центральном районе в списке под № 44) так же с неограниченным сроком размещения.

Предприниматель использовал занятый торговым павильоном участок в коммерческих целях, без каких-либо возражений со стороны администрации и ее профильных ведомств, вносил плату за пользование землей.

20.03.2022 ИП ФИО6 направил в департамент заявление о заключении договора на размещение НТО без проведения аукциона на период действия Схемы размещения НТО в г. Хабаровске от 19.03.2022, по результатам рассмотрения которого  Департаментом принято решением о его возврате, выраженное в письме от 01.04.2022 № 02-06/3831. В качестве основания, влекущего невозможность заключения договора на размещение НТО, Департаментом указано на необходимость расторжения договора аренды № 435.

Вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Хабаровского края от 08.06.2022 по делу № А73-6060/2022 решение от 01.04.2022 № 02-06/3831 о возврате заявления о заключении договора на размещение нестационарного торгового объекта без проведения аукциона в отношении торгового павильона на земельном участке с кадастровым номером 27:23:0030307:68 площадью 96 кв.м, признано незаконным, на департамент возложена обязанность повторно рассмотреть заявление предпринимателя по существу.

Уведомлением от 03.06.2022 № 02-05/6664 департамент проинформировал ИП ФИО6 об отказе от договора аренды в порядке статьи 610 ГК РФ, дополнительно указав, что земельный участок с кадастровым номером 27:23:0030307:68 входит в групповую охранную зону объекта культурного наследия.

Предприниматель 15.06.2022 повторно обратился с заявлением о заключении договора на размещение НТО без проведения аукциона. В удовлетворении данного заявления отказано по аналогичным основаниям.

ИП ФИО6, полагая, что имеет право на заключение договора на размещение НТО по адресу: 

<

...> (в границах земельного участка с кадастровым номером 27:23:0030307:68, площадью 96 кв. м) без проведения аукциона, 25.07.2022 обратился в арбитражный суд с соответствующим исковым заявлением (дело № А73-12326/2022).

Постановлением Шестого арбитражного суда от 11.04.2023 № 06АП-453/2023 по делу № А73-12326/2022 за предпринимателем признано право на заключение договора на размещение нестационарного торгового объекта (торгового павильона) по адресу: 

<

...> (в границах земельного участка с кадастровым номером 27:23:0030307:68 площадью 96 кв. м) без проведения аукциона.

Между тем, в августе 2022 года торговый объект предпринимателя внесен в Единый реестр неправомерно размещенных НТО в составе указанного Порядка от 17.06.2020 № 1926 под номером 363. Это обстоятельство дает право Комитету по управлению Центральным районом г. Хабаровска обратиться в суд с иском о принудительном освобождении земельного участка.

09.09.2022 в адрес предпринимателя от Администрации г. Хабаровска в лице структурного подразделения Управления торговли, питания и бытового обслуживания было направлено требование № 363 о демонтаже неправомерно размещенного НТО на территории г. Хабаровска.

Данное требование направлено в связи с положениями Порядка взаимодействия структурных подразделений Администрации города Хабаровска по выявлению и демонтажу неправомерно размещенных нестационарных торговых объектов на территории городского округа «Город Хабаровск», утвержденного постановлением администрации г. Хабаровска от 17.06.2020 № 1926.

Полагая незаконными действия администрации по включению вышепоименованного объекта   в Единый реестр неправомерно размещенных НТО на территории г. Хабаровска, предприниматель обратился в арбитражный суд.

В соответствии с частью 1 статьи 198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Для этого процессуальный закон предусматривает совокупность двух условий: несоответствие оспариваемого акта, действий (бездействия)  закону или иному правовому акту и нарушение актом гражданских прав и охраняемых законом интересов гражданина или юридического лица в сфере предпринимательской или иной экономической деятельности.

Арбитражный суд, рассмотрев спор, удовлетворил заявленное требование ИП ФИО6, ввиду наличия совокупности таких условий.

Возражения администрации сводятся к несогласию с данным выводом суда.

Пунктом 1 статьи 39.36 Земельного кодекса Российской Федерации установлено, что размещение нестационарных торговых объектов на землях или земельных участках, находящихся в государственной или муниципальной собственности, осуществляется на основании схемы размещения нестационарных торговых объектов в соответствии с Федеральным законом от 28.12.2009 № 381-ФЗ «Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации».

Согласно части 2 статьи 6 указанного Закона органы местного самоуправления в области регулирования торговой деятельности создают условия для обеспечения жителей муниципального образования услугами торговли.

В соответствии с пунктами 1- 3 статьи 10 Закона № 381-ФЗ размещение нестационарных торговых объектов на земельных участках, в зданиях, строениях, сооружениях, находящихся в государственной собственности или муниципальной собственности, осуществляется в соответствии со схемой размещения нестационарных торговых объектов с учетом необходимости обеспечения устойчивого развития территорий и достижения нормативов минимальной обеспеченности населения площадью торговых объектов. Порядок включения в схему размещения нестационарных торговых объектов, расположенных на земельных участках, в зданиях, строениях, сооружениях, находящихся в государственной собственности, устанавливается Правительством Российской Федерации. Схема размещения нестационарных торговых объектов разрабатывается и утверждается органом местного самоуправления, определенным в соответствии с уставом муниципального образования, в порядке, установленном уполномоченным органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 29.09.2010 №772 утверждены Правила включения нестационарных торговых объектов, расположенных на земельных участках, в зданиях, строениях и сооружениях, находящихся в государственной собственности, в схему размещения нестационарных торговых объектов.

Включение объектов в схему размещения осуществляется органом местного самоуправления по согласованию с федеральным органом исполнительной власти или органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации, осуществляющими полномочия собственника имущества (пункт 2 Постановления Правительства от 29.09.2010 № 772)

Порядок разработки и утверждения схем размещения нестационарных торговых объектов органами местного самоуправления Хабаровского края утвержден постановлением Правительства Хабаровского края от 04.05.2011 N 128-пр, согласно пунктам 2.5 и 2.6 которого разработка Схемы осуществляется на основании результатов инвентаризации размещенных нестационарных торговых объектов и объектов, установка и размещение которых было разрешено (согласовано или иным образом санкционировано) до принятия решения о разработке Схемы. По результатам инвентаризации размещенных нестационарных торговых объектов уполномоченный орган местного самоуправления осуществляет планирование размещения нестационарных торговых объектов на территории муниципального образования с учетом предложений юридических и физических лиц.

По смыслу приведенных норм права, если установка НТО была разрешена (согласована) до утверждения Схемы, то в этом случае требуется только проведение инвентаризации.

Судами в рамках дела  № А73-12326/2022  установлено, что возведению и установке спорного объекта предшествовало последовательное прохождение предпринимателем комплекса согласительных процедур, предусмотренных действующим в тот период законодательством.

НТО предпринимателя с 2011 года включен в Схему размещения нестационарных торговых объектов на территории г. Хабаровска, утвержденную постановлением Администрации г. Хабаровска от 21.12.2020 №4225.

Порядок размещения нестационарных торговых объектов на территории городского округа «Город Хабаровск», Положения о проведении аукциона на право заключения договора на размещение НТО на территории городского округа «Город Хабаровск» утвержден постановлением администрации г. Хабаровска от 16.12.2015 № 4317 (далее - Постановление № 4317).

Решением Арбитражного суда Хабаровского края от 08.06.2022 по делу № А73-6060/2022, имеющим преюдициальное значение для разрешения настоящего правового конфликта, установлено, что ИП ФИО6 при обращении в марте 2022 года в департамент с заявлением о заключении договора на размещение НТО без проведения аукциона совокупность условий, регламентированных Постановлением № 4317, была соблюдена (отсутствие неисполненных обязательств по оплате арендных платежей подтверждено актом сверки расчетов № 265 за период с 01.11.2021 по 31.03.2022; срок аренды не истек, место размещения НТО предусмотрено действующей Схемой размещения от 2020 года; заявление в Департамент направлено в пределах пресекательного срока, установленного пунктом 3.1 Постановления № 4317).

Данные обстоятельства, установленные вступившими в законную силу судебными актами по делу № А73-12326/2022, в соответствии с частью 2 статьи 69 АПК РФ не требуют доказывания по настоящему делу.

Порядок взаимодействия структурных подразделений Администрации города Хабаровска по выявлению и демонтажу неправомерно размещенных нестационарных торговых объектов на территории городского округа «Город Хабаровск», утвержден постановлением администрации г. Хабаровска от 17.06.2020 № 1926 (далее – Порядок № 1926). 

Указанный нормативно-правовой акт был опубликован в издании «Хабаровские вести» № 83 от 19.06.2020 и сетевом издании интернет-портал «Хабаровские вести» https:khab-vesti.ru 19.06.2020.

Арбитражным судом установлено, что торговый объект заявителя внесен в Единый реестр неправомерно размещенных НТО в составе указанного Порядка № 1926 под номером 363 в августе 2022 года.

Согласно пункту 1.3 Порядка № 1926, неправомерно размещенный НТО - размещенный с нарушением утвержденной постановлением администрации города Хабаровска Схемы размещения нестационарных торговых объектов на территории городского округа «Город Хабаровск», а также в отсутствие договора на размещение НТО, договора пользования местом размещения НТО (далее - правоустанавливающие документы на размещение НТО).

В силу прямого толкования указанной нормы и применения буквального значения слов и выражений, для признания НТО неправомерно размещенным требуется совокупность двух признаков: отсутствие в Схеме размещения и отсутствие правоустанавливающих документов.

Факт нахождения спорного НТО в Едином реестре неправомерно размещенных нестационарных торговых объектов влечет применение данного понятия (термина) к НТО предпринимателя, и, как следствие, дает правовую возможность для его принудительного демонтажа со всеми негативными последствиями в области предпринимательской деятельности.

Согласно пункту 1.3 Порядка № 1926, принудительный демонтаж НТО - действия по демонтажу (в том числе вскрытию, разборке на составляющие элементы), вывозу с места его установки к месту временного хранения неправомерно размещенного НТО, в случае если правообладатель в установленный срок добровольно не демонтировал неправомерно размещенный НТО, а также в случае если правообладатель неправомерно размещенного НТО не установлен.

Спорный НТО находится в Схеме размещения НТО на территории г. Хабаровска с 2014 года и по настоящее время не исключен.

Наличие объекта в Схеме размещения и наличие этого же объекта в Едином реестре неправомерно размещенных НТО в г. Хабаровске - это два взаимоисключающих обстоятельства согласно буквальному толкованию пункта 1.3 Порядка № 1926. Помимо этого, включение спорного НТО в единый реестр противоречит нормам федерального законодательства РФ о возможности использования земельных участков под размещение нестационарных объектов только на основании Схем размещения.

Факт нахождения торгового павильона заявителя в перечне Единого реестра неправомерно размещенных НТО нарушает права предпринимателя, поскольку допускает к данному объекту действия по его принудительному демонтажу в силу раздела 4 Порядка № 1926.

Кроме того, 25.07.2022 заявителем подано исковое заявление о признании права на заключение договора на размещение НТО без проведения аукциона в отношении нестационарного торгового объекта (торгового павильона) на земельном участке с кадастровым номером 27:23:0030307:68 площадью 96 кв.м., без проведения аукциона. Это обстоятельство администрации г. Хабаровска было достоверно известно на дату внесения павильона в Единый реестр неправомерно размещенных НТО.

Как верно указал суд, исходя из ожидаемого поведения участников гражданских правоотношений, администрации г. Хабаровска надлежало дождаться итогового решения по делу № А73-12326/2022, прежде чем включать спорный НТО в Единый реестр неправомерно размещенных торговых объектов и перед направлением в адрес предпринимателя требования № 363 от 09.08.2022 о демонтаже неправомерно размещенного НТО.

Доказательства неправомерного включения данного НТО в Схему размещения, его исключения из действующей схемы в предусмотренном порядке, а также внесение в нее изменений, либо предоставления указанного места иному лицу, в материалы дела не представлены.

Пунктами 2.1, 2.2 Порядка № 1926 установлено, что Управление торговли, питания и бытового обслуживания администрации города Хабаровска выявляет неправомерно размещенные НТО на территории города Хабаровска; в течение пяти рабочих дней со дня поступления обращений и (или) информации, указанных в абзаце третьем пункта 2.1 Порядка, либо со дня поступления акта, указанного в абзаце втором пункта 2.1 Порядка, проводит уточнение заявленных фактов в поступившем обращении и (или) информации с учетом имеющихся документов, сведений о предположительно неправомерно размещенном НТО на соответствие Схеме размещения нестационарных торговых объектов на территории городского округа «Город Хабаровск»; направляет запросы в департамент муниципальной собственности администрации города Хабаровска, в комитет администрации города Хабаровска по управлению районом о форме собственности земельного участка, на котором предположительно неправомерно размещен НТО, к муниципальной собственности или к земельному участку, государственная собственность на который не разграничена, или о наличии (отсутствии) сведений о правоустанавливающих документах на размещение НТО, в том числе на НТО, являющиеся НТО для организации нестационарной торговли весенне-летнего, осенне-зимнего периода размещения и по реализации периодической печатной продукции.

Пунктом 3.3 Порядка № 1926 определено, что Управление торговли в течение трех рабочих дней со дня окончания срока, отведенного на добровольный демонтаж неправомерно размещенного НТО, проверяет путем выезда на место размещения неправомерно размещенного НТО исполнение требования о демонтаже неправомерно размещенного НТО на территории городского округа «Город Хабаровск», составляет акт об исполнении / неисполнении требования о демонтаже неправомерно размещенного НТО с приложением соответствующих фотоматериалов.

В силу пункта 3.4 Порядка № 1926 Управление торговли в течение трех рабочих дней со дня составления направляет акт неисполнения в Комитет. Комитет на основании акта неисполнения в течение 15 календарных дней со дня получения готовит и направляет исковое заявление о понуждении правообладателя НТО к освобождению земельного участка от НТО. Таким образом, Комитет является субъектом, обладающим полномочиями по инициированию судебных разбирательств по вопросу о демонтаже НТО.

С учетом изложенных обстоятельств, апелляционный суд поддерживает вывод о том, что оспариваемые действия  администрации не соответствует закону и нарушают права заявителя по делу.

Доводы, изложенные в апелляционной жалобе, повторяют утверждения, приведенные в первой инстанции, но не содержат фактов, которые не были бы проверены и не учтены судом при рассмотрении настоящего спора. Новых доводов, влияющих на обоснованность и законность обжалуемого судебного акта, апеллянтом не приведено.

Руководствуясь статьями 258, 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Шестой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Хабаровского края от  08.08.2023 по делу № А73-13435/2022 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Дальневосточного округа в течение двух месяцев со дня его принятия через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий

Е.И. Сапрыкина

Судьи

Т.Е. Мангер

Е.А. Швец