ДЕВЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

127994, Москва, ГСП-4, проезд Соломенной cторожки, 12

адрес электронной почты: 9aas.info@arbitr.ru

адрес веб.сайта: http://www.9aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

№ 09АП-37249/2019

№ 09АП-38180/2019

 

Москва                                                                                Дело № А40-146853/13 

10 июля 2019 года 

Резолютивная часть постановления объявлена 04 июля 2019 года 

Постановление изготовлено в полном объеме 10 июля 2019 года 

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи  А.С. Маслова,

судей М.С. Сафроновой и О.И. Шведко

при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1,

рассмотрев в открытом судебном  заседании апелляционные жалобы ФИО2, АО «СЗ «Виктория Девелопмент» на определение Арбитражного суда города Москвы от 06.06.2019 по делу № А40-146853/13, вынесенное судьей В.М. Марасановым в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) ООО «ВВК-XXI»,

об удовлетворении заявления о намерении исполнить обязательства должника-застройщика;

при участии в судебном заседании:

от ФИО3, ФИО4 – ФИО5, дов. от 01.07.2019

от АО «СЗ «Виктория Девелопмент»– ФИО6, приказ от 24.07.2015, ФИО7, дов. от 03.11.2018

ФИО2, лично, паспорт

от ФИО2 – ФИО8, дов. от 16.05.2019

У С Т А Н О В И Л:

Решением Арбитражного суда города Москвы от 11.01.2016 ООО «ВВК-ХХI» признано несостоятельным (банкротом), в отношении должника открыто конкурсное производство, при банкротстве ООО «ВВК-XXI» применены положения параграфа 7 главы IX Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)».

В Арбитражный суд города Москвы поступило заявление АО «Специализированный застройщик «Виктория Девелопмент» о намерении исполнить обязательства застройщика перед участниками строительства, требования которых включены в реестр требований о передаче жилых помещений и стать приобретателем объекта незавершенного строительства и прав на земельный участок.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 06.06.2019 указанное заявление удовлетворено. АО «Специализированный застройщик «Виктория Девелопмент» предложено перечислить на специальный банковский счет ООО «ВВК-ХХI» в валюте Российской Федерации денежные средства в размере 16 754 600 руб. в срок до 27.06.2019.

Не согласившись с определением Арбитражного суда города Москвы от 06.06.2019, ФИО2, АО «СЗ «Виктория Девелопмент» обратились с апелляционными жалобами на указанное определение суда первой инстанции.

ФИО2 в своей апелляционной жалобе указывает на необходимость включения её в перечень лиц, являющихся залоговыми кредиторами, не являющимися участниками строительства, в отношении которых подлежат внесению денежные средства участниками строительства и/или третьими лицами не депозит суда в сумме по правилам пункта 1 статьи 201.14 Закона о банкротстве.

АО «СЗ «Виктория Девелопмент» в своей апелляционной жалобе выражает несогласие с размером суммы, подлежащей перечислению на специальный счет должника – застройщика.

В судебном заседании в порядке, установленном статьёй 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, объявлялся перерыв.

В судебном заседании представители АО «СЗ «Виктория Девелопмент» и ФИО2 доводы своих апелляционных жалоб поддержали.

Представитель ФИО3, ФИО4 против удовлетворения апелляционных жалоб возражал.

Рассмотрев дело в порядке статей 156, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, изучив материалы дела, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о наличии оснований для частичной отмены оспариваемого судебного акта, как принятого без учета всех существенных обстоятельств спора.

Согласно пункту 1 статьи 201.15-1 Закона о банкротстве, при урегулировании обязательств застройщика применяется возмездная передача его имущества (в том числе имущественных прав) и обязательств иному застройщику, который будет являться приобретателем (далее в целях настоящего параграфа - приобретатель). В качестве встречного представления приобретатель исполняет за застройщика полученные от него в порядке перевода долга обязательства перед участниками строительства по передаче жилых помещений.

К имуществу застройщика, которое может быть передано приобретателю в соответствии с настоящей статьей, относятся объекты незавершенного строительства и земельные участки (права на земельные участки), предназначенные для размещения объектов незавершенного строительства (далее соответственно - имущество, объект незавершенного строительства, земельный участок).

К обязательствам застройщика, которые могут быть переданы приобретателю в соответствии с настоящей статьей, относятся обязательства перед участниками строительства по передаче жилых помещений (далее - обязательства застройщика).

Приобретателем может быть только юридическое лицо, отвечающее требованиям, предъявляемым к застройщику в соответствии с Федеральным законом от 30.12.2004 № 214-ФЗ «Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации».

Судом установлено, что АО «СЗ «Виктория Девелопмент» соответствуеттребованиям, установленным Федеральным законом от 30.12.2004 № 214-ФЗ«Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектовнедвижимости   и   о   внесении   измененийвнекоторыезаконодательныеакты

Российской Федерации», что подтверждается Заключением Минстроя России о соответствии застройщика и проектной декларации, установленным требованиям от 28.08.2018 № 00459-18 ИСХ/ЗОСТ, выданным.

В целях завершения строительства указанного объекта незавершенного строительства АО «СЗ «Виктория Девелопмент» организовало проведение его технического обследования, по результатам которого составлено Техническое заключение ООО Проектно-строительная организация «Спектр» 24.08.2018, в котором указано на возможность завершения строительства объекта незавершенного строительства, общей площадью застройки 10580,30 кв.м., степенью готовности 23%. 

 Согласно представленным в материалы дела документам, у заявителя достаточно средств, необходимых для завершения строительства объекта незавершенного строительства.

Согласно пункту 8 статьи 201.15-1 Закона о банкротстве, в течение десяти дней с даты поступления арбитражному управляющему заявления о намерении наряду со сведениями, предусмотренными абзацем вторым пункта 2 статьи 201.15 настоящего Федерального закона, арбитражный управляющий представляет в арбитражный суд и лицу, имеющему намерение стать приобретателем и направившему заявление о намерении, следующие сведения:

1)расчет суммы, необходимой для погашения задолженности по текущимплатежам и требований кредиторов первой и второй очереди и определяемой всоответствии с пунктом 5 статьи 201.10 настоящего Федерального закона на датунаправления заявления о намерении в арбитражный суд (в том числе сведения обобщем размере соответствующей задолженности, сведения о стоимости правзастройщика на объект незавершенного строительства и земельный участок и сведенияо стоимости имущества застройщика, которое остается у него после передачи объектанезавершенного строительства);

2)соотношение стоимости прав застройщика на объект незавершенногостроительства и земельный участок и совокупного размера требований участниковстроительства, включенных в реестр требований кредиторов и реестр требований опередаче жилых помещений.

На основании пункта 2 статьи 201.15 и пункта 8 статьи 201.15-1 Закона о банкротстве конкурсным управляющим ООО «ВВК-ХХI» суду представлены следующие сведения по состоянию на 20.03.2019 в отношении имущества, которое может быть передано приобретателю:

1. объект незавершенного строительства - многоквартирный дом, общей площадью застройки 10580,30 кв.м., степенью готовности объекта 23%, расположенный по адресу: 

<

...> (стр.), который принадлежит ООО «ВВК-XXI» на праве собственности согласно Свидетельству о государственной регистрации прав от 04.12.2015 Кадастровый (условный) номер 50:46:0060304:76;

2. земельный участок, на котором расположен объект незавершенного строительства, площадью 3436 кв.м. с кадастровым номером 50:46:0060304:4, категории земель - земли населенных пунктов, с видом разрешенного использования «для строительства многоквартирного жилого дома», расположенный по адресу: 

<

...> (стр.). Согласно Договору № 25-2018 аренды земельного участка от 06.08.2018г., заключенного между ООО «ВВК-XXI» и Комитетом по управлению имуществом Администрации городского округа Электросталь, договор заключен на срок с 06.08.2018 по 06.08.2021;

3. стоимость права застройщика на объект незавершенного строительства и права аренды на земельный участок по адресу: Электросталь, Рабочий пр.8 (стр.) в размере 167 546 000 руб. утверждена собранием кредиторов и участников строительства (Протокол № 3-к от 04.09.2018);

4.  стоимость прав застройщика на земельный участок с находящимися на нем объектом и неотделимыми улучшениями, выполненными застройщиком ООО «ВВК - XXI», по расселению с участка застройки, по выполнению инженерных сетей, фундаментов, установке плит перекрытия, возведению стен, права на проектную документацию согласно балансовой стоимости объекта составляет 167 546 000 руб.;

5. по состоянию на 20.03.2019 установлены требования на 102 квартиры из 112 квартир (предусмотренных проектом: всего в доме 15 этажей, 112 квартир, 64 офисных помещений, 7 технических помещений и 1 подвальное помещение) на общую сумму требований по передаче жилых помещений 186 749 172,54 руб.;

6. к обязательствам застройщика, которые могут быть переданы приобретателю в соответствии со статьей 201.15-1, относятся только обязательства перед участниками строительства, требования которых включены в реестр требований о передаче жилых помещений. Отсутствуют требования нескольких участников строительства о передаче одних и тех же жилых помещений. Для удовлетворения требований всех участников строительства, включенных в реестр требований о передаче жилых помещений, исходя из условий договоров, предусматривающих передачу жилых помещений в указанном многоквартирном доме, достаточно жилых помещений;

7.  суммарный размер неисполненных обязательств участников строительства перед застройщиком по договорам участия в долевом строительстве на 20.03.2019 составляет 4 634 736,36 руб., при этом к приобретателю АО «СЗ «Виктория Девелопмент»  переходит право требования к участникам строительства по исполнению обязательства в оставшейся части - 4 634 736,36 руб.;

8. согласно реестру требований кредиторов по состоянию на 29.04.2019 в реестре требований кредиторов ООО «ВВК-XXI» имеются требования кредиторов по обязательствам обеспеченным залогом.

В соответствии с пунктом 2 статьи 201-15.1, а также пункта 3 статьи 201.10 Закона о банкротстве предусмотрено, что одним из условий передачи прав застройщика приобретателю является отсутствие в реестре требований кредиторов, не являющихся участниками строительства по обязательствам, обеспеченным залогом прав застройщика на объект незавершенного строительства и земельный участок, либо указанные кредиторы согласились на передачу объекта незавершенного строительства, либо на депозитный счет арбитражного суда внесены денежные средства в соответствии с пунктом 6 статьи 201.10 Закона о банкротстве.

Судом установлено, что требования залоговых кредиторов, включенных в реестр ООО «ВВК-ХХ1», возникли в результате с расторжения договоров долевого участия в строительстве и установлением судебными актами за кредиторами залогового статуса в силу Закона, а не в результате заключения договоров залога. По смыслу Закона о банкротстве указанные кредиторы не приобрели права кредиторов, не являющихся участниками строительства, по обязательствам, обеспеченным залогом прав застройщика на объект незавершенного строительства и земельный участок.

В соответствии с подпунктом 2 пункта 1 статьи 201.1 Закона о банкротстве участник строительства - это физическое лицо, юридическое лицо, Российская Федерация, субъект Российской Федерации или муниципальное образование, имеющие к застройщику требование о передаче жилого помещения или денежное требование. 

Исходя из прямого смысла указанных норм, несмотря на расторжение договоров долевого участия в строительстве, для целей Закона о банкротстве залоговые кредиторы ФИО2, ФИО9., АО «Специализированный застройщик «Виктория Девелопмент» признаются участниками строительства, имеющими денежное требование к застройщику.

В соответствии с № 214-ФЗ «Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости» исполнение застройщиком обязательств по договору долевого участия в строительстве обеспечено залогом имущества должника в силу закона, в связи с чем требования всех участников долевого строительства, в том числе кредиторов ФИО10, ФИО9., АО «Специализированный застройщик «Виктория Девелопмент», обеспечены залогом имущества должника, однако то обстоятельство, что судом требования участников строительства по их заявлениям установлены как обеспеченные залогом, не свидетельствует об изменении их статуса по отношению к должнику как участников строительства. Иное означало бы поставить названных кредиторов в неравное положение по сравнению с иными кредиторами должника - участниками строительства (пункт 2 статьи 201.14 Закона о банкротстве).

Такая правовая позиция в отношении залоговых обязательств должника отражена в судебной практике по делу № А76-111/2015 (Постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 24.05.2017 № 18АП-4160/2017, Постановление Арбитражного суда Уральского округа № Ф09-10187/15 от 15.12.2017, Определение Верховного суда Российской Федерации № 309-ЭС18-1032 от 19.03.2018).

В соответствии со статьей 201.10 Закона о банкротстве, у конкурсного управляющего ОOO «ВВК-XXI» ФИО11 отсутствует обязанность указывать залоговых кредиторов: ФИО2, ФИО9, АО «Специализированный застройщик «Виктория Девелопмент» в перечне лиц, в отношении которых подлежат внесению денежные средства участниками строительства и (или) третьими лицами на депозит суда. Это обусловлено, в том числе, залоговым статусом их требований, исключающим возможность отсутствия удовлетворения их требований за счет продажи предмета залога.

Доводы апелляционной жалобы ФИО2 об обратном отклоняются судом апелляционной инстанции как основанные на неверном толковании норм Закона о банкротстве.

Так доводы ФИО2 о том, что она не является участником строительства, поскольку предметом заключенного с ней договора участия в долевом строительстве является передача в собственность нежилого помещения, не могут быть приняты судом апелляционной инстанции.

Из материалов дела следует, что требования ФИО2 определением Арбитражного суда города Москвы от 22.06.2016 в четвертую очередь реестра требований кредиторов ООО «BBK-XXI» в размере 3 909 600 руб. основного долга. Определениями Арбитражного суда города Москвы от 12.08.2015 и 23.09.2016 в четвертую очередь реестра требований кредиторов ООО «BBK-XXI» включены требования ФИО2 в размере неустойки в размере 2 474 451 руб.

В соответствии с пунктом 1 статьи 201.1 Закона о банкротстве участник строительства - физическое лицо, имеющее к застройщику требование о передаче жилого помещения, требование о передаче машино-места и нежилого помещения или денежное требование, а также юридическое лицо, Российская Федерация, субъект Российской Федерации или муниципальное образование, имеющие к застройщику требование о передаче жилого помещения или денежное требование.

Кредитор ФИО2 имеет денежные требования к застройщику, которые возникли в результате расторжения договора долевого участия в строительстве №8/3-Н от 01.07.2009, предметом которого являлось нежилое помещение №3 в объекте незавершенного строительства расположенного по адресу: 

<

...> (стр.).

В связи с этим, к требованиям ФИО2 положения подпункта 3 пункта 3 статьи 201.10 Закона о банкротстве на предмет соблюдения условий передачи участникам строительства объекта незавершенного строительства применению не подлежат.

Вместе с тем, ФИО2 имеет право на погашение требований в порядке, установленном Законом о банкротстве в последующем.

Таким образом, судом установлено, что по состоянию на 29.04.2019 в реестре требований кредиторов ООО «ВВК-XXI» отсутствуют требования кредиторов, не являющихся участниками строительства, по обязательствам, обеспеченным залогом прав застройщика на объект незавершенного строительства и земельный участок.

В соответствии со статьей 201.15-1 Закона о банкротстве конкурсный управляющий также представляет: расчет суммы, необходимой для погашения задолженности по текущим платежам и требований кредиторов первой и второй очереди и определяемой в соответствии с пунктом 5 статьи 201.10 настоящего Федерального закона на дату  направления заявления о намерении в арбитражный суд (в том числе сведения об общем размере соответствующей задолженности, сведения о стоимости прав застройщика на земельный участок с находящимися на нем неотделимыми улучшениями и сведения о стоимости имущества застройщика, которое остается у него после передачи объекта незавершенного строительства.

Согласно пункту 5 статьи 201.10 Закона о несостоятельности участники строительства и (или) третьи лица вправе внести в соответствии со статьей 201.15 Закона о несостоятельности на специальный банковский счет должника денежные средства в размере превышения совокупного размера указанных текущих платежей и требований кредиторов первой и второй очереди над стоимостью имущества застройщика, которое остается у него после передачи объекта незавершенного строительства, но не более десяти процентов стоимости прав застройщика на объект незавершенного строительства и земельный участок.

Данной нормой установлено ограничение размера денежных средств, подлежащих внесению новым застройщиком (приобретателем) на специальный банковский счет должника в пределах десяти процентов от стоимости прав застройщика на объект незавершенного строительства и земельный участок. 

Исходя из изложенного, вносимая сумма не может превышать десяти процентов стоимости прав застройщика.

Согласно представленному в материалы дела расчету, все суммы для погашения задолженности по текущим платежам, связанным с судебными расходами по делу о банкротстве, выплатой вознаграждения арбитражному управляющему, взысканием задолженности по выплате вознаграждения лицам, исполнявшим обязанности арбитражного управляющего в деле о банкротстве, вознаграждения управляющих, подтверждены определениями суда по делу № А40- 146853/13-177-17 и составляют в общей сумме 9 740 198,7 руб.:

1)текущие платежи, связанные с судебными расходами по делу о банкротстве, составляют 1 622 405,11 руб. в том числе: временному управляющему ФИО12 – 610 899,54 руб., конкурсному управляющему ФИО13 - 452 781,35 руб., конкурсному управляющему ФИО11 - 360 000,00 руб. Текущие судебные расходы: 198 724,22 руб.

2)текущая задолженность по оплате деятельности лиц, привлеченныхконкурсным управляющим для исполнения возложенных на него обязанностей в деле обанкротстве составляет: 240 000 руб. (ФИО14 - 105 000 руб., ФИО15 - 135 000 руб.).

3) текущая задолженность, установленная решением Арбитражного суда городаМосквы по делу № А40-229050/18-35-1807 от 29.12.2018 (установлены текущиетребования ОАО «Электростальгражданпроект» в размере 6 356 347,39 руб.), РешениемАрбитражного суда города Москвы по делу № А40-158821/15 от 22.09.2015 (установлены текущие требования Комитета имущественных отношений г.о. Электросталь в размере 522 043,90 руб.).

4)Требования кредиторов второй очереди в размере 999 402,30 руб., в т.ч. поСудебному приказу от 11.04.2017 ФИО16 сумма - 500 000,00 руб., поСудебному приказу от 11.04.2017 ФИО17 сумма - 499 402,30 руб.

В соответствии с пунктом 2 статьи 201.10 Закона о банкротстве обязательным условием передачи приобретателю объекта незавершенного строительства является соблюдение одного из двух условий:

 1. о наличии достаточного имущества, которое остается у должника после передачи объекта, для погашения текущих платежей и иных платежей или 

2. внесения денежных средств в соответствии с пунктом 5 настоящей статьи

В соответствии с пунктом 5 статьи 201.10 Закона о банкротстве, если имущества, которое остается у должника после передачи объекта незавершенного строительства, недостаточно для погашения текущих платежей, связанных с судебными расходами по делу о банкротстве, выплатой вознаграждения конкурсному управляющему, оплатой деятельности лиц, привлечение которых конкурсным управляющим является обязательным, требований кредиторов первой и второй очереди, приобретатель до рассмотрения арбитражным судом ходатайства о передаче объекта незавершенного строительства вправе внести на специальный банковский счет денежные средства в  размере превышения совокупного размера текущих платежей и требований кредиторов первой и второй очереди над стоимостью имущества застройщика, которое остается у него после передачи объекта незавершенного строительства, но не более десяти процентов стоимости прав застройщика на объект незавершенного строительства и земельный участок.

Согласно материалам дела, совокупный размер текущих платежей и требований кредиторов первой и второй очереди составляет 9 740 198,7 руб., стоимость имущества застройщика, которое остается у него после передачи объекта незавершенного строительства, составляет 00 руб.,  размер превышения совокупного размера текущих платежей и требований кредиторов первой и второй очереди над стоимостью имущества застройщика, которое остается у него после передачи объекта незавершенного строительства составляет 9 740 198,7 руб., стоимости прав застройщика на объект незавершенного строительства и земельный участок составляет 167 546 000 руб., 10% стоимости прав застройщика на объект незавершенного строительства и земельный участок составляет 16 754 600 руб.

Таким образом, размер превышения совокупного размера текущих платежей и требований кредиторов первой и второй очереди над стоимостью имущества застройщика, которое остается у него после передачи объекта незавершенного строительства составляет менее 10% от стоимости прав застройщика на объект незавершенного строительства и земельный участок, т.е. не превышает ограничение установленное пунктом 5 статьи 201.10 Закона о несостоятельности, и соответственно подлежит погашению в полном объеме, то есть в размере 9 740 198,7 руб.

В связи с указанным, суд апелляционной инстанции не может признать правомерным предложение суда первой инстанции о перечислении АО «Специализированный застройщик «Виктория Девелопмент» на специальный банковский счет ООО «ВВК-ХХI» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) в валюте Российской Федерации денежных средств в размере 16 754 600 руб., а не 9 740 198,7 руб.

С учетом изложенного, определение Арбитражного суда города Москвы от 06.06.2019 по делу № А40-146853/13 в соответствующей части подлежит отмене.

Доводы апелляционной жалобы в остальной части о наличии опечаток и арифметических ошибок в резолютивной части обжалуемого судебного акта отклоняются судом апелляционной инстанции, поскольку указанные обстоятельства могут быть устранены заявителем в установленном законом порядке.

Руководствуясь статьями 266 – 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд,

П О С Т А Н О В И Л:

Определение Арбитражного суда города Москвы от 06.06.2019 по делу № А40146853/13 отменить в части определения суммы, подлежащей перечислению на специальный счет должника – застройщика в размере 16 754 600 рублей.

Предложить АО «СЗ «Виктория Девелопмент», перечислить на специальный банковский счет ООО «ВВК-ХХI» денежные средства в размере 9 740 198,70 рублей (требования кредиторов первой и второй очередей, а также задолженность по текущим обязательствам).

В остальной части определение суда первой инстанции оставить без изменения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия, является окончательным и обжалованию не подлежит.

Председательствующий судья:А.С. Маслов

Судьи:М.С. Сафронова

О.И. Шведко