Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

Дело № А40-259595/20-72-1753

г. Москва

30 июля 2021 г.

Резолютивная часть решения объявлена 05 июля 2021 года. 

Полный текст решения изготовлен 30 июля 2021 года.

 

Арбитражный суд в составе судьи Немовой О. Ю., 

при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1

рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению АО «Мосэнергосбыт» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>; адрес -  117312 

<

...>)

к ответчику –  ООО «Гарант-Групп» (ИНН 

<

***>; адрес -  140123 Московская область, Раменский 

<

...>) 

3-и лицо -  ПАО «РОССЕТИ Московский регион», ФИО2

о взыскании  2063862 руб. 39 коп.  (договор № 30004980 от 01.11.2016 г.)

при участии:

от истца: не явился, извещен 

от ответчика: ФИО3 дов. от 17.03.2021г., диплом, ФИО4, паспорт 

от третьих лиц: 1) не явился, извещен 2) не явился, извещен 

УСТАНОВИЛ:

АО «Мосэнергосбыт» (далее – истец) обратилось с иском к ООО «Гарант-Групп»  (далее - ответчик) о взыскании: 

-  2 037 221,80 руб. задолженности за электроэнергию за август 2020 года;

-26 640,59 руб. законной неустойки за период с 19.11.2020 по 28.12.2020 (расчет прилагается);

-законной неустойки, начисленной в порядке абз. 9 п. 2 ст. 37 ФЗ от 26.03.2003 № 35-ФЗ «Об электроэнергетике» в размере 1/130 ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, действующей на день фактической оплаты, от не выплаченной в срок суммы за каждый день просрочки на сумму долга в размере 2 037 221,80 руб., начиная с 29.12.2020 по день фактической оплаты.

Истец требования поддерживает по доводам письменных пояснений.

Ответчик возражает против удовлетворения заявленных требований по доводам письменного отзыва.

Дело рассмотрено в порядке ст. 123, 156 АПК РФ.

Суд, исследовав письменные материалы дела, оценив представленные доказательства, считает иск не подлежащим удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материала дела между АО «Мосэнергосбыт» и ООО «Гарант-Групп» (абонент) бы заключен договор энергоснабжения № 30004980 от 01.11.2016, в соответствии с которым Истец обязался осуществлять продажу Абоненту электрической энергии (мощности) и урегулировать отношения по оказанию услуг по передаче электрической энергии и иных услуг, оказание который является неотъемлемой частью процесса энергоснабжения Абонента, а Абонент обязуется оплачивать поставленную электрическую энергию (мощность) и оказанные услуги в порядке, предусмотренном договором, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии (ч. 1 ст. 539 ГК РФ).

Согласно п. 82 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утв. постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 № 442 (далее — Основные положения) стоимость объема покупки электрической энергии (мощности) в месяце, за который осуществляется оплата, за вычетом средств, внесенных потребителем (покупателем) в качестве оплаты электрической энергии (мощности) в течение этого месяца, оплачивается до 18 числа месяца, следующего за месяцем, за который осуществляется оплата.

В статье 544 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Статьей 309 ГК РФ установлено, что обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов.

В данном случае 22.07.2020 г. работниками ПАО «РОССЕТИ Московский регион» (до переименования ПАО «МОЭСК») 22.07.2020 проведена проверка потребления электрической энергии, в ходе которой проверяющие пришли к выводу о наличии факта безучетного потребления электрической энергии, выразившегося в том, что  прибор учета № 28808402, допущенный к расчету отсутствует, а на его месте установлен прибор учета № 36291893, который к расчетам за электрическую энергию не допускался и не опломбирован. Самовольная замена прибора учета № 28808402.

В связи с указанными обстоятельствами  на основании пунктов 192, 193 Основных положений по  факту безучетного потребления составлен Акт о неучтенном потреблении электрической энергии от 12.08.2020 № 008266/М-ЮЭС-МГИК-ю. 

Расчет безучетного потребления электрической энергии произведен в соответствии с пунктами 194, 195 Основных положений.

Согласно расчету Истца объем неучтенного потребления за период с 21.04.2020 по 22.07.2020 составил 2 037 221,80 руб.

Вместе с тем, в пункте 2 Основных положений дано понятие безучетному потреблению, под которым понимается потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействия), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности). 

Пункт 167 Основных положений предусматривает, что субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации) и сетевые организации, в соответствии с настоящим разделом проверяют соблюдение потребителями (производителями электрической энергии (мощности) на розничных рынках) требований настоящего документа, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии. 

Исходя из пунктов 167 - 179 Основных положений, предусмотрена обязанность уведомления потребителя о проведении проверки правильности снятия показания расчетных приборов учета и самих расчетных приборов в отношении факта безучетного потребления электроэнергии. 

Как следует из пункта 192 Основных положений, по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии и не позднее 3 рабочих дней с даты его составления передается в адрес: гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающего потребителя, осуществившего безучетное потребление; лица, осуществившего бездоговорное потребление. 

В соответствии с пунктом 193 Основных положений, в акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные: о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии; о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии; о приборах учета на момент составления акта; о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления, дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электрической энергии, - в случае выявления бездоговорного потребления; объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии). Причем при составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация)), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии. При этом отказ лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, составленном в присутствии 2 незаинтересованных лиц. Положения пунктов 192 и 193 Основных положений, регламентирующие порядок выявления и оформления фактов безучетного и бездоговорного потребления электроэнергии, предусматривают необходимость указания в акте о безучетном (бездоговорном) потреблении электроэнергии лица, осуществляющего такое потребление, а также обязательное присутствие такого лица при составлении акта. Причем присутствие потребителя при проведении проверки и составлении акта является гарантией соблюдения лицом, проводившим проверку, требований законодательства и прав абонента, а также полного, достоверного и беспристрастного фиксирования фактов выявленного нарушения.

Согласно п. 178 Основных положений при составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.

Лицо, составляющее акт о неучтенном потреблении электрической энергии, прикладывает к акту доказательства надлежащего уведомления потребителя о дате и времени составления акта. Уведомление потребителя о дате и времени составления акта осуществляется способом, определенным договором энергоснабжения (договором купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии), а в случае, когда указанным договором такой порядок не определен или договор отсутствует, - любым позволяющим подтвердить доставку указанного уведомления способом. 

В рассматриваемом случае, как следует из материалов дела акт о неучтенном потреблении электрической энергии от 12.08.2020 был составлен без участия представителя абонента, подпись абонента в подтверждение ознакомления с актом отсутствует. 

В силу абзаца 2 пункта 3 статьи 54 Гражданского кодекса Российской Федерации юридическое лицо несет риск последствий неполучения юридически значимых сообщений (статья 165.1), доставленных по адресу, указанному в едином государственном реестре юридических лиц, а также риск отсутствия по указанному адресу своего органа или представителя. Сообщения, доставленные по адресу, указанному в едином государственном реестре юридических лиц, считаются полученными юридическим лицом, даже если оно не находится по указанному адресу.

В соответствии с абзацем 2 пункта 1 статьи 165.1 Гражданского кодекса Российской Федерации сообщение считается доставленным и в тех случаях, если оно поступило лицу, которому оно направлено (адресату), но по обстоятельствам, зависящим от него, не было ему вручено или адресат не ознакомился с ним.

Истец сослался на уведомление от 23.07.2020 №ЭУ/03/153, которым абоненту было направлено приглашения для участия в составлении акта, которое было направлено в адрес Ответчика письмом с почтовым идентификатором 10978646049844.

Между тем, в  согласно сведениям официального сайта ФГУП "Почта России", данное письмо Ответчик не получал, оно находилось на хранении в отделении почтовой связи с 28.07.2020 по 28.08.2020, после чего было возвращено отправителю в связи с истечением срока хранения. При этом какая-либо информация о том, что до начала хранения или в период хранения со стороны отделения связи  имела место попытка вручения корреспонденции адресату, в том числе, неудачная, на указанном сайте отсутствует. 

Более того, Ответчиком был предоставлен суду конверт с данным почтовым отправлением, полученный им, но только в октябре 2020 года. Информация о направлении в адрес ООО «Гарант-Групп» почтовых извещений о получении почтового отправления на указанном конверте отсутствует. 

В связи с этим, суд приходит к выводу о том, что соответствующая корреспонденция была не вручена ответчику по независящим от него обстоятельствам,  а, следовательно, уведомление, направленное по почтовому идентификатору 10978646049844 не может считаться доставленным, а Ответчик, в свою очередь, не может быть признан уведомленным надлежащим образом о дате составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии, назначенной на 12.08.2020.

Таким образом, Акт о неучтенном потреблении электрической энергии, составленный в одностороннем порядке без достаточных на то оснований, не отвечает требованиям статьи 68 АПК РФ и являются ненадлежащим доказательством в подтверждение обоснованности заявленного требования.

Кроме того, из отзыва ООО «Гарант-Групп» следует, что оно также не уведомлялось и о проведении инструментальной проверки от 22.07.2020.

Доказательства обратного в материалы дела не представлены. 

Доказательств того, что присутствовавший при оформлении акта осмотра приборов учета от 22.07.2020 ФИО2 являлся уполномоченным представителем ООО «Гарант-Групп» истцом также не представлено. 

В связи с чем, суд соглашается с доводами ответчика о том, что Акт осмотра приборов учета от 22.07.2020 был составлен в нарушение п. 174, 177 Основных положений.

Составление акта без уведомления и в отсутствие потребителя (уполномоченного представителя) лишает потребителя права участвовать в составлении акта, проверять достоверность отраженных в нем сведений, давать объяснения, делать замечания к акту, представлять соответствующие возражения в целях защиты своих прав и законных интересов.

При этом, как утверждает Ответчик, замена прибора учета им не осуществлялась, информация о том, откуда возник прибор учета №36291893 у него  отсутствует.  При этом ответчик полагает, что он был заменен работником сетевой организации, а истцом не представлено доказательств доступа и возможности замены прибора учета непосредственно ответчиком.

 Проведение же проверочный мероприятий в нарушение установленных законодательством правил об обязательном извещении потребителя ставит под сомнение результаты проверки в целом.

В связи с чем, суд приходит к выводу, что оснований для удовлетворения заявленных требований не имеется. 

Госпошлина распределяется в соответствии со ст. 110 АПК РФ и относится на истца. 

С учетом изложенного, на основании ст. ст. 307, 309, 330, 506 - 524, 454 – 491 ГК РФ, и руководствуясь ст. ст. 29, 67, 68, 75,  110, 111, 167- 176 АПК РФ, суд

Р Е Ш И Л:

В удовлетворении иска отказать полностью.

Решение может быть обжаловано в месячный срок с даты его принятия в Девятый арбитражный апелляционный суд.

Судья:                     О.Ю. Немова