ВТОРОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ул. Хлыновская, д. 3, г. Киров, Кировская область, 610998

http://2aas.arbitr.ru, тел. 8 (8332) 519-109

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

Дело № А17-6784/2022

г. Киров

20 февраля 2024 года

Резолютивная часть постановления объявлена 14 февраля 2024 года.

Полный текст постановления изготовлен 20 февраля 2024 года.

Второй арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Волковой С.С.,

судейИвшиной Г.Г., ФИО1,

при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО2,

без участия в судебном заседании представителей сторон,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу индивидуального предпринимателя ФИО4

на решение Арбитражного суда Ивановской области от 14.12.2023 по делу № А17-6784/2022

по иску индивидуального предпринимателя ФИО4 (ОГРНИП: 

<

***>, ИНН: 

<

***>)

к акционерному обществу «Тандер» (ОГРН: 

<

***>, ИНН: 

<

***>)

о взыскании убытков, 

установил:

индивидуальный предприниматель ФИО4 (далее – Предприниматель, истец, заявитель) обратилась в Арбитражный суд Ивановской области с иском, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации к акционерному обществу «Тандер» (далее – Общество, ответчик) о взыскании 906 435,48 рублей убытков.

Решением Арбитражного суда Ивановской области от 14.12.2023 в удовлетворении требований отказано.

Предприниматель с принятым решением суда не согласна, обратилась во Второй арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит отменить решение Арбитражного суда Ивановской области от 14.12.2023 и принять новый судебный акт об удовлетворении исковых требований.

По мнению заявителя, уведомление от 21.04.2022 было получено ответчиком, что следует из содержания ответа от 26.04.2022. Данный ответ был подписан сотрудником Общества, уполномоченным на ведение юридически значимой переписки, содержит оттиск печати Общества, подлинность которой ответчик не оспаривает. Ответ от 26.04.2022 не содержит никаких данных о претензиях к помещению, его обеспечению коммунальными услугами, либо иных значимых данных. Ответ на претензию от 15.06.2022 также не содержит указаний о том, что объект не готов для использования. Действия ответчика, уклонившегося от приемки помещений после заключения договора аренды, не могут быть признаны добросовестными. Кроме того, вывод суда об отсутствии со стороны арендодателя надлежащего исполнения по обеспечению предмета аренды коммуникациями не соответствует фактическим обстоятельствам дела. В материалы дела представлены документы, свидетельствующие об осуществлении технологического присоединения 27.04.2022. Следовательно, полный объем мощностей существовал  в обеспечение объекта аренды по состоянию на 27.04.2022. Относимых и допустимых доказательств подключения арендованных помещений к электропитанию 26.07.2022 материалы дела не содержат.

Определение Второго арбитражного апелляционного суда о принятии апелляционной жалобы к производству вынесено 23.01.2024 и размещено в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» 24.01.2024 в соответствии с абзацем 2 части 1 статьи 122 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. На основании указанной нормы стороны надлежащим образом уведомлены о рассмотрении апелляционной жалобы.

Общество в отзыве на апелляционную жалобу в отзыве на апелляционную жалобу доводы Предпринимателя отклонило, просит оставить решение суда без изменения, а апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Стороны явку своих представителей в судебное заседание не обеспечили.

В соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассматривается в отсутствие представителей сторон.

Законность решения Арбитражного суда Ивановской области проверена Вторым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном статьями 258, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. 

Как следует из материалов дела, 30.11.2021 между обществом с ограниченной ответственностью «Восток» (арендодатель) и Обществом (арендатор) заключен договор аренды недвижимого имущества № ИвФ/43886/21 (далее – договор), по условиям которого арендодатель обязуется в порядке и на условиях договора предоставить Арендатору за плату во временное владение и пользование (в аренду) следующее недвижимое имущество, именуемое в дальнейшем «Объект»: нежилые помещения №№ 34, 36, 37, 38, 39, 40, 40а, 40б, 41, 42, 44, 45, 46, 46а, 46б, 47, 52, часть помещения № 35 (общей площадью 8,2 кв.м состоящую из площади площадью 2,8 кв.м), часть помещения № 48 (общей площадью 9,2  кв.м состоящую из площади площадью 6,6 кв.м), общей площадью – 576,4 кв.м., расположенные на 1 (первом) этаже здания, по адресу: 

<

...>, кадастровый номер 37:24:040813:1398.

Объект принадлежит Арендодателю на праве собственности, о чем в Едином государственном реестре недвижимости (далее – ЕГРН) 05.10.2009 сделана запись регистрации № 37-37-01/227/2009-316 (пункт 1.2 договора).

Договор заключается на срок по 30.11.2031 включительно (пункт 1.4 договора).

В соответствии с пунктом 3.1 договора арендодатель обязан передать Объект арендатору не позднее 01.05.2022 по акту приема-передачи, подписываемому уполномоченными представителями сторон, при условии предоставления арендодателем арендатору оригиналов следующих документов:

- письменного согласия залогодержателя на передачу Объекта в аренду на предусмотренных договором условиях и не ограничивающее права арендатора на Объект в случае обращения взыскания на предмет залога;

- протокол учредителей юридического лица об одобрении крупной сделки.

Согласно пункту 2.1.1 приложения № 4 к договору аренды арендодатель обязуется обеспечить Объект коммунальными услугами в объемах:  электрической мощности 60 кВт;  водоснабжение 30 м3/месяц; канализация хозбытовая 30 м3/месяц;  тепловой нагрузки 0,05 Гкал/час; предоставить арендатору копии договоров с приложениями в полном объеме по коммунальным услугам: электроснабжение, теплоснабжение, водоснабжение, водоотведение, а также документы, подтверждающие законное технологическое присоединение объекта к сетям инженерных коммуникаций  сетевых организаций (акты технологического присоединения, акты разграничения балансовой принадлежности, технические условия и другие документы, подтверждающие, что имеется техническая возможность обеспечить Объект коммунальными услугами в указанных объемах.

Согласно пункту 2.1.7 приложения № 4 к договору арендодатель обязуется в срок не позднее 01.05.2022 за свой счет произвести технологическое присоединение и обеспечить Объект максимальной электрической мощностью 60 кВт.

Арендатор обязуется своевременно и полностью выплачивать арендную плату; принять Объект по акту приема-передачи (пункт 4.3.1, 4.3.2 договора).

В соответствии с пунктом 2.1 приложения № 5 к договору постоянная часть арендной платы составляет: 

1) за первый, второй месяц аренды и начиная с пятого месяца аренды, арендная плата составляет 374 660 рублей, без НДС, в месяц, из расчета 650 рублей за кв.м аренды;

2) с третьего по четвертый месяц аренды арендная плата составляет 187 330 рублей, без НДС, в месяц, из расчета 325 рублей за кв.м аренды.

Постоянная часть арендной платы начинает начисляться и уплачиваться с даты, следующей за датой подписания акта приема-передачи Объекта.

В случае необеспечения Объекта по причинам, не зависящим от арендатора, коммунальными услугами в объемах предусмотренных договором, на срок свыше 6 (шести) часов в течение суток, арендатор вправе не выплачивать арендодателю арендную плату за период отсутствия обеспечения Объекта коммунальными услугами (пункт 9 приложения № 5 к договору).

Согласно пункту 9.2 договора все уведомления и другие сообщения, направляемые сторонами друг другу, оформляются в письменной форме и направляются заказным письмом по адресу, указанному в разделе «Реквизиты Сторон», или вручаются лично уполномоченному представителю другой стороны, имеющему доверенность на получение уведомлений, корреспонденции, документов, если иной порядок прямо не предусмотрен Договором. Работники арендатора, не имеющие доверенность на получение уведомлений, корреспонденции, документов, не имеют полномочий и поручений от арендатора на получение уведомлений, корреспонденции, документов. Вручение указанным работникам арендатора уведомлений, корреспонденции, документов является вручением неуполномоченному лицу. 

Если Договором предусмотрена возможность уведомления стороны посредством электронной почты, то такое уведомление направляется на электронный адрес, указанный в разделе 10 договора (исключение – если пунктом договора предусмотрен иной адрес электронной почты).

В разделе 10 «Реквизиты Сторон» указаны юридический и почтовый адреса Общества, а также электронный адрес Общества – 375000_or@ivanovo.magnit.ru.

Договор и приложения к нему подписаны сторонами с проставлением  печатей сторон, в договоре содержится подпись лица, ответственного за заключение договора от арендатора – ФИО5

Письмом от 19.04.2022 исх. № 20 ООО «Восток» уведомило Общество о смене собственника, новым собственником Объекта является Предприниматель.

Уведомлением от 21.04.2022 (направлено по электронной почте 89093906333@mail.ru 21.04.2022 в 11 час. 20 мин.) Предприниматель сообщил Обществу о готовности помещения для передачи Объекта арендатору и предложил дату для приемки помещений и составления акта – 29.04.2022.

Общество в ответном письме сообщило о невозможности приемки помещения в связи с пересмотром бюджета открытия магазина, просило рассмотреть вопрос о переносе срока подписания акта на 01.06.2022, направив проект дополнительного соглашения к договору.

Письмом (направлено по электронной почте 89093906333@mail.ru 27.04.2022 в 16 час. 01 мин.) Предприниматель сообщил Обществу о готовности переноса даты передачи нежилых помещений и предложил дату для приемки помещений и составления акта – 16.05.2022.

Письмом от 19.05.2022 № 31 Предприниматель повторно просил направить представителя Общества для приемки помещений  и составления акта приема-передачи 26.05.2022, а также просил рассмотреть предложения по изменению коммерческих условий договора.

10.06.2022 Предприниматель направил в адрес Общества досудебную претензию, содержащую предложение расторгнуть договор по соглашению сторон, и выплаты денежных средств в счёт возмещения убытков в сумме 560 147 рублей в виде неполученной арендной платы.

В ответе на претензию Общество сообщило о том, что не было уведомлено надлежащим образом о выполнении арендодателем своих обязательств по договору; указало на образование новых помещений после подписания договора и готовности подписания акта приема-передачи и увеличения постоянной части арендной платы после предоставления пакета документов.

20.07.2022 между сторонами подписано дополнительное соглашение к договору, согласно которому в договор внесены ряд изменений, а частности: 

- в предмет договора (пункт 1.1): арендодатель обязуется в порядке и на условиях договора предоставить арендатору за плату во временное владение и пользование (в аренду) следующее недвижимое имущество, именуемое в дальнейшем «Объект»: нежилые помещения №№ 30, 34, 35, 36, 37, 38, 40, 40а, 40б, 41, 42, 44, 44а, 45, 46, 47 площадью 623,3 кв.м, расположенные на 1 этаже здания общей площадью 726,2 кв.м, по адресу: 

<

...>, 1-й этаж, пом. 30, 34, 35, 36, 37, 38, 40, 40а, 40б, 41, 42, 44, 44а, 45, 46, 47, 48, 49, 50, 51, 52, 53, 54, 55, 56, кадастровый номер 37:24:040813:2477;

- в размер постоянной части арендной платы (пункт 2.1 приложения № 5 к  договору): постоянная часть арендной платы составляет: за первый, второй месяц аренды и, начиная с пятого месяца аренды, арендная плата составляет 380 000 рублей в месяц, без НДС; с третьего по четвертый месяц аренды  арендная плата составляет 187 330 рублей в месяц, без НДС.

27.07.2022 между сторонами подписан акт приема-передачи Объекта, согласно которому арендодатель передал, а арендатор принял недвижимое имущество: нежилые помещения №№ 30, 34, 35, 36, 37, 38, 40, 40а, 40б, 41, 42, 44, 44а, 45, 46, 47 площадью 623,3 кв.м., расположенные на 1 этаже здания общей  площадью 726,2 кв.м, по адресу: 

<

...>, 1-й этаж, пом. 30, 34, 35, 36, 37, 38, 40, 40а, 406, 41, 42, 44, 44а, 45, 46, 47, 48. 49, 50, 51, 52, 53, 54, 55, 56. кадастровый помер 37:24:040813:2477.

Согласно пункту 4 акта приема-передачи Объекта от 27.07.2022 система электроснабжения на арендуемом контуре смонтирована 26.07.2022 силами арендодателя с обеспечением ввода электрической энергии на арендуемый контур, мощностью согласно условиям договора.

Согласно расчету истца размер убытков (упущенной выгоды) в виде неполученной арендной платы по причине уклонения арендатора от приемки Объекта в период с 01.05.2022 по 26.07.2022 составил 906 435,48 рублей.

В связи с тем, что указанные выше убытки не были компенсированы истцу в добровольном порядке, Предприниматель обратился в арбитражный суд с настоящим иском, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, суд апелляционной инстанции не нашел оснований для отмены или изменения решения суда, исходя из нижеследующего.

В соответствии со статьей 606 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) по договору аренды (имущественного найма) арендодатель (наймодатель) обязуется предоставить арендатору (нанимателю) имущество за плату во временное владение и пользование или во временное пользование.

Неподписание акта приема-передачи арендатором является случаем просрочки кредитора, из-за чего арендодатель не имеет возможности исполнить свое обязательство по передаче помещения во владение арендатора. Арендатор, являясь кредитором по обязательству арендодателя обеспечить владение и пользование предметом аренды, несет неблагоприятные последствия, связанные с нереализацией своего права. В случае просрочки кредитора в силу пункта 2 статьи 406 ГК РФ должник вправе требовать взыскания соответствующих убытков.

Согласно статье 393 ГК РФ должник обязан возместить кредитору убытки, причиненные неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства.

В соответствии со статьей 15 Гражданского кодекса Российской Федерации лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков, если законом или договором не предусмотрено возмещение убытков в меньшем размере.

Под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).

Согласно разъяснениям Пленума Верховного Суда Российской Федерации, изложенным в пункте 14 постановления от 23.06.2015 № 25 «О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации», по смыслу статьи 15 ГК РФ, упущенной выгодой является неполученный доход, на который увеличилась бы имущественная масса лица, право которого нарушено, если бы нарушения не было.

В соответствии с абзацем 3 пункта 2 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.03.2016 № 7 «О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств» упущенной выгодой являются не полученные кредитором доходы, которые он получил бы с учетом разумных расходов на их получение при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено.

Согласно пункту 3 указанного постановления при определении размера упущенной выгоды учитываются предпринятые кредитором для ее получения меры и сделанные с этой целью приготовления (пункт 4 статьи 393 ГК РФ).

Лицо, взыскивающее упущенную выгоду, должно доказать, что возможность получения им доходов существовала реально, то есть документально подтвердить совершение им конкретных действий и сделанных с этой целью приготовлений, направленных на извлечение доходов, которые не были получены в связи с допущенным должником нарушением, то есть доказать, что допущенное ответчиком нарушение явилось единственным препятствием, не позволившим ему получить упущенную выгоду (постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 21.05.2013 № 16674/12).

В силу части 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Требования о взыскании убытков в виде упущенной выгоды заявлены Предпринимателем за период с 01.05.2022 по 26.07.2022.

В обоснование заявленных требований истец ссылается на то, что Общество в указанный выше период необоснованно уклонялось от приемки нежилых помещений, несмотря на неоднократные уведомления Предпринимателя о готовности помещений к приёмке (письма от 21.04.2022, 27.04.2022, 19.05.2022). По мнению истца, ведение переписки  по адресу электронной почты 89093906333@mail.ru с лицом, ответственным со стороны ответчика за договор, ФИО5 следует оценивать как свидетельствующую о получении ответчиком всех адресованных ЗАО «Тандер» сообщений.

Ответчик, в свою очередь, ссылается на то, что не получал соответствующих уведомлений; указанные выше письма, представленные истцом в материалы дела, являются ненадлежащими доказательствами по делу, поскольку в нарушение условий пункта 9.2 договора направлены на адрес электронной почты, не принадлежащий ответчику (справка, т. 1 л. д. 173).

Согласно пункту 1 статьи 165.1 ГК РФ установлено, что заявления, уведомления, извещения, требования или иные юридически значимые сообщения, с которыми закон или сделка связывает гражданско-правовые последствия для другого лица, влекут для этого лица такие последствия с момента доставки соответствующего сообщения ему или его представителю.

В абзаце втором пункта 64 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 23.06.2015 № 25 «О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» разъяснено, что договором может быть установлено, что юридически значимые сообщения, связанные с возникновением, изменением или прекращением обязательств, основанных на этом договоре, направляются одной стороной другой стороне этого договора исключительно по указанному в нем адресу (адресам) или исключительно предусмотренным договором способом. В таком случае направление сообщения по иному адресу или иным способом не может считаться надлежащим.

Из условий договора аренды от 30.11.2021 № ИвФ/43886/21 усматривается, что одним из возможных способов направления сторонами друг другу уведомлений и других сообщений является обмен корреспонденцией посредством электронной почты. При этом согласно разделу 10 электронный адрес ответчика -  375000_or@ivanovo.magnit.ru.

Иных адресов электронной почты ответчика, по которым могут направляться юридически значимые сообщения, в договоре аренды не предусмотрено.

Анализируя переписку между истцом и ответчиком, которые являются сторонами договора, суд первой инстанции установил, что в материалах дела отсутствуют документы, свидетельствующие о направлении ответчику писем от 21.04.2022, 27.04.2022, 19.05.2022 по адресам, указанным разделе 10 договора «Реквизиты сторон».

Следовательно, суд первой инстанции пришел к верному выводу о том, что направление истцом адресованных ответчику сообщений на адрес электронной почты, который не согласован сторонами, не свидетельствует о надлежащем информировании арендатора о готовности объекта к передаче и возникновении на стороне последнего обязанности принять предмет аренды в пользование.

Вопреки мнению истца, получение ответов, даже содержащих электронное воспроизведение оттиска печати ЗАО «Тандер», на свои обращения, направленные по адресу электронной почты, не указанному в договоре, не опровергает вышеизложенных выводов. Поступление в адрес истца писем с электронного адреса 89093906333@mail.ru, принадлежность которого ответчику объективными доказательствами не подтверждена, самим ответчиком отрицается, не может быть положена в основу вывода об осведомленности ответчика как стороны договора о тех фактах, которые сообщал ему арендодатель. Наличие электронного воспроизведения оттиска печати ЗАО «Тандер» при неподтвержденности электронного адреса как достоверного источника происхождения этой информации не имеет в рассматриваемом случае самостоятельного доказательственного значения. Соответствующие доводы апелляционной жалобы подлежат отклонению. 

Кроме того, из материалов дела следует, что до 26.07.2022 истец не обеспечил подачу электрической энергии на объект в соответствии с указанными в договоре техническими характеристиками (пункт 2.1.7 приложения № 4 к договору), что следует из содержания акта приема-передачи Объекта от 27.07.2022. При этом имеющиеся у арендатора замечания к состоянию нежилых помещений передаваемых в аренду не были опровергнуты  истцом.

Ссылки заявителя на акт об осуществлении технологического присоединения от 27.04.2022, акт о выполнении технических условий от 27.04.2022, акт от 26.04.2022 проверки состояния схемы  измерения электрической энергии и допуска в эксплуатацию прибора учёта подлежат отклонению, поскольку подтверждают лишь факт технологического присоединения нежилого помещения по адресу: 

<

...> (а с учётом переоформления технической документации – помещения подвала №3 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7, 8, 9, 10, 11, 12, 13, 14, 15, 16, 17, 18, 18а, 20, 25, 26, 27, 28, 31, 31а, 33, помещения   1 этажа №№ 30, 34, 35, 36, 37, 38, 40, 40а, 40б, 41, 42, 44, 44а, 45, 46, 47, 48, 49, 50, 51, 52, 53, 54, 55, 56), к электрическим сетям сетевой организации и установке прибора учёта на границе балансовой принадлежности объектов электроэнергетики. При этом из представленной в дело переписки в мессенджере WhatsApp (т. 2 л. 40-42) следует, что по состоянию на 22.07.2022 помещения первого этажа не запитаны, запитаны помещения подвала. Истец указанные обстоятельства не опроверг. Доказательств, безусловно свидетельствующих о том, что у ответчика имелась возможность самостоятельно (без проведения дополнительных работ на сетях) подать электроэнергию в арендуемые помещения первого этажа, не представлено. Следует также отметить, что документы, свидетельствующие о технологическом присоединении, были направлены ответчику по адресу электронной почты лишь 06.07.2022 (т. 1 л. 112). 

Следовательно, ИП ФИО4 не доказала, что может рассчитывать на получение дохода от передачи нежилых помещений в аренду АО «Тандер» за период май-июль 2022 года, и обоснованность заявления требования о возмещении убытков (упущенной выгоды).

При проверке факта наличия упущенной выгоды оценке подлежат фактические действия истца, которые подтверждают совершение им конкретных действий, направленных на извлечение доходов, не полученных в связи с допущенным должником нарушением. 

В рамках настоящего спора истец надлежащим образом не доказал выполнение всех приготовлений, согласованных в договоре аренды от 30.11.2021 № ИвФ/43886/21.

При таких обстоятельствах оснований полагать, что арендодателем предприняты все зависящие от него меры по передаче помещений арендатора, не имеется, в связи с чем суд первой инстанции обоснованно отказал в удовлетворении исковых требований.

Таким образом, решение Арбитражного суда Ивановской области от 14.12.2023 по делу № А17-6784/2022 следует оставить без изменения, а апелляционную жалобу Предпринимателя – без удовлетворения.

Нарушений норм процессуального права, влекущих безусловную отмену судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации расходы по апелляционной жалобе относятся на заявителя. 

Руководствуясь статьями 258, 268, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Второй арбитражный апелляционный суд

П О С Т А Н О В И Л:

решение Арбитражного суда Ивановской области от 14.12.2023 по делу № А17-6784/2022 оставить без изменения, а апелляционную жалобу индивидуального предпринимателя ФИО4 – без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Волго-Вятского округа в течение двух месяцев со дня его принятия через Арбитражный суд Ивановской области.

Постановление может быть обжаловано в Верховный Суд Российской Федерации в порядке, предусмотренном статьями 291.1-291.15 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, при условии, что оно обжаловалось в Арбитражный суд Волго-Вятского округа.

Председательствующий                               

Судьи

С.С. Волкова

ФИО6

ФИО1