Арбитражный суд

 Западно-Сибирского округа

 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Тюмень                                                                                                 Дело № А81-10325/2023

 

Резолютивная часть постановления объявлена 04 июля 2024 года

Постановление изготовлено в полном объеме 10 июля 2024 года

 

Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в составе:

председательствующего                                   Шабановой Г.А.

судей                                                                  Дружининой Ю.Ф.

ФИО1,

рассмотрел в судебном заседании кассационную жалобу Управления Федеральной антимонопольной службы по Ямало-Ненецкому автономному округу на постановление от 22.03.2024 Восьмого арбитражного апелляционного суда (судьи Лотов А.Н., ФИО2, ФИО3) по делу № А81-10325/2023 Арбитражного суда Ямало-Ненецкого автономного округа по заявлению акционерного общества «Салехардэнерго» (629007, Ямало-Ненецкий автономный округ, 

<

...>, ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Ямало-Ненецкому автономному округу (629008, Ямало-Ненецкий автономный округ, 

<

...>, ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>), об оспаривании ненормативных правовых актов.

Другое лицо, участвующее в деле, - общество с ограниченной ответственностью «Сам Дорстрой» (412370, Саратовская область, Самойловский муниципальный район, рабочий 

<

...>, ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>).

Суд установил:

акционерное общество «Салехардэнерго» (далее - общество, заказчик) обратилось в Арбитражный суд Ямало-Ненецкого автономного округа с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Ямало-Ненецкому автономному округу           (далее - управление, антимонопольный орган) о признании недействительными решения от 19.09.2023 № 089/07/3.2-656/2023 и предписания от 19.09.2023 № 089/07/3.2-656/2023.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено общество с ограниченной ответственностью «Сам Дорстрой» (далее - ООО «Сам Дорстрой»).

Решением от 30.11.2023 Арбитражного суда Ямало-Ненецкого автономного округа (судья Кустов А.В.) в удовлетворении заявленного требования отказано.

Постановлением от 22.03.2024 Восьмого арбитражного апелляционного суда решение суда первой инстанции отменено, заявленные требования удовлетворены.

В кассационной жалобе, поданной в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа, управление просит отменить постановление апелляционного суда и оставить в силе решение суда первой инстанции.

По мнению подателя жалобы, суд апелляционной инстанции пришел к ошибочному выводу об отсутствии оснований для вынесения антимонопольным органом оспариваемых решения и предписания.

В отзыве на кассационную жалобу общество просит постановление апелляционного суда оставить без изменения.

Отзыв на кассационную жалобу ООО «Сам Дорстрой» в порядке статьи 279 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) не представило.

Проверив в соответствии со статьями 284, 286 АПК РФ обоснованность доводов, изложенных в кассационной жалобе и отзыве на нее, суд округа не усматривает оснований для отмены обжалуемого судебного акта.

Как следует из материалов дела, общество в своей закупочной деятельности руководствуется Положением о проведении мероприятий по закупке товаров, работ, услуг для нужд акционерного общества «Салехардэнерго», утвержденным протоколом Совета директоров от 09.06.2023 № 3 (далее - Положение), а также Регламентом проверки контрагентов акционерного общества «Салехардэнерго» (далее - Регламент).

03.07.2023 заказчиком в Единой информационной системе в сфере закупок (далее – ЕИС) опубликовано извещение о проведении электронного аукциона на выполнение работ по восстановлению дорожного полотна после выполнения капитальных ремонтов сетей теплоснабжения и документация об аукционе № 98/23-ЭА; аукцион проводился среди субъектов малого и среднего предпринимательства.

Закупка проводилась в соответствии с требованиями Федерального закона                       от 18.07.2011 № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» (далее - Закон о закупках) и Положением.

Пунктом 7 Сведений о проводимом аукционе в электронной форме (далее - Сведения) установлены обязательные требования к участникам процедуры закупки и перечень документов, представляемых участниками процедуры закупки для подтверждения их соответствия установленным требованиям.

Обязательные требования, установленные пунктом 7.1 Сведений к участникам процедуры закупки, подтверждаются участниками путем заполнения и подписания электронной подписью декларации по форме, являющейся приложением № 3 к документации об аукционе в электронной форме. Пунктом 7.2 Сведений определен перечень информации и документов, предоставляемых участниками торгов во вторых частях заявки.

Документацией об аукционе также предусмотрен порядок проверки контрагентов в целях проявления должной осмотрительности заказчика при заключении и исполнении договора. Так, согласно пункту 16 Сведений в целях должной осмотрительности, исключения взаимоотношений с неблагонадежными контрагентами и минимизации налоговых и финансовых рисков, заказчик проводит проверку контрагентов: перед вступлением в договорные отношения с контрагентом; на стадии исполнения договора. Заказчик на этапе заключения и исполнения договора запрашивает у контрагента документы, указанные в приложении № 1 Регламента. Наличие негативных фактов, указанных в приложении № 3 Регламента, является основанием для отказа (отклонения) контрагента. Дополнительно указано, что Регламент размещен на официальном сайте                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                  заказчика (https://www.slenergo.ru/page/pages-8971/).

По результатам аукциона ООО «Сам Дорстрой» признано победителем закупки на основании протокола от 14.07.2023 № 98/23-ЭА.

Между тем согласно извещению от 18.07.2023, размещенному в ЕИС 06.09.2023, заказчик отказался от заключения договора ввиду несоответствия победителя закупки требованиям пункта 6.8.1 раздела 6 Положения.

Решением от 19.09.2023 № 089/07/3.2-656/2023 жалоба ООО «Сам Дорстрой» на действия заказчика признана обоснованной; в действиях заказчика установлены нарушения части 6 статьи 3 и части 19.3 статьи 3.4 Закона о закупках.

Антимонопольным органом выдано предписание от 19.09.2023, в соответствии с которым обществу необходимо отменить протокол отказа от заключения договора             от 06.09.2023 № 32312546582-04 и уведомить об этом победителя закупки; заказчику, закупочной комиссии, оператору электронной площадки осуществить дальнейшее проведение процедуры закупки в соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации о закупках и с учетом вышеназванного решения.

Не согласившись с решением и предписанием управления, общество обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании их недействительными.

Удовлетворяя заявленные требования, суд первой инстанций указал на отсутствие доказательств наличия у ООО «Сам Дорстрой» признаков «фирмы-однодневки».

Отменяя решение суда первой инстанции и отказывая в удовлетворении заявленных требований, апелляционный суд пришел к выводу об отсутствии у антимонопольного органа правовых оснований для вынесения оспариваемых ненормативных актов.

Оставляя принятые по делу судебные акты без изменения, суд округа исходит из доводов кассационной жалобы и конкретных обстоятельств рассматриваемого спора.

Законом о закупках в целях обеспечения единства экономического пространства, создания условий для своевременного и полного удовлетворения потребностей юридических лиц, указанных в части 2 статьи 1 названного Закона, в товарах, работах, услугах с необходимыми показателями цены, качества и надежности, эффективного использования денежных средств, расширения возможностей участия юридических и физических лиц в закупке товаров, работ и услуг для нужд заказчиков и стимулирования такого участия, развития добросовестной конкуренции, обеспечения гласности и прозрачности закупки, предотвращения коррупции и других злоупотреблений установлены общие принципы и основные требования к закупке товаров, работ, услуг.

Частью 1 статьи 2 Закона о закупках предусмотрено, что при закупке товаров, работ, услуг заказчики руководствуются Конституцией Российской Федерации, Гражданским кодексом Российской Федерации, Законом о закупках, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, а также принятыми в соответствии с ними и утвержденными с учетом положений части 3 названной статьи правовыми актами, регламентирующими правила закупки.

В силу части 2 статьи 2 Закона о закупках положение о закупке является документом, который регламентирует закупочную деятельность заказчика и должен содержать требования к закупке, в том числе порядок подготовки и осуществления закупок способами, указанными в частях 3.1 и 3.2 статьи 3 настоящего Федерального закона, порядок и условия их применения, порядок заключения и исполнения договоров, а также иные связанные с обеспечением закупки положения.

В соответствии с частью 1 статьи 3 Закона о закупках при закупке товаров, работ, услуг заказчики руководствуются принципами информационной открытости закупки; равноправия, справедливости, отсутствия дискриминации и необоснованных ограничений конкуренции по отношению к участникам закупки; целевого и экономически эффективного расходования денежных средств на приобретение товаров, работ, услуг (с учетом при необходимости стоимости жизненного цикла закупаемой продукции) и реализации мер, направленных на сокращение издержек заказчика; отсутствия ограничения допуска к участию в закупке путем установления неизмеряемых требований к участникам закупки.

Требования к закупке, в том числе порядок подготовки и проведения процедур закупки (включая способы закупки) и условия их применения, порядок заключения и исполнения договоров, а также иные связанные с обеспечением закупки положения устанавливаются заказчиками самостоятельно и включаются в положения о закупке  (часть 2 статьи 2 Закона о закупках).

Регламентация заказчиками своей закупочной деятельности осуществляется ими не произвольно, а с учетом вышеназванных принципов закупочной деятельности и при соблюдении запретов и ограничений, предусмотренных законодательством Российской Федерации.

В соответствии с частью 6 статьи 3 Закона о закупках заказчик определяет требования к участникам закупки в документации о конкурентной закупке в соответствии с положением о закупке. Не допускается предъявлять к участникам закупки, к закупаемым товарам, работам, услугам, а также к условиям исполнения договора требования и осуществлять оценку и сопоставление заявок на участие в закупке по критериям и в порядке, которые не указаны в документации о закупке. Требования, предъявляемые к участникам закупки, к закупаемым товарам, работам, услугам, а также к условиям исполнения договора, критерии и порядок оценки и сопоставления заявок на участие в закупке, установленные заказчиком, применяются в равной степени ко всем участникам закупки, к предлагаемым ими товарам, работам, услугам, к условиям исполнения договора.

Особенности осуществления конкурентной закупки в электронной форме и функционирования электронной площади для целей осуществления конкурентной закупки, участниками которой могут быть только субъекты малого и среднего предпринимательства, регламентированы статьей 3.4 Закона о закупках.

Частью 19.1 статьи 3.4 Закона о закупках установлен перечень информации и документов, обязанность представления которых заказчик вправе установить в документации о конкурентной закупке.

В случае, если документацией о конкурентной закупке установлено применение к участникам конкурентной закупки с участием субъектов малого и среднего предпринимательства, к предлагаемым ими товарам, работам, услугам, к условиям исполнения договора критериев и порядка оценки и сопоставления заявок на участие в такой закупке, данная документация должна содержать указание на информацию и документы, подлежащие представлению в заявке на участие в такой закупке для осуществления ее оценки. При этом отсутствие указанных информации и документов не является основанием для отклонения заявки (часть 19.2 статьи 3.4 Закон о закупках).

Согласно части 19.3 статьи 3.4 Закона о закупках не допускается установление в документации о конкурентной закупке обязанности представлять в заявке на участие в такой закупке информацию и документы, не предусмотренные частями 19.1 и 19.2 настоящей статьи.

В соответствии с частью 5 статьи 4 Закона о закупках при осуществлении закупок на официальном сайте в информационно-телекоммуникационной сети Интернет для размещения информации о размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг (www.zakupki.gov.ru) размещается информация о закупке, в том числе извещение о закупке, документация о закупке, проект договора, являющийся неотъемлемой частью извещения о закупке и документации о закупке, изменения, вносимые в такое извещение и такую документацию, разъяснения такой документации, протоколы, составляемые в ходе закупки, а также иная информация, размещение которой на официальном сайте предусмотрено Законом о закупках и положением о закупке, за исключением случаев, предусмотренных частями 15 и 16 статьи 4 Закона о закупках.

Пунктом 1.1.5 Положения установлено, что в дополнение к настоящему Положению, заказчик вправе разрабатывать организационно-распорядительные документы, связанные с проведением закупочных процедур на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг. При этом такие документы не должны противоречить настоящему Положению.

В рассматриваемом случае в дополнение к Положению в соответствии с законодательством Российской Федерации, рекомендациями Федеральной налоговой службы в отношении соблюдения стандартов обоснованного выбора контрагентов в хозяйственном обороте (в том числе изложенными в письме от 10.03.2021                            № БВ-4-7/3060@), обществом разработан Регламент, который определяет: требования к пакету документов, необходимых для качественной проверки контрагента на благонадежность; порядок проведения проверки контрагента; ответственность подразделений организации в рамках проявления должной осмотрительности.

Судом апелляционной инстанции установлено, что данный Регламент размещен на официальном сайте заказчика.

Как следует из абзаца 5 пункта 1.1 Регламента поименованный документ является обязательным к исполнению при выборе и проверке контрагентов для заключения планируемых сделок (договоров) в целях снижения коммерческих и налоговых рисков. Без проверки контрагента заключение договора с ним, проведение расчетов, подписание каких-либо документов, передача или получение товарно-материальных ценностей и имущества, изменение реквизитов контрагента в учетных системах организации запрещены.

Согласно разделу 2.2 Регламента для осуществления проверки контрагента необходим пакет документов, указанный в приложении № 1. Кроме указанных документов заказчик проверяет: 1) наличие/отсутствие в отношении контрагента информации: о недостоверности сведений адреса регистрации юридического лица (контрагента) и/или его руководителя/участника; о предстоящем исключении недействующих юридических лиц из Единого государственного реестра юридических лиц (далее – ЕГРЮЛ) по решению налоговых органов; о задолженности по уплате налогов и/или непредставление налоговой отчетности более года; об исполнительных производствах; о блокировке или приостановлении операций по банковским счетам;            о регистрации по месту массовой регистрации; о ликвидации и реорганизации;                         о банкротстве; 2) наличие/отсутствие контрагента в базах: реестр недобросовестных поставщиков; юридические лица, в состав исполнительных органов которых входят дисквалифицированные лица. Также при проведении проверки заказчик обязан собрать по контрагенту все доступные сведения: установить присутствие контрагента в сети интернет (наличие/отсутствие у контрагента собственного интернет сайта, размещает ли контрагент информацию о себе по заявленным видам деятельности на специализированных интернет площадках и т.д.); изучить внешнюю информацию о контрагенте (сайты партнеров и сайты отраслевых союзов и ассоциаций, членом которых контрагент является, отзывы о деятельности контрагента и т.д.).

В приложении № 3 Регламента приведены критерии проявления должной осмотрительности, при которых сотрудничество с контрагентом не рекомендовано:

1. Наличие «массовости» руководителя/участника юридического лица - если руководитель/участник контрагента числится более чем в 10 юридических лицах, осуществляющих разноплановую деятельность, а также если среди бывших компаний есть организации, исключенные из ЕГРЮЛ по решению налогового органа как недействующее юридическое лицо.

2. Наличие в ЕГРЮЛ записи в отношении контрагента о недостоверности сведений об адресе регистрации юридического лица и/или его руководителя/участника запрещается сотрудничество с таким контрагентом, так как при наличии недостоверных сведений налоговая служба вправе исключить юридическое лицо ЕГРЮЛ самостоятельно без решения суда.

3. Наличие решений уполномоченных органов о блокировке или приостановке операций по банковским счетам контрагента - запрещается сотрудничество, если в отношении контрагента имеются сведения о блокировке или приостановке операций по банковским счетам.

4. Отсутствие информации о среднесписочной численности компании либо она равна 1-3 работникам - запрещается сотрудничество с контрагентом, если отсутствует информация о наличии в компании квалифицированного персонала, необходимого для выполнения обязательств по договору.

5. Совокупность признаков «фирмы-однодневки» - запрещается сотрудничество с контрагентом, зарегистрированным в ЕГРЮЛ менее 1 года с даты договора, планируемого к заключению, и при этом:

- отсутствует информация об опыте работ такого контрагента;

- отсутствует интернет-сайт контрагента;

- руководитель и учредитель контрагента - одно и то же физическое лицо;

- уставный капитал Общества - минимальный;

- адрес регистрации офиса в жилом доме или квартире.

6. Наличие сведений о налоговой задолженности контрагента - запрещается сотрудничество, если в отношении контрагента имеются сведения о налоговой задолженности (в рамках исполнительного либо арбитражного производства).

7. Наличие иных негативных сведений.

Заказчик анализирует собранные документы и информацию на предмет выявления у контрагента признаков «фирмы-однодневки», оценивает способность контрагента выполнить обязательства по заключаемому договору и деловую репутацию (добросовестность) контрагента. Наличие хотя бы одного негативного фактора, указанного в приложении № 3 Регламента, является основанием для отказа (отклонения) контрагента. По результатам проверки заказчик готовит заключение по форме приложения № 4 к Регламенту.

В пункте 6.8 Положения закреплены основания для отказа заказчика от заключения договора с участником закупки.

В обоснование отказа от заключения договора с ООО «Сам Дорстрой» общество сослалось на пункт 6.8.1 Положения (несоответствие участника закупки требованиям, установленным в документации).

Из материалов дела следует, что в составе заявки участником закупки были предоставлены документы, которые были использованы для проверки контрагента в соответствии с Регламентом: устав; свидетельство о присвоении идентификационного номера налогоплательщика (ИНН); выписка из ЕГРЮЛ; решение о совершении крупной сделки; решение от 16.05.2023 о назначении директора; документ, подтверждающий выбор системы налогообложения.

Принимая решение об отказе от заключения договора, общество исходило из того, что победитель закупки соответствует признакам «фирмы-однодневки» (контрагент зарегистрирован в ЕГРЮЛ менее 1 года с даты договора, планируемого к заключению; уставный капитал контрагента - минимальный; у контрагента отсутствует интернет-сайт; руководитель и учредитель контрагента - одно и то же физическое лицо; отсутствует информация об опыте выполнения работ контрагентом; адресом регистрации является квартира.

Поскольку заказчик не предъявлял к участнику закупки дополнительных требований, которые не были установлены в извещении, а действия по проверке контрагента выполнены в соответствии с Регламентом, утвержденным в развитие Положения, и не противоречат действующему законодательству Российской Федерации, учитывая правовую позицию Верховного Суда Российской Федерации, изложенную в определении от 14.05.2020 № 307-ЭС19-27597, суд апелляционной инстанции пришел к верному выводу об отсутствии в действиях общества нарушений части 6 статьи 3 и           части 19.3 статьи 3.4 Закона о закупках.

Кроме того, судом апелляционной инстанции обоснованно учтено процессуальное поведение ООО «Сам Дорстрой», выразившееся в отсутствии возражений на доводы общества, неявке его представителей в судебные заседания судов первой и апелляционной инстанций, а также в непредставлении доказательств, обосновывающих и подтверждающих реальный характер осуществления им деятельности.

При таких обстоятельствах апелляционный суд правомерно отменил решение суда первой инстанции и удовлетворил требования общества о признании недействительными решения и предписания антимонопольного органа.

Доводы, изложенные в кассационной жалобе, по существу сводятся к переоценке установленных апелляционным судом фактических обстоятельств дела и представленных участниками спора доказательств, что в силу положений статей 286, 287 АПК РФ не входит в полномочия суда кассационной инстанции.

Оснований для отмены или изменения обжалуемого судебного акта в соответствии со статьей 288 АПК РФ судом округа не установлено.

Учитывая изложенное, руководствуясь пунктом 1 части 1 статьи 287, статьей 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Западно-Сибирского округа

постановил:

постановление от 22.03.2024 Восьмого арбитражного апелляционного суда по делу № А81-10325/2023 Арбитражного суда Ямало-Ненецкого автономного округа оставить без изменения, кассационную жалобу – без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, в порядке, предусмотренном статьей 291.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

 

Председательствующий                                                                Г.А. Шабанова

 

Судьи                                                                                              Ю.Ф. Дружинина

 

ФИО1