АРБИТРАЖНЫЙ СУД ОМСКОЙ ОБЛАСТИ

ул. Учебная, д. 51, г. Омск, 644024; тел./факс (3812) 31-56-51/53-02-05; http://omsk.arbitr.ru, http://my.arbitr.ru

Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

№ дела

А46-4358/2019

21 мая 2019 года

город Омск

Резолютивная часть решения объявлена 14 мая 2019 года.

Решение в полном объёме изготовлено 21 мая 2019 года.

Арбитражный суд Омской области в составе судьи Распутиной В.Ю.,  

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Отрах А.Н., 

рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению акционерного общества «Омсктрансмаш» (ИНН 5505204171, ОГРН 1085543060734) 

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Омской области  (ИНН 5503023028, ОГРН 1025500755939)  

о признании заключения от 06.02.2019 № 05-04.1/2-19 РНП недействительным, об обязании включить общество с ограниченной ответственностью «ТЛК «Динакс» в реестр недобросовестных поставщиков, 

при участии третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, общество с ограниченной ответственностью «ТЛК «Динакс»,

при участии в судебном заседании:

от заявителя – ФИО1, по доверенности от 09.01.2017, личность удостоверена паспортом,

от заинтересованного лица – ФИО2, по доверенности от 25.02.2019, удостоверение,

от третьего лица – не явились, извещены о времени и месте судебного заседания надлежащим образом,

У С Т А Н О В И Л:

акционерное общество «Омсктрансмаш» (далее – АО «Омсктрансмаш», общество) обратилось в Арбитражный суд Омской области с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Омской области (далее – УФАС по Омской области) о признании заключения от 06.02.2019 № 05-04.1/2-19 РНП недействительным, а также об обязании включить общество с ограниченной ответственностью «ТЛК «Динакс» в реестр недобросовестных поставщиков.

В обоснование поданного заявления АО «Омсктрансмаш» указало, что бездействие со стороны ООО «ТЛК «Динакс», выразившееся в намеренном уклонении от предусмотренного законом порядка заключения договора, является недобросовестным поведением, а отказ УФАС по Омской области о внесении ООО «ТЛК «Динакс» в реестр недобросовестных поставщиком - нарушением норм законодательства и прав АО «Омсктрансмаш».

Определением от 16.04.2019 к к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено общество с ограниченной ответственностью «ТЛК «Динакс».

В судебном заседании представитель АО «Омсктрансмаш» требования поддержала.

Антимонопольный орган в удовлетворении требований заявителя просил отказать.  Отметил, что в материалах дела отсутствуют доказательства умышленного уклонения ООО «ТЛК «Динакс» от заключения договора, в силу чего включение Общества в реестр недобросовестных поставщиков является чрезмерной мерой, может привести к таким существенным последствиям, как сокращение объемов работ Общества, а, значит, существенно окажет влияние на всю его предпринимательскую деятельность. Омское УФАС России полагает, что оспариваемое заключение № 05-04.1/2-19 РНП от 06.02.2019 принято в   в соответствии с предоставленными антимонопольному органу полномочиями на основании доказательств, имеющихся в материалах дела, с соблюдением норм материального и процессуального права, в связи с чем, является законным и обоснованным.

Рассмотрев материалы дела, выслушав доводы представителей сторон, арбитражный суд установил следующее.

АО «Омсктрансмаш» проведен аукцион в электронной форме на право заключения договора на поставку лома 2А, ЗА, Б-22, 2Б-22 (извещение № 31807193936). На Аукцион выставлено 2 лота: лот № 1: 2102-2018-02420 поставка лома 2А, ЗА; лот № 2: 2102-2018-02421 поставка лома Б-22, 2Б-22.

ООО «ТЛК «Динакс» является победителем Аукциона по лоту № 2: 2102-2018-02421 поставка лома Б-22, 2Б-22 (протокол № А-0078/2018/11 от 21.12.2018).

В соответствии с пунктом 38 информационной карты (глава 6 Документации) обеспечение исполнения договора установлено в размере 50 % от цены договора.

ООО «ТЛК «Динакс» 10.01.2019 по электронной почте направило в адрес АО «Омсктрансмаш» подписанный со своей стороны договор поставки, без обеспечения исполнения договора (подписанный договор получен АО «Омсктрансмаш» 11.01.2019).

В свою очередь, АО «Омсктрансмаш», не получив в установленный срок обеспечение исполнения договора, руководствуясь подпунктом 20.6.1 (2) пункта 20.6 единого положения о закупке государственной корпорации «Ростех», утвержденного Наблюдательным советом Государственной корпорации «Ростех» (протокол от 18.03.2015 № 2), 17.01.2019 признало ООО «ТЛК «Динакс» уклонившимся от заключения договора. Закупочной комиссией принято решение о прекращении процедуры закупки без заключения договора, проведении повторной процедуры на основании подпункта 20.6.4 (3) Положения о закупках (протокол № А-0078/2018/11 от 17.01.2019).

АО «Омсктрансмаш» обратилось в УФАС по Омской области с требованием о включении сведений об обществе с ограниченной ответственностью «Транспортно-логистическая компания «Динакс» в реестр недобросовестных поставщиков, предусмотренный Законом о закупках, с приложением документов, свидетельствующих, по мнению АО «Омсктрансмаш», об уклонении Общества от заключения договора.

По результатам проверки сведений о недобросовестном участнике закупки, уклонившимся от заключения договора, Омское УФАС России оснований для включения общества с ограниченной ответственностью «Транспортно-логистическая компания «Динакс» в реестр недобросовестных поставщиков не нашло. Результаты проверки отражены антимонопольным органом в заключении от 06.02.2019 № 05-04.1/2-19 РНП.

Полагая, что указанное выше заключение не соответствует действующему законодательству и нарушает права и законные интересы заявителя, он обратился в арбитражный суд с указанными выше требованиями.

Суд считает заявленные требования не подлежащими удовлетворению по следующим основаниям.

Из положений статьи 13 Гражданского кодекса Российской Федерации, части 1 статьи 198, части 2 статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, пункта 6 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации, Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 01.07.1996 № 6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» следует, что основанием для принятия решения суда о признании оспариваемого ненормативного акта недействительным, решения, действий (бездействия) незаконными являются одновременно как их несоответствие закону или иному правовому акту, так и нарушение указанным актом, решением, действиями (бездействием) прав и охраняемых законом интересов гражданина или юридического лица в сфере предпринимательской или иной экономической деятельности.

Таким образом, в круг обстоятельств, подлежащих установлению при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных актов, решений, действий (бездействия) органов и должностных лиц, входят проверка соответствия оспариваемого акта, решения, действий (бездействия) закону или иному нормативному правовому акту и проверка факта нарушения оспариваемым актом, решением, действиями (бездействием) прав и законных интересов заявителя.

При этом на заявителя по делу возлагается обязанность обосновать и доказать факт нарушения оспариваемым актом его прав и законных интересов в сфере предпринимательской или иной экономической деятельности, а на государственный орган - доказать законность своих действий.

Отношения, связанные с ведением реестра недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей), регулируются Федеральным законом от 18.07.2011 № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» (далее - Федеральный закон № 223-ФЗ).

В силу части 1 статьи 1 Федерального закона № 223-ФЗ целями регулирования названного закона являются обеспечение единства экономического пространства, создание условий для своевременного и полного удовлетворения потребностей юридических лиц, в товарах, работах, услугах с необходимыми показателями цены, качества и надежности, эффективное использование денежных средств, расширение возможностей участия юридических и физических лиц в закупке товаров, работ, услуг для нужд заказчиков и стимулирование такого участия, развитие добросовестной конкуренции, обеспечение гласности и прозрачности закупки, предотвращение коррупции и других злоупотреблений.

Суд соглашается с позицией антимонопольного органа о том, что сведения об ООО «ТЛК «Динакс» не подлежат включению в реестр недобросовестных поставщиков. Указанные выводы основывает на следующем.

Законом № 223-ФЗ не раскрывается понятие уклонения от заключения договора (контракта), в связи с чем ФАС России и ее территориальные органы рассматривают каждую конкретную ситуацию касательно отдельной закупки, основываясь на изучении и анализе всех в совокупности фактов и обстоятельств.

В части 1 статьи 5 данного закона закреплено, что ведение реестра недобросовестных поставщиков осуществляется федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным Правительством Российской Федерации, в единой информационной системе.

В Правилах ведения реестра недобросовестных поставщиков, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 22.11.2012 № 1211 (далее - Правила № 1211) установлено, что ведение реестра, в том числе включение в реестр и исключение из него сведений об участниках закупки, уклонившихся от заключения договоров, а также о поставщиках (исполнителях, подрядчиках), с которыми договоры по решению суда расторгнуты в связи с существенным нарушением ими договоров (далее - недобросовестный участник закупки, поставщик (исполнитель, подрядчик)), осуществляется федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным на ведение реестра (далее - уполномоченный орган), на официальном сайте в информационно-телекоммуникационной сети Интернет для размещения информации о размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг (www.zakupki.gov.ru) (пункт 2).

В реестр недобросовестных поставщиков включаются сведения об участниках закупки, уклонившихся от заключения договоров, а также о поставщиках (исполнителях, подрядчиках), с которыми договоры по решению суда расторгнуты в связи с существенным нарушением ими договоров (часть 2 статьи 5 Федерального закона № 223-ФЗ).

Перечень сведений, включаемых в реестр недобросовестных поставщиков, порядок направления заказчиками сведений о недобросовестных участниках закупки, поставщиках (исполнителях, подрядчиках) в федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный на ведение реестра недобросовестных поставщиков, порядок ведения реестра недобросовестных поставщиков, требования к технологическим, программным, лингвистическим, правовым и организационным средствам обеспечения ведения реестра недобросовестных поставщиков устанавливаются Правительством Российской Федерации (часть 3 статьи 5 Закона № 223-ФЗ).

Включение сведений об участнике закупки, уклонившемся от заключения договора, о поставщике (исполнителе, подрядчике), с которым договор расторгнут в связи с существенным нарушением им договора, в реестр недобросовестных поставщиков или содержание таких сведений в реестре недобросовестных поставщиков может быть обжаловано заинтересованным лицом в судебном порядке.

Как следует из материалов дела, ООО «ТЛК «Динакс» является победителем Аукциона по лоту № 2: 2102-2018-02421 поставка лома Б-22, 2Б-22 (протокол № А-0078/2018/11 от 21.12.2018).

В силу подпункта 4.21.1 пункта 4.21 документации о закупке договор по итогам закупки заключается в срок, указанный в пункте 36 информационной карты Документации (не ранее 10 дней и не позднее 20 дней после официального размещения протокола, которым были подведены итоги закупки).

В соответствии с подпунктом 4.21.7 пункта 4.21 Документации, если в пункте 38 информационной карты Документации установлено требование о предоставлении обеспечения исполнения договора, договор по итогам закупки заключается только после предоставления лицом, с которым заключается договор, такого обеспечения в размере, порядке и форме, предусмотренными подразделом 4.22 Документации.

В силу подпункта 4.21.10 (1) пункта 4.21 Документации проект договора, заключаемого по итогам закупки, а также обеспечение исполнения договора (если такое требование было установлено в пункте 38 информационной карты) направляется лицом, с которым заключается договор, в адрес заказчика, организатора закупки в течение 5 дней с даты официального размещения протокола, которым были подведены итоги закупки и определен ее победитель.

Согласно подпункту 4.22.1 пункта 4.22 Документации, если это указано в пункте 38 информационной карты Документации, участник закупки, с которым заключается договор, должен предоставить обеспечение исполнения договора.

В соответствии с пунктом 38 информационной карты (глава 6 Документации) обеспечение исполнения договора установлено в размере 50 % от цены договора.

Протокол № А-0078/2018/11 от 21.12.2018 размещен в ЕИС 25.12.2018 и в силу подпункта 4.21.10 (1) пункта 4.21 Документации последним днем направления победителем Закупки проекта договора, а также обеспечения исполнения договора является 30.12.2018. Поскольку 30.12.2018 приходится на не рабочий день, в силу статьи 161 Гражданского кодекса Российской Федерации днем окончания срока направления победителем Закупки проекта договора, а также обеспечения исполнения договора является - 09.01.2019.

ООО «ТЛК «Динакс» 26.12.2018 обратилось в адрес ООО МКК «РусТендер» с запросом на выдачу банковской гарантии на сумму 4 520 951,75 по извещению №  31807193936.  В  процессе работы  по  подбору  банков  было  получено  одобрение ПАО «Совкомбанк» на выдачу банковской гарантии. Однако выпуск банковской гарантии выпал на затяжные новогодние праздники, и ее выпуск был перенесен на 09.01.2019.

ООО МКК «РусТендер» 09.01.2019 не осуществило повторный запрос в ПАО «Совкомбанк» на предмет оперативной выдачи банковской гарантии для ООО «ТЛК «Динакс». Указанные обстоятельства следуют из письма № б/н ООО МКК «РусТендер», адресованного ООО «ТЛК «Динакс». Таким образом, в срок до 09.01.2019 получить банковскую гарантию Ответчик не смог.

ООО «ТЛК «Динакс» 10.01.2019 по электронной почте направило в адрес АО «Омсктрансмаш» подписанный со своей стороны договор поставки, без обеспечения исполнения договора (подписанный договор получен АО «Омсктрансмаш» 11.01.2019).

В свою очередь, АО «Омсктрансмаш», не получив в установленный срок обеспечение исполнения договора, руководствуясь подпунктом 20.6.1 (2) пункта 20.6 единого положения о закупке государственной корпорации «Ростех», утвержденного Наблюдательным советом Государственной корпорации «Ростех» (протокол от 18.03.2015 № 2), 17.01.2019 признало ООО «ТЛК «Динакс» уклонившимся от заключения договора. Закупочной комиссией принято решение о прекращении процедуры закупки без заключения договора, проведении повторной процедуры на основании подпункта 20.6.4 (3) Положения о закупках (протокол № А-0078/2018/11 от 17.01.2019).

ООО «ТЛК «Динакс» 25.01.2019 направило в адрес АО «Омсктрансмаш» банковскую гарантию № 1257983 от 25.01.2019, выданную ПАО «Совкомбанк», на сумму 4 520 951, 75 (срок предоставления с 25.01.2019 по 30.08.2019), а также письмо (исх. № 8), в котором просит отменить протокол о признании общества уклонившимся, принять банковскую гарантию и заключить договор поставки в установленном порядке.

Установленная хронология вышеуказанных обстоятельств свидетельствует о том, что ООО «ТЛК «Динакс», являясь победителем Аукциона по лоту № 2, в установленный Документацией срок не предоставило Заказчику обеспечение исполнения договора. Обеспечение исполнение договора поставки в виде банковской гарантии представлено в адрес Заказчика лишь 25.01.2019, тогда как по условиям Документации последний срок ее предоставления приходился на 09.01.2019.

Из содержания приведенных выше правовых норм следует, что только при поступлении сведений о случае отказа от заключения контракта антимонопольный орган должен провести проверку и установить факт недобросовестного поведения подрядчика, и только в случае подтверждения указанного факта он осуществляет размещение сведений об участнике закупки в реестре недобросовестных поставщиков.

Основанием для включения в реестр недобросовестных поставщиков является только такое нарушение контракта подрядчиком, которое не только повлекло не заключение договора, но и которое предполагает недобросовестное поведение такого подрядчика, совершение им умышленных действий (бездействия) в противоречие требованиям Закона № 223-ФЗ, Положения о закупках товаров, работ и услуг, утвержденного обществом, документации по торгам, в том числе, приведших к невозможности заключения контракта и нарушающих права заказчика относительно исполнения договора.

В силу указанных выше положений Закона № 223-ФЗ, а также подзаконных актов, для включения в реестр недобросовестных поставщиков антимонопольный орган обязан достоверно установить не только факт отказа от заключения подрядчиком договора, но и оценить доказательства его недобросовестного поведения, совершения им умышленных действий (бездействия), противоречащих требованиям законодательства, Положения о закупках и нарушающих права и законные интересы заказчика.

По результатам рассмотрения материалов по факту уклонения Общества от заключения договора, комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Омской области не нашла оснований для признания недобросовестными действий ООО «ТЛК «Динакс». Антимонопольный орган обоснованно установил, что в действиях ООО «ТЛК «Динакс» признаки умышленного уклонения от заключения договора отсутствуют, поскольку Обществом совершены действия, направленные на заключение договора, а именно: 26.12.2018 обратилось в адрес ООО МКК «РусТендер» с запросом на выдачу банковской гарантии, 10.01.2019 направило в адрес АО «Омсктрансмаш» подписанный со своей стороны договор поставки, 25.01.2019 банковскую гарантию № 1257983 от 25.01.2019. Способ внесения обеспечения исполнения договора в виде банковской гарантии выбран Обществом исходя из материальных возможностей ООО «ТЛК «Динакс».  

Согласно Определению Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.10.2012 № ВАС-13566/12 необходимо принимать во внимание, что основанием для включения в реестр недобросовестных поставщиков является только такое уклонение лица от заключения контракта, которое предполагает его недобросовестное поведение, совершение им умышленных, а в ряде случаев неосторожных действий (бездействия) в противоречие требованиям Закона о размещении заказов.

Надлежащих доказательств совершения Обществом виновных действий, направленных на умышленное уклонение от заключения договора заявителем в материалы дела не представлено.

Таким образом, поскольку заявителем предприняты необходимые и разумные меры с целью заключения договора, в поведении общества отсутствуют признаки его недобросовестности, включение третьего лица в реестр недобросовестных поставщиком в данном случае не может рассматриваться в качестве необходимой меры ответственности, поскольку не обеспечивает реализацию целей, как ведение такого реестра, так и Закона о размещении заказов (часть 1 статьи 1), а также является явно несоразмерной.

С учетом изложенного требования заявителя удовлетворению не подлежат.

Ввиду отказа в удовлетворении требований, понесенные расходы по уплате государственной пошлины соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации относятся на заявителя.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 110, 167-170, 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

РЕШИЛ:

В удовлетворении заявления акционерного общества "Омсктрансмаш" к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Омской области  о признании заключения от 06.02.2019 № 05-04.1/2-19 РНП недействительным, об обязании включить общество с ограниченной ответственностью «ТЛК «Динакс» в реестр недобросовестных поставщиков,  отказать.

Решение арбитражного суда вступает в законную силу по истечении десяти дней со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба в Восьмой арбитражный апелляционный суд (644024, 

<

...> Октября, д. 42). 

 Решение, если оно было предметом рассмотрения в арбитражном суде апелляционной инстанции, и постановление арбитражного суда апелляционной инстанции, принятое по данному делу, могут быть обжалованы в арбитражный суд кассационной инстанции (Арбитражный суд Западно-Сибирского округа (625010, 

<

...>)) только по основаниям, предусмотренным частью 4 статьи 288 настоящего Кодекса.

Информация о движении дела может быть получена путем использования сервиса «Картотека арбитражных дел» http://kad.arbitr.ru в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет».

Судья                                                                                                В.Ю. Распутина