Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

Дело № А40-241374/20-139-1702

г. Москва

23 марта 2021 г.

Резолютивная часть решения объявлена 22 марта 2021 г.

Полный текст решения изготовлен 23 марта 2021 г.

Арбитражный суд города Москвы в составе: судьи Е.А. Вагановой (единолично) при ведении протокола секретарем ФИО1, рассмотрев в открытом судебном заседании дело по исковому заявлению (заявлению)  УВД по ЦАО ГУ МВД РФ (109029, 

<

...>) к Обществу с ограниченной ответственностью "Гусятников" (121354, 

<

...>, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 12.10.2018, ИНН: 

<

***>)

о привлечении к административной ответственности по ч.2 ст. 14.16 КоАП РФ на основании протокол 25.11.2020 № 1311001

при участии: от заявителя  – не явился, извещен; от ответчика – ФИО2, дов. №2 от 18.03.2021, диплом

УСТАНОВИЛ:

УВД по ЦАО ГУ МВД России по г. Москве (заявитель, административный орган) обратилось в арбитражный суд с заявлением о привлечении к административной ответственности ООО "Гусятников" (ответчик, общество) по ч.2 ст.14.16 КоАП РФ.

Заявитель, надлежаще извещенный о дате и времени судебного разбирательства в суд не прибыл.

Ответчик возражал против удовлетворения заявленных требований по доводам отзыва, представил дополнительные доказательства по делу. 

Дело рассмотрено в порядке ст.123, 156 АПК РФ.

Исследовав материалы дела, выслушав объяснения представителя ответчика, оценив представленные доказательства в их совокупности и взаимосвязи, суд пришел к следующим выводам.

В соответствии с ч.6 ст.205 АПК РФ при рассмотрении дела о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании устанавливает, имелось ли событие административного правонарушения и имелся ли факт его совершения лицом, в отношении которого составлен протокол об административном правонарушении, имелись ли основания для составления протокола об административном правонарушении и полномочия административного органа, составившего протокол, предусмотрена ли законом административная ответственность за совершение данного правонарушения и имеются ли основания для привлечения к административной ответственности лица, в отношении которого составлен протокол, а также определяет меры административной ответственности.

Порядок оборотоспособности алкогольной продукции определен Законом №171-ФЗ. Действие Закона № 171-ФЗ распространяется на отношения, участниками которых являются юридические лица (организации) независимо от их организационно-правовых форм и форм собственности, а также граждане, занимающиеся предпринимательской деятельностью по розничной продаже алкогольной и спиртосодержащей продукции (статья 1 Закона № 171 - ФЗ).

В соответствии с частью 1 статьи 11 Закона № 171 - ФЗ производство и оборот алкогольной и спиртосодержащей пищевой продукции осуществляются организациями при наличии соответствующих лицензий.

Частью 1 статьи 18 Закона № 171-ФЗ определено - лицензированию подлежат виды деятельности по производству и обороту этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции.

В пункте 15 статьи 2 Закона № 171-ФЗ дано понятие производства этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, а именно - производство такой продукции в целях ее продажи и получения прибыли, а также для собственных нужд.

Не признаются производством алкогольной продукции действия по изготовлению алкогольной продукции путем смешения закупленной алкогольной продукции, содержащейся в потребительской упаковке и маркированной в соответствии со статьей 12 настоящего Федерального закона, с иной пищевой продукцией или с применением других технологических процессов (настаивание, брожение и другие) в отношении такой алкогольной продукции, совершаемые организацией, осуществляющей розничную продажу алкогольной продукции при оказании услуг общественного питания в местах оказания таких услуг;

При этом, алкогольной продукцией в соответствии со статьей 2 Закона № 171 - ФЗ признается пищевая продукция, которая произведена с использованием этилового спирта, произведенного из пищевого сырья, и (или) спиртосодержащей пищевой продукции, с содержанием этилового спирта более 0,5 % объема готовой продукции.

Как следует из заявления, 11 октября 2020 года в 21 часов 06 минут сотрудниками 2 отделения ОООП УВД по ЦАО ГУ МВД России по г. Москве, в рамках мероприятий, направленных на выявление и пресечение фактов нарушения общественного порядка и незаконного оборота алкогольной, спиртосодержащей продукции, по обращению Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека по г. Москве в ЦАО, в кафе «Рюмка»:*/] принадлежащем ООО «ГУСЯТНИКОВ», расположенном по адресу: „ 

<

...>, выявлены факты оборота алкогольной продукции, с нарушением требований Федерального закона от 22 ноября 1995 года № 171-ФЗ «О государственном регулировании производства и оборота, алкогольной и спиртсодержащей продукции» (далее - Закон №171-ФЗ), выразившиеся в хранении такой продукции без сопроводительных документов, удостоверяющих легальность их производства и оборота.

Так в ходе закупки в указанное время и дату в присутствии представителей общественности в кафе «Рюмка» ООО «ГУСЯТНИКОВ» ФИО3, осуществил продажу спиртосодержащей продукции - порцию настойки «Черника-чили» 40 мл, алк. 32% об, при этом не смог представить товаросопроводительную документацию.

По указанному факту составлен акт закупки от 11 октября 2020 года.

В соответствии с требованиями ст.27.8 КоАП РФ, в присутствии представителей ООО "Гусятников", произведен осмотр принадлежащих юридическому лицу помещений, которым было установлено следующее.

В ходе которого на стеллажах за барной стойкой обнаружены стеклянные бутылки разного объема без какой-либо маркировки и Федеральных специальных акцизных марок с алкогольными напитками.

Была представлена лицензия на право розничной продажи алкогольной продукции при оказании услуг общественного питания № 77РПО0014290 сроком действия до 22 мая 2021 года.

Заявитель указывает, что товаросопроводительной документации, удостоверяющих легальность производства и оборота вышеупомянутой алкогольной продукции осмотром не обнаружено и не представлено.

Опрошенный по указанному факту гр. ФИО3 представившейся заместителем директора кафе «Рюмка» ООО «ГУСЯТНИКОВ», предупрежденный об ответственности по статье 17.9 КоАП РФ, показал, что в кафе реализуются коктейли и настойки собственного производства, которые изготавливаются заранее из алкоголя, полученного от официальных поставщиков, и разливающихся в стеклянную тару разного объема (от 0,7 до 5 литров) без маркировки и федеральных специальных акцизных марок.

Гражданским Кодексом Российской Федерации (ст. 129 ГК РФ) закреплено, что Законом или в установленном законом порядке могут быть введены ограничения оборотоспособности объектов гражданских прав, в частности могут быть предусмотрены виды объектов гражданских прав, которые могут принадлежать лишь определенным участникам оборота либо совершение сделок, с которыми допускается по специальному разрешению.

Пунктом 4.1 межгосударственного стандарта ГОСТ 31984-2012 «Услуги общественного питания. Общие требования» (далее - Стандарт), введенного в действие приказом Федерального агентства по техническому регулированию и метрологии от 27.07.2013 № 192-ст, установлено, что услуги по организации потребления продукции общественного питания и обслуживанию входят в перечень услуг общественного питания.

Исходя из положений пункта 4.4 Стандарта организация потребления алкогольных и безалкогольных напитков на месте оказания услуг, включая изготовление коктейлей, свежеотжатых соков и других напитков собственного производства, входит в услугу по организации потребления продукции общественного питания и обслуживанию.

Процесс обслуживания - совокупность операций, выполняемых исполнителем при непосредственном контакте с потребителем услуг при реализации и потреблении продукции общественного питания и организации досуга (пункт 3.2 Стандарта). 

Следовательно, изготовление настоек, алкогольных коктейлей путем смешения алкогольной продукции с иной пищевой продукцией или с применением иных технологических приемов (далее - напитки) в процессе обслуживания услуг потребителя относится к услугам общественного питания. При этом алкогольная продукция, используемая при изготовлении напитков, должна находиться в легальном обороте, в том числе маркирована в соответствии со статьей 12 Закона № 171 - ФЗ.

Отказывая в удовлетворении заявления УВД ПО ЦАО ГУ МВД РОССИИ ПО Г.МОСКВЕ, суд исходит из следующего.

В соответствии с частью 2 статьи 14.16 КоАП РФ оборот этилового спирта (за исключением розничной продажи), алкогольной и спиртосодержащей продукции без сопроводительных документов, удостоверяющих легальность их производства и оборота, определенных федеральным законом, влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от десяти тысяч до пятнадцати тысяч рублей с конфискацией этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции; на юридических лиц - от двухсот тысяч до трехсот тысяч рублей с конфискацией этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции.

Исходя из буквального толкования данной статьи обязанность доказывания отсутствия сопроводительных документов, удостоверяющих легальность их производства и оборота, определенных федеральным законом, лежит на административном органе.

В соответствии со статьей 26.1 КоАП РФ по делу об административном правонарушении выяснению подлежат:

1) наличие события административного правонарушения;

2) лицо, совершившее противоправные действия (бездействие), за которые настоящим Кодексом или законом субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность;

3) виновность лица в совершении административного правонарушения;

4) обстоятельства, смягчающие административную ответственность, и обстоятельства, отягчающие административную ответственность;

5) характер и размер ущерба, причиненного административным правонарушением;

6) обстоятельства, исключающие производство по делу об административном правонарушении;

7) иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела, а также причины и условия совершения административного правонарушения.

В соответствии с пунктом 5 статьи 205 АПК РФ по делам о привлечении к административной ответственности обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для составления протокола об административном правонарушении, не может быть возложена на лицо, привлекаемое к административной ответственности.

У правоохранительных органов имеются широкие полномочия по истребованию документов и сведений при производстве по делам об административных правонарушениях.

Между тем, по мнению суда, УВД по ЦАО ГУ МВД России по г.Москве устранилось от исследования вопроса о наличии в ресторане легального маркированного алкоголя, сопроводительных документов на него и технологических калькуляционных карт на изготовление коктейлей согласно меню.

Судом при вынесении судебного акта учтено, что Алкогольная продукция, изъятая у Общества, изготавливалась на основе спиртосодержащей продукции, что подтверждается Справкой об исследовании от 03.11.2020 года№ 12/13и-49.

Спиртосодержащая продукция закуплена легальным способом, что подтверждается данными ЕГАИС, Товаро-транспортными накладными и договорами поставки.

Данные выводы подтверждаются письмом ФСРАР от 31.01.2017 года № 2148/03-04, а так же письмом Департамента Торговли и Услуг города Москвы от 19.03.21 года №01-3134/21.

При этом, учитывая  ГОСТы 53996-2010, 53105-2008 изготовление продукции общественного питания может производиться на основании технологических карт, утверждаемых руководителем предприятия с неограниченным сроком действия.

Федеральным законом от 03.07.2016 №261-ФЗ внесены изменения в подпункт 15 статьи 2 Федерального закона от 22.11.1995 №171-ФЗ: не признаются производством алкогольной продукции действия по изготовлению алкогольной продукции путем смешения закупленной алкогольной продукции, содержащейся в потребительской упаковке и маркированной в соответствии со статьей 12 настоящего Федерального закона, с иной пищевой продукцией или с применением других технологических процессов (настаивание, брожение и другие) в отношении такой алкогольной продукции, совершаемые организацией, осуществляющей розничную продажу алкогольной продукции при оказании услуг общественного питания в местах оказания таких услуг.

В развитие внесенных изменений Росалкогольрегулирование письмом от 31.01.2017 №2148/03-04 сообщило, что организации, при наличии лицензии на розничную продажу алкогольной продукции могут осуществлять изготовление коктейлей и других напитков в процессе обслуживания потребителя при оказании услуг общественного питания с использование легальной маркированной алкогольной продукции.

Судом установлено, что ООО "Гусятников" в соответствии с действующей лицензией на право розничной продажи алкогольной продукции, утвержденного прейскуранта цен и калькуляционных карт продавало коктейли из легально купленной и маркированной в установленном порядке алкогольной продукции с использованием технологической посуды в виде бутылей с дозаторами для оперативного обслуживания посетителей. 

Согласно представленным обществом в материалы дела документам, алкогольная продукция закупается по договорам поставки в установленном законом порядке.

Согласно прейскуранту на алкогольную и безалкогольную продукцию (прилагается) общество реализует широкий спектр легальной алкогольной продукции как в чистом виде, так и в виде коктейлей.

В соответствии с действующей лицензией на право розничной продажи алкогольной продукции, утвержденного прейскуранта цен и технологическими картами, Общество продает коктейли и настойки из легально купленной и маркированной в установленном порядке алкогольной продукции с использованием технологической посуды в виде бутылей с дозаторами для оперативного обслуживания посетителей.

По мнению суда, данные действия не образуют состав правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.16 КоАП РФ.

Само по себе смешивание закупленной Обществом и находящейся в легальном обороте алкогольной продукции, в том числе и с иной пищевой продукцией при оказании услуг общественного питания в баре, а также оригинальный способ подачи полученного напитка, не образуют действия по обороту алкогольной и спиртосодержащей продукции без сопроводительных документов, удостоверяющих легальность их производства и оборота в соответствии с Законом N 171-ФЗ.

Таким образом, в ходе производства по делу об административном правонарушении необходимо доказать, что имел место факт совершения административного правонарушения и что лицо виновно в его совершении. 

Суд полагает, что указанные обстоятельства УВД ПО ЦАО ГУ МВД РОССИИ ПО Г. МОСКВЕ не доказаны.

Суд пришел к выводу о том, что представленные заявителем материалы, не свидетельствуют о наличии в действиях ООО "Гусятников" состава административного правонарушения, ответственность за совершение которого установлена ч. 2 ст. 14.16 КоАП РФ.

Отсутствие состава административного правонарушения является обстоятельством, исключающим производство по делу об административном правонарушении. 

Таким образом, арбитражный суд приходит к выводу, что требование заявителя не может быть удовлетворено.

На основании изложенного и руководствуясь ст. ст. 29, 65, 71, 75, 110, 167- 170, 176, 205-206 АПК РФ, суд

РЕШИЛ:

В удовлетворении заявленных требований отказать.

Решение может быть обжаловано в десятидневный срок с даты его принятия (изготовления в полном объеме) в Девятый арбитражный апелляционный суд.

СУДЬЯ:                                                                                                    Е.А. Ваганова