Шестой арбитражный апелляционный суд

улица Пушкина, дом 45, город Хабаровск, 680000, 

официальный сайт:  http://6aas.arbitr.ru

e-mail: info@6aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

 

№ 06АП-3580/2024

04 сентября 2024 года

г. Хабаровск

Резолютивная часть постановления объявлена 28 августа 2024 года.   Шестой арбитражный апелляционный суд  в составе:

председательствующего судьи    Швец Е.А.

судей                                                  Мангер Т.Е., Мильчиной И.А.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания              Ивановой Н.А.

при участии  в заседании:

от ФИО1: лично (онлайн);

от управления Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю: ФИО2 по доверенности от 02.05.2024;

от Федерального казенного учреждения «Межрегиональная дирекция по дорожному строительству в Дальневосточном регионе России Федерального дорожного агентства»: ФИО3 по доверенности от 24.07.2024;

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ФИО1

на решение от  13.06.2024

по делу № А73-4263/2024

Арбитражного суда Хабаровского края

по заявлению ФИО1

к управлению Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю

о  признании недействительным решения от 29.01.2024 № 15 по результатам проведения внепланового контрольного мероприятия

третье лицо: Федеральное казенное учреждение «Межрегиональная дирекция по дорожному строительству в Дальневосточном регионе России Федерального дорожного агентства»

УСТАНОВИЛ:

ФИО1 (далее - заявитель, ФИО1) обратился в Арбитражный суд Хабаровского края с заявлением к управлению Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю (далее - Хабаровское УФ АС России, антимонопольный орган) о признании недействительным решения от 29.01.2024 № 15 по результатам проведения внепланового контрольного мероприятия.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора,  привлечено Федеральное казенное учреждение «Межрегиональная дирекция по дорожному строительству в Дальневосточном регионе России Федерального дорожного агентства» (далее - третье лицо, ФКУ ДСД «Дальний Восток»).

Решением суда от 13.06.2024 в удовлетворении заявленного требования отказано.

Не согласившись с судебным актом, ФИО1 обратился в апелляционный суд с жалобой.

В обоснование жалобы, ссылаясь на заключение специалиста от 26.02.2024 № 12-2024, согласно которому выполнить работы по государственному контракту «Содержание действующей сети автомобильных дорог общего пользования федерального значения. Ликвидация деформаций и повреждений дорожного покрытия автомобильной дороги А-401 подъездная дорога от морского порта Петропавловск - Камчатский к аэропорту Петропавловск - Камчатский (Елизово)» в соответствии с Техническим заданием и локально-сметным расчетом при неблагоприятных условиях (в заданный контрактом период) невозможно, заявитель приводит доводы о том, что поставив невозможные к исполнению условия контракта, заказчик привел к умышленному сокращению количества участников спорной закупки. Просит решение отменить, принять новый судебный акт об удовлетворении заявленного требования.

В судебном заседании апелляционного суда ФИО1 на доводах жалобы настаивал, просил решение суда отменить, жалобу удовлетворить.

Представитель антимонопольного органа в заседании суда, а также в представленных возражениях на жалобу, выразил несогласие с доводами последней, просил оставить судебный акт без изменений.

Представитель ФКУ ДСД «Дальний Восток» поддержал позицию антимонопольного органа, просил отказать в удовлетворении жалобы, судебный акт оставить без изменений.

Изучив материалы дела, проверив обоснованность доводов жалобы и возражений на нее, выслушав участников процесса, Шестой арбитражный апелляционный суд установил следующее.

Из материалов дела следует, что ФКУ ДСД «Дальний Восток» проведены торги на содержание действующей сети автомобильных дорог общего пользования федерального значения. Ликвидация деформаций и повреждений дорожного покрытия автомобильной дороги А-401 подъездная дорога от морского порта Петропавловск - Камчатский к аэропорту Петропавловск - Камчатский (Елизово).

Извещение № 0322100024523000088 о проведении торгов (далее также - Извещение) размещено в единой информационной системе в сфере                                        закупок (далее -ЕИС) 30.10.2023.

Начальная (максимальная) цена контракта составляет 23 064 879,60 руб.

По результатам определения поставщика (подрядчика, исполнителя) (Протокол подведения итогов определения поставщика (подрядчика, исполнителя) от 07.11.2023) заказчиком 20.11.2023 заключен государственный контракт                                                      № 0322100024523000088 80758 с ООО «Устой-М» (далее - контракт), с окончанием срока выполнения работ: 01.12.2023.

Дополнительным соглашением от 05.12.2023 № 1 срок исполнения контракта продлен до 01.08.2024.

15.01.2024 в Хабаровское УФАС России поступило обращение ФИО1 на вышеуказанный аукцион, где последний просил провести его проверку, в том числе в части установления невозможных к исполнению условий исполнения контракта в зимний период со сроком исполнения до 01.12.2023, тем самым, по мнению заявителя, заказчик привел к умышленному сокращению количества участников вышеуказанной закупки, так как на исполнение контракта у будущего подрядчика было не более 10 календарных дней.

По результатам проведения указанной проверки Комиссией в действиях ФКУ ДСД «Дальний Восток» нарушений Закона № 44-ФЗ не установлено, о чем 31.01.2024 вынесено решение № 15.

Не согласившись с решением Комиссии УФАС по Хабаровскому краю, ФИО1 обратился с заявлением в суд.

Отношения, направленные на обеспечение государственных и муниципальных нужд в целях повышения эффективности, результативности осуществления закупок товаров, работ, услуг, обеспечения гласности и прозрачности осуществления таких закупок, предотвращения коррупции и других злоупотреблений в сфере таких закупок, регулируются Федеральным законом от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее - Закон № 44-ФЗ).

В соответствии со статьей 8 Закона № 44-ФЗ контрактная система в сфере закупок направлена на создание равных условий для обеспечения конкуренции между участниками закупок. Любое заинтересованное лицо имеет возможность в соответствии с законодательством Российской Федерации и иными нормативными правовыми актами о контрактной системе в сфере закупок стать поставщиком (подрядчиком, исполнителем).

Согласно части 2 статьи 24 Закона № 44-ФЗ конкурентными способами определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей) являются конкурсы (открытый конкурс, конкурс с ограниченным участием, двухэтапный конкурс, закрытый конкурс, закрытый конкурс с ограниченным участием, закрытый двухэтапный конкурс), аукционы (электронный аукцион, закрытый аукцион), запрос котировок, запрос предложений.

Частью 5 статьи 25 Закона № 44-ФЗ установлено, что заказчик выбирает способ определения поставщика (подрядчика, исполнителя) в соответствии с положениями указанной главы. При этом он не вправе совершать действия, влекущие за собой необоснованное сокращение числа участников закупки.

В соответствии с частью 3 статьи 99 Закона № 44-ФЗ контроль в сфере закупок, за исключением контроля, предусмотренного частями 4, 5, 8 и 10 статьи 99 Закона № 44-ФЗ осуществляется контрольным органом в сфере закупок, путем проведения плановых проверок и внеплановых проверок в отношении субъектов контроля.

В силу подпункта «б» пункта 2 части 15 статьи 99 Закона № 44-ФЗ одним из оснований для проведения контрольным органом в сфере закупок внеплановой проверки является получение информации о признаках нарушения законодательства Российской Федерации и иных нормативных правовых актов о контрактной системе в сфере закупок, в том числе, обнаружение контрольным органом в сфере закупок признаков нарушения законодательства Российской Федерации и иных нормативных правовых актов о контрактной системе в сфере закупок.

В ходе проверки изложенных в заявлении фактов в части установления невозможных к исполнению условий контракта, поскольку в период с 20.11.2023 по 01.12.2023 (срок исполнения контракта)  среднесуточная температура имеет отрицательное значение, а на дорожном полотне лежит снег, в связи с чем произвести демонтаж и устройство асфальтобетонного покрытия на участке дороги площадью более 106 000 м2 не представляется возможным, антимонопольный орган установил следующее.

Так согласно п.п. 1.1, 1.2, 1.3 Устава Дирекция образована Федеральным дорожным агентством (Росавтодор) и находится в его ведении, то есть функции и полномочия учредителя Дирекции осуществляет Федеральное дорожное агентство.

Деятельность Дирекции как федерального казенного учреждения осуществляется в соответствии с государственным заданием, формируемым и утверждаемым учредителем, в связи с чем, ФКУ ДСД «Дальний Восток» обеспечивает исполнение своих обязательств только в пределах, доведенных до него лимитов бюджетных обязательств главным распорядителем бюджетных средств Федеральным дорожным агентством.

Выпиской из объемов работ (услуг) для государственных нужд за счет средств Федерального дорожного фонда на 2023 - 2025 от 19.10.2023 до Дирекции доведено финансирование по объекту, расположенному в Камчатском крае на автомобильной А-401 подъездная дорога от морского порта Петропавловск-Камчатский к аэропорту Петропавловск - Камчатский (Елизово) на сумму 23 064,880 тыс. рублей., в связи с чем 30.10.2023 заказчиком опубликовано    извещение     о проведении спорного электронного аукциона.   

В ходе проведения контрольного мероприятия также было установлено, что в соответствии с Выпиской из объемов работ (услуг) для государственных нужд за счет средств Федерального дорожного фонда на 2023 -2025 от 30.11.2023 финансирование по объекту, расположенному в Камчатском крае на автомобильной А-401 подъездная дорога от морского порта Петропавловск-Камчатский к аэропорту Петропавловск - Камчатский (Елизово) на сумму 23 064,880 тыс. рублей перенесено на 2024 год.

Также антимонопольным органом был проведен анализ среднесуточных температур в спорный период.

Так, согласно информации, расположенной на официальном сайте www.gismeteo.ru, минимальная температура в ноябре 2023 года на территории выполнения работ по контракту составляла - 9° С в ночное время, в дневное время показатель температурного режима составлял диапазон от +5° С до -7° С.

При этом, устройство асфальтобетонного покрытия допускается при неблагоприятных погодных условиях, в том числе в указанных погодных условиях, при соблюдении требований ГОСТ Р 58831-2020 «Дороги автомобильные общего пользования. Покрытия асфальтобетонные. Общие правила устройства при неблагоприятных погодных условиях» (ссылка на указанный документ содержится в Приложении № 4 к Контракту «Перечень нормативно-технических документов, обязательных при выполнении работ»).

Данный стандарт содержит требования к составу дополнительных мероприятий по организации работ, подготовке производства, приготовлению асфальтобетонных смесей, выбору применяемых машин и механизмов, включаемых в соответствующие разделы проектов производства работ, технологических регламентов и технологических карт, разрабатываемых при устройстве асфальтобетонных покрытий при неблагоприятных погодных условиях.

Таким образом, суд первой инстанции правомерно признал вывод антимонопольного органа о том, что условия Контракта являлись выполнимыми и были сформированы в соответствии с потребностью заказчика и доведенными на 2023 лимитами финансирования, обоснованным.

При этом ссылки заявителя на заключение дополнительного соглашения, которым продлены сроки исполнения контракта, что, по мнению ФИО1, подтверждает факт умышленного сокращения количества участников спорной закупки со стороны заказчика, апелляционной коллегией отклоняются на основании следующего.

Согласно части 2 статьи 34 Закона № 44-ФЗ при заключении и исполнении контракта изменение его существенных условий не допускается, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Федеральным законом.

В силу пункта 6 части 1 статьи 95 Закона № 44-ФЗ изменение существенных условий контракта при его исполнении не допускается, за исключением их изменения по соглашению сторон в случаях, предусмотренных пунктом 6 статьи 161 БК РФ, при уменьшении ранее доведенных до государственного или муниципального заказчика как получателя бюджетных средств лимитов бюджетных обязательств.

Таким образом, в связи с перераспределением лимитов бюджетных обязательств на 2024, заказчиком с согласия подрядчика принято решение об изменении срока выполнения работ по контракту (до 01.08.2024).

При указанных обстоятельствах, учитывая установленные судом основания для принятия антимонопольным органом обжалуемого решения от 31.01.2024 15, суд первой инстанции, руководствуясь частью 3 статьи 201 АПК РФ, обоснованно отказал ФИО1 в удовлетворении заявленных требований.

Таким образом, доводы, изложенные в апелляционной жалобе, не нашли своего подтверждения при ее рассмотрении, по существу сводятся к переоценке законных и обоснованных, по мнению суда апелляционной инстанции, выводов суда первой инстанции, не содержат фактов, которые имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли на обоснованность и законность решения.

При таких обстоятельствах арбитражный суд апелляционной инстанции приходит к выводу о принятии судом первой инстанции законного и обоснованного судебного акта с правильным применением норм материального права.

Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 270 АПК РФ безусловными основаниями для отмены судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

Следовательно, оснований для отмены обжалуемого решения арбитражного суда и удовлетворения апелляционной жалобы не имеется.

По результатам рассмотрения апелляционной жалобы судебные расходы по уплате государственной пошлины в сумме 150 руб., понесенные ФИО1 при подаче жалобы, на основании статьи 110 АПК РФ относятся на заявителя. В оставшейся части государственная пошлина подлежит возврату плательщику из бюджета как излишне уплаченная в порядке подпункта 1 пункта 1 статьи 333.40 Налогового кодекса Российской Федерации.

Руководствуясь статьями 258, 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Шестой арбитражный апелляционный суд 

 

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Хабаровского края  от  13.06.2024 по делу                       № А73-4263/2024 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Возвратить ФИО1 из федерального бюджета излишне уплаченную чек ордером от 21.06.2024 государственную пошлину в размере 2850 рублей.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Дальневосточного округа в течение двух месяцев со дня его принятия через арбитражный суд первой инстанции.

 

 

Председательствующий судья

Е.А. Швец

Судьи

Т.Е. Мангер

 

И.А. Мильчина