ЧЕТВЕРТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

улица Ленина, дом 100б, Чита, 672000,  http://4aas.arbitr.ru

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

Дело № А10-3785/2020

02 марта 2022 года

г. Чита

Полный текст постановления изготовлен 02 марта 2022 года

 

Четвертый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего судьи Н. А. Корзовой, судей Н. И. Кайдаш, О. В. Монаковой, при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1,

рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Статус» на определение Арбитражного суда Республики Бурятия от 10 января 2022 года по делу № А10-3785/2020 по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Статус» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) о включении требований в сумме 3 079 300 рублей в реестр требований кредиторов должника,

в деле о признании общества с ограниченной ответственностью Геологическое предприятие «Сибирьгеология» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, адрес: 670045, 

<

...>) несостоятельным (банкротом).

В судебное заседание 02.03.2022 в Четвертый арбитражный апелляционный суд лица, участвующие в деле, не явились, о времени и месте судебного заседания извещены надлежащим образом. Кроме того, они извещались о судебных заседаниях по данному делу судом первой инстанции, соответственно, были осведомлены о начавшемся процессе.

Руководствуясь частью 3 статьи 156, статьей 123, частью 6 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд считает возможным рассмотреть дело в отсутствие надлежащим образом извещенных лиц, участвующих в деле. 

От конкурсного управляющего ФИО2 поступило ходатайство об отложении судебного заседания, поскольку в заседании она намерена участвовать лично.

Протокольным определением от 02.03.2022 апелляционный суд отказал в удовлетворении ходатайства ввиду того, что явка представителей лиц, участвующих в деле, не признана судом обязательной. Исходя из объема материалов сформированного обособленного спора, апелляционный суд полагает возможным рассмотреть дело по имеющимся в нем доказательствам. Кроме того, суд учитывает, что в апелляционной жалобе подробно изложены аргументы заявителя, а о наличии каких-либо обстоятельств, связанных с неполучением апелляционной жалобы, конкурсный управляющий не указывает.

Судом установлены следующие обстоятельства.

Определением Арбитражного суда Республики Бурятия от 14.10.2020 (резолютивная часть оглашена 07.10.2020) в отношении должника - общества с ограниченной ответственностью Геологическое предприятие «Сибирьгеология» введена процедура наблюдения, временным управляющим утверждена ФИО2.

Сведения о введении в отношении процедуры наблюдения опубликованы в средстве массовой информации «Коммерсантъ» №191(6912) от 17.10.2020.

Решением суда Арбитражного суда Республики Бурятия от 17.05.2021 (резолютивная часть решения оглашена 11.05.2021) общество с ограниченной ответственностью Геологическое предприятие «Сибирьгеология» признано несостоятельным (банкротом), открыта процедура конкурсного производства. Конкурсным управляющим утверждена ФИО2.

16.11.2020  в Арбитражный суд Республики Бурятия поступило заявление общества с ограниченной ответственностью «Статус» о включении задолженности  в размере 3 079 300 рублей в реестр требований кредиторов должника.

Определением суда от 28.05.2021 к участию в обособленном споре в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено общество с ограниченной ответственностью «Стоун».

Определением Арбитражного суда Республики Бурятия от 10 января 2022 года в удовлетворении заявления общества с ограниченной ответственностью «Статус» о включении требований в реестр требований кредиторов общества с ограниченной ответственностью Геологическое предприятие «Сибирьгеология» отказано.

Не согласившись с определением суда, ООО «Статус» обратилось с апелляционной жалобой в Четвертый арбитражный апелляционный суд.

В апелляционной жалобе ООО «Статус», ссылаясь на нормы права, выражает несогласие с определением суда первой инстанции, указывая, что в обжалуемом определении суд первой инстанции, который не является судом, отменившим судебный акт по утверждению мирового соглашения, отказал во включении в реестр требований кредиторов должника ООО «Сибирьгеология» применив положения о повороте исполнения решения суда, и тем самым вышел за пределы своих полномочий.

ООО «Статус» указывает, что мировое соглашение является состоявшейся между сторонами сделкой, так как она никем не оспорена, и как следствие,  все достигнутые соглашения в настоящее время имеют юридическую силу.

ООО «Статус» полагает, что суд первой инстанции должен был произвести расчет задолженности по условиям мирового соглашения.

Кроме того, ООО «Статус» считает, что Арбитражный суд Республики Бурятия, выйдя за рамки своих полномочий, неправильно истолковал дополнительное соглашение, а именно подсчет задолженности. В апелляционной жалобе заявитель приводит собственный расчет задолженности, исходя из которого размер долга составляет 3 079 000 рублей.

С учетом указанных обстоятельств, ООО «Статус» просит обжалуемое определение отменить, принять по делу новый судебный акт.

Отзыв на апелляционную жалобу не поступал.

Рассмотрев доводы апелляционной жалобы, исследовав материалы дела, проверив правильность применения норм материального и соблюдения норм процессуального права в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

Поскольку 16.11.2020 заявитель обратился в суд с требованием кредитора, его заявление рассмотрено в порядке пункта 7 статьи 71 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» от 26.10.2002 № 127-ФЗ (далее -  Закона о банкротстве).

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, 21.05.2018 между ООО «ГП Сибирьгеология» (заказчик) в лице директора ФИО3 и ООО «Статус» (исполнитель) в лице директора ФИО4 был заключен договор подряда №1-18-С от 21.05.2018, по условиям которого заказчик поручает, а исполнитель принимает на себя обязательство выполнить вскрышные и очистительные работы на жилах 8, 10, Новая, ФИО5 месторождения нефрита в Окинском районе Республики Бурятия, обустройство технологического проезда на жилу №8, доставку кондиционного сырья на склад заказчика в г. Иркутск, а также транспортировку отходов до места складирования отходов на участке выполнения работ, а заказчик обязуется предоставить подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и оплатить работу подрядчика в соответствии с условиями договора.

Прогнозируемый объем кондиционного сырья составляет 60 тонн (п. 1.4 договора).

Согласно п. 1.6 договора работы по договору производятся силами и иждивением подрядчика.

Оплата работ по договору составляет 18 000 000 руб., исходя из стоимости кондиционного нефрита-сырца в размере 300 руб. за один килограмм. НДС не облагается (п. 3.1 договора).

Указанная цена включает в себя компенсацию всех издержек подрядчика при исполнении обязательств по договору по п. 1.1 включая налоги, сборы, иные обязательные платежи, а также причитающееся вознаграждение (п. 3.2 договора).

Оплата работ подрядчика подлежит оплате заказчиком в течение 10 рабочих дней с момента подписания акта приемки выполненных работ   (п. 3.3 договора).

Работы, предусмотренные договором, осуществляются подрядчиком в сроки, определенные в плане развития горных работ (п. 4.1 договора).

Пунктом 4.1 договора установлено, что добытое в результате исполнения договора кондиционное сырье должно быть доставлено на склад заказчика в г. Иркутске.

Дополнительным соглашением от 25.07.2018 стороны изменили п. 3.1 договора изложив его в следующей редакции: «Оплата работ по договору (общая стоимость подрядных работ составляет 18 000 000 руб.) исходя из стоимости кондиционного сырья 300 руб. за килограмм. НДС не облагается. При невозможности оплаты подрядных работ в оговоренные сроки по соглашению сторон оплата по договору возможна путем передачи добытого по договору кондиционного нефрита-сырца в количестве 40% от объема, зафиксированного в акте приемки выполненных работ. В этом случае передача камня будет происходить путем его реализации по 360 руб./кг. Передача камня осуществляется путем оформления товарной накладной. При этом право собственности на переданный нефрит-сырец переходит к подрядчику в момент подписания товарной накладной. Доставка нефрита-сырца производится на условиях самовывоза подрядчиком со склада заказчика с участка Горлыкголь».

Проанализировав условия договора подряда от №1-18-С от 21.05.2018, суд первой инстанции пришел к выводу о том, что отношения сторон являются смешанными и возникли из обязательств по договорам подряда и услуг. Подлежат регулированию нормами   главы 37, главы 39 ГК РФ и условиями заключенного договора.

При этом суд первой инстанции указал, что фактически выполненные работы и оказанные услуги подлежат оплате в порядке, определенном договором и дополнительным соглашением к нему.

Отклоняя доводы заявителя по спору о необходимости руководствоваться условиями утвержденного мирового соглашения, суд первой инстанции исходил из того, что согласно тексту определения об утверждении мирового соглашения от 19.09.2019 по делу №19-9189/2019 по которому стороны определили сумму задолженности Ответчика перед Истцом за выполненные работы по Договору подряда № 1-18-С от 21.05.2018 в размере 12 279 300 руб. Уплата части суммы задолженности в размере 9 200 000 руб. осуществляется путем передачи Ответчиком Истцу нефрита-сырца, принадлежащего Ответчику, в количестве 46 000 килограммов исходя из согласованной стоимости Товара в размере 200 рублей за один килограмм с учетом НДС.

Согласно приложению № 1 к мировому соглашению по делу: № А19-9189/2019 составлена опись выбранного Истцом (ООО «СТАТУС») камня нефрита-сырца, подлежащего передаче Истцу (ООО «СТАТУС») в соответствии с мировым соглашением всего 44561 кг.

Суд учел пояснения директора ООО «Статус» ФИО4 о том, что  по   условиям   мирового  соглашения   нефрит   на   сумму  9  200   000   руб. фактически был им получен из расчета 200 руб. за кг., всего 46 000 кг. Из них 38000 кг. было передано в счет взаиморасчетов с субподрядчиком ООО «Стоун», оставшиеся 8000 кг. находятся в распоряжении ООО «Статус».

Постановлением Арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 03.06.2021 определение об утверждении мирового соглашения от 19 сентября 2019 года по делу № А19-9189/2019 отменено, дело направлено на новое рассмотрение в Арбитражный суд Иркутской области.

Определением от 10.08.2021 Арбитражного суда Иркутской области исковое заявление оставлено без рассмотрения.

Суд первой инстанции указал, что  судебный акт по делу № А19-9789/2019 по существу не вынесен, мировое соглашение, как состоявшаяся сделка между ООО «Статус» и ООО «ГП Сибирьгеология» судом отменено.

Суд первой инстанции установил, что по результатам заключения отмененного мирового соглашения ООО «Статус» был получен нефрит в количестве 46 000 кг., что не оспаривается заявителем, учитывая, что нефрит не был возвращен, а договором предусмотрена оплата работ, в том числе, передачей нефрита, суд пришел к выводу о том, что стоимость фактически полученного нефрита подлежит учету в счет оплаты за выполненные по договору подряда работы по цене 360 руб. за кг. как это предусмотрели стороны в дополнительном соглашении.

Указав, что оплата выполненных работ за счет полученного заявителем нефрита произведена в размере 16 560 000 руб., из расчета 46 000 кг. нефрита -360 руб. за кг., суд первой инстанции установил, что  расчет с ООО «Статус» произведен в объеме большем, чем фактически оказано услуг и выполнено работ 12 279 300 руб., поэтому исходил из того, что требование заявителя о включении в реестр задолженности по договору в сумме 3 079 300 руб. не подлежит удовлетворению.

Апелляционный суд не находит оснований для отмены определения суда первой инстанции и полагает необходимым отметить следующее.

Апелляционный суд соглашается  с правовой квалификацией правоотношений сторон договора подряда от №1-18-С от 21.05.2018, данной судом первой инстанции как отношений, возникших  из смешанных  обязательств по договорам подряда и услуг, которые подлежат регулированию положениями  главы 37, главы 39 ГК РФ.

Как установлено судом первой инстанции, приказом  ООО ГП «Сибирьгеология» от 22.10.2018 №19-к, подписанным директором ФИО6, в связи с окончанием горно-добыточных работ по договору №1-18С от 21.05.2018 с ООО «Статус», предписано выехать в служебную командировку исполнительному директору ООО ГП «Сибирьгеология» ФИО4,  старшему геологу ФИО7, начальнику участка ФИО8 и  принять выполненные работы у подрядчика на Горлыкгольском участке (жила №8) с составлением необходимых документов. Осуществить вывозку добытого нефрита-сырца на склад в 

<

...>; передать привезенный нефрит-сырец по акту приема-передачи для ответственного хранения и реализации заведующему складом ФИО9

При этом суд первой инстанции правильно указал, что по акту №1 взвешивания и разбраковки камнесамоцветного сырья от 31.10.2018 произведено взвешивание и визуальная разбраковка добытого нефрита-сырца подрядной организацией ООО «Статус» по договору подряда №1-18С от 21.05.2018 и на основании приказа директора ООО ГП «Сибирьгеология» ФИО6 №19К от 22.10.2018 по жиле №8 Горлыкгольского месторождения нефрита. Разбраковка производилась по свежему сколу согласно ТУ 41.07-052-90. Взвешивание производилось крановыми весами МК-5000 и КВ-10т-4. По результатам визуальной разбраковки камнесамоцветного сырья в соответствии с техническими условиями комиссией установлено, что всего получено 69 187 кг. нефрита. Из них 2 сорта 40 931 кг., несортовой нефрит 26 624 кг. с учетом потерь 4%.

Акт подписан со стороны ООО ГП «Сибирьгеология» исполнительным директором ФИО4, начальником участка ФИО8, старшим геологом ФИО7, представителем директора ФИО10 Со стороны ООО «Статус» заместителем генерального директора ФИО11, со стороны ООО «Стоун» заместителем генерального директора ФИО12

По акту №2 полевой разбраковки нефрита-сырца жилы №8 Горлыкгольского месторождения за полевой период 2018 года от 31.10.2018 исполнительный директор ООО ГП «Сибирьгеология» ФИО4, начальник участка ФИО8, старший геолог ФИО7 составили акт о том, что за полевой период 2018 года добыча нефрита-сырца из карьера жилы №8 составила 69 187 кг. с учетом потерь 1 632 кг. По результатам предварительной разбраковки на склад некондиционного сырья помещено 26624 кг. нефрита-сырца, признанного несортовым по ряду параметров. Подготовлено к вывозке на базу предприятия 40 931 кг. кондиционного нефрита-сырца. Весь добытый нефрит-сырец обмерен, взвешен, замаркирован и складирован на Горлыкгольском участке ООО ГП «Сибирьгеология». Данные замеров внесены в журнал учета и геологической документации.

По акту обмера выполненных добычных работ на Горлыкгольском месторождении нефрита жилы №8 за 2018 год от 31.10.2018 комиссия в составе ФИО4, ФИО8, ФИО7, ФИО11, ФИО12 зафиксировали объемы очистных работ 100 м3, добычу нефрита-сырца 67555 кг., в том числе сортового нефрита 40 931 кг., потери 1632 кг., извлечение из недр нефрита-сырца с учетом потерь 69 187 кг., в том числе с учетом потерь 42 563 кг., строительство подъездной дороги 720 м., объем выемки при строительстве подъездной дороги к жиле №8 15 000 м3.

По акту приема-передачи от 31.10.2018 ООО ГП «Сибирьгеология» в лице ФИО4 передал, а начальник Горлыкгольского участка ООО ГП «Сибирьгеология» ФИО8 принял на ответственное хранение на Горлыкгольском участке ООО ГП «Сибирьгеология» нефрит-сырец (кондиционный) в количестве 24 блоков общим весом 40 931 кг.

Согласно справке ООО ГП «Сибирьгеология», данной начальником Горлыкгольского участка ФИО8 31.10.2018, по акту приема-передачи выполненных работ от 31.10.2018 ООО «Статус» сдало, а ООО ГП «Сибирьгеология» приняло на Горлыкгольском участке в Окинском районе РБ добытый ООО «Статус» нефрит-сырец (кондиционный) общим весом 40 931 кг. Некондиционный нефрит и другие отходы от пассировки нефрита-сырца складированы на базе Горлыкгольского участка ООО ГП «Сибирьгеология».

Анализ указанных выше актов позволил суду первой инстанции прийти к обоснованному выводу о доказанности фактического исполнения договора подряда ООО «Статус» и привлеченным субподрядчиком ООО «Стоун» на жиле №8.

Этот факт подтверждается также перепиской с Управлением экономической безопасности и противодействия коррупции МВД по РБ, которое является координатором поста о допуске на участок работников и техники ООО «Статус», ООО «Стоун», а также вывоза техники и нефрита с участка (письма от 13.06.2018, 05.07.2018 ответ от 19.07.2018, 01.08.2018, ответ от 06.08.2018, 27.08.2018, ответ   18.03.2019, ответ от 09.04.2019).

Факт добычи нефрита в 2018 году с объемами зафиксирован в налоговой декларации по налогу на добычу полезных ископаемых, который учтен в размере 67555 кг. Налог должником уплачен.

В этой связи верными являются суждения суда первой инстанции о том, что  ООО «Стоун» добыт нефрит в количестве 40 931 кг. кондиционного нефрита, который подлежит оплате согласно условиям договора из расчета 300 руб. за кг. кондиционного нефрита, то есть 40 931 кг. х 300 руб., что составляет стоимость  12 279 300 руб., именно указанную сумму стороны обозначили в тексте мирового соглашения от 19.09.2019 по делу №19-9189/2019, отразив, что уплата части суммы задолженности в размере 9 200 000 руб. осуществляется путем передачи Ответчиком Истцу нефрита-сырца, принадлежащего Ответчику, в количестве 46 000 килограммов исходя из согласованной стоимости Товара в размере 200 рублей за один килограмм с учетом НДС. Передача Товара осуществляется Истцом на условиях самовывоза по адресу 

<

...>, при этом Ответчик обязуется предоставить Товар в распоряжение Истца в течение десяти дней с момента утверждения Арбитражным судом Иркутской области настоящего мирового соглашения.

Уплата части Суммы задолженности в размере 3 079 300 руб. осуществляется путем перечисления Ответчиком на расчетный счет Истца по реквизитам указанным выше согласно графику платежей. Обязательства Ответчика перед Истцом по Договору и настоящему мировому соглашению в части уплаты Суммы задолженности в размере 9 200 000 руб. прекращаются в момент передачи Товара с сопроводительными и экспортными документами. Передача Товара оформляется товарной накладной и актом приема-передачи.

В  приложении № 1 к мировому соглашению по делу № А19-9189/2019, действительно, имеется опись выбранного истцом (ООО «СТАТУС») камня нефрита-сырца, подлежащего передаче истцу (ООО «СТАТУС») в соответствии с мировым соглашением (всего 44561 кг.).

При этом суду первой инстанции  директор ООО «Статус» ФИО4  судебном  заседании пояснил, что   по   условиям   мирового  соглашения   нефрит   на   сумму  9  200   000   руб. фактически был им получен из расчета 200 руб. за кг., всего 46 000 кг. Из них 38000 кг. было передано в счет взаиморасчетов с субподрядчиком ООО «Стоун», оставшиеся 8000 кг. находятся в распоряжении ООО «Статус».

Поскольку постановлением Арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 03.06.2021 определение об утверждении мирового соглашения от 19 сентября 2019 года по делу № А19-9189/2019 отменено, и по итогам нового рассмотрения дела определением от 10.08.2021 Арбитражного суда Иркутской области исковое заявление оставлено без рассмотрения, суд первой инстанции обоснованно исходил из того, что судебный акт по делу № А19-9789/2019 по существу не вынесен, мировое соглашение, как состоявшаяся сделка между ООО «Статус» и ООО «ГП Сибирьгеология», судом отменено.

С учетом указанного, суд первой инстанции обоснованно руководствовался дополнительным соглашением от 25.07.2018, которым стороны изменили п. 3.1 договора, предусмотрев возможность оплаты выполненных работ путем передачи добытого по договору кондиционного нефрита-сырца в количестве 40% от объема, зафиксированного в акте приемки выполненных работ. В этом случае передача камня происходила путем его реализации по 360 руб./кг.

Поскольку по результатам заключения отмененного мирового соглашения ООО «Статус» был получен нефрит в количестве 46 000 кг., что не оспаривается заявителем, учитывая, что нефрит не был возвращен, а договором предусмотрена оплата работ, в том числе передачей нефрита, суд первой инстанции пришел  к верному  выводу о том, что стоимость фактически полученного нефрита подлежит учету в счет оплаты за выполненные по договору подряда работы по цене 360 руб. за кг. , - как это предусмотрели стороны в дополнительном соглашении.

В этой связи верными являются и выводы суда первой инстанции о том, что  оплата выполненных работ за счет полученного заявителем нефрита произведена в размере 16 560 000 руб., из расчета 46 000 кг. нефрита -360 руб. за кг., но  расчет с ООО «Статус» произведен в объеме большем, чем фактически оказано услуг и выполнено работ 12 279 300 руб.

При указанных обстоятельствах требование заявителя о включении в реестр задолженности по договору в сумме 3 079 300 руб. правильно признано не подлежащим удовлетворению. Доводы апелляционной жалобы не наши своего подтверждения с учетом вышеперечисленных обстоятельств.

Нарушений норм материального и процессуального права при принятии обжалуемого судебного акта, которые в соответствии со статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации могли бы повлечь его отмену, судом апелляционной инстанции не установлено, в связи с чем определение суда первой инстанции подлежит оставлению без изменения, апелляционная жалоба - без удовлетворения.

Настоящее постановление выполнено в форме электронного документа, подписанного усиленными квалифицированными электронными подписями судей, в связи с чем направляется лицам, участвующим в деле, посредством его размещения на официальном сайте суда в сети «Интернет».

По ходатайству указанных лиц копии постановления на бумажном носителе могут быть направлены им в пятидневный срок со дня поступления соответствующего ходатайства заказным письмом с уведомлением о вручении или вручены им под расписку.

Лица, участвующие в деле, могут получить информацию о движении дела в общедоступной базе данных «Картотека арбитражных дел» по электронному адресу: www.kad.arbitr.ru.

Руководствуясь ст. ст. 258, 268-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

П О С Т А Н О В И Л:

Определение Арбитражного суда Республики Бурятия  от 10 января 2022 года по делу № А10-3785/2020 оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения. 

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение месяца в кассационном порядке в Арбитражный суд Восточно-Сибирского округа путем подачи кассационной жалобы через арбитражный суд первой инстанции.

 

Председательствующий судья                                                      Н.А. Корзова

 

Судьи                                                                                               Н.И. Кайдаш

 

О.В. Монакова