РЕШЕНИЕ

Именем Российской Федерации

Дело № А40-122753/20-110-914

город Москва

26 мая 2021 года

Резолютивная часть решения объявлена 19 мая 2021 года 

Решение в полном объеме изготовлено 26 мая 2021 года

Арбитражный суд города Москвы в составе:

судьи ФИО1 /единолично/, 

при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО2,  

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по иску акционерного общества "ЖЕЛДОРИПОТЕКА" (107174, МОСКВА ГОРОД, УЛИЦА БАСМАННАЯ НОВ., ДОМ 2, ОГРН: 

<

***>) к обществу с ограниченной ответственностью "ФЛЭТ И КО" (142116, 

<

...>, ЗДАНИЕ ЗАВОДОУПРАВЛЕНИЕ ЛИТЕРА Г, КОМНАТА 7, ЭТАЖ 2, ОГРН: 

<

***>) о взыскании 48 874 837,11 рублей, 

при участии:

от истца –ФИО3 по дов.  от  18.02.2021 №2117,

от ответчика-  ФИО4 по дов.  от  20.02.2020№20,

УСТАНОВИЛ:

акционерное общество "ЖЕЛДОРИПОТЕКА" обратилось с иском к обществу с ограниченной ответственностью "ФЛЭТ И КО" о взыскании 48 874 837,11 руб. неустойки за просрочку исполнения договорных обязательств по Договору №МСК-4/2 от 02.04.2013.

Ответчик иск не признал по основаниям, изложенным в отзыве. 

Заслушав представителей сторон, исследовав и оценив представленные доказательства, суд пришел к следующим выводам:

Как усматривается из материалов дела, между акционерным обществом «Желдорипотека» (далее - Заказчик) и ООО «ФЛЭТ и Ко» (далее - Генподрядчик) 02 апреля 2013 года был заключен Договор № МСК-4/2 на разработку и сбор исходно-разрешительной и предпроектной документации, выполнение изыскательских, проектных, подрядных и иных работ, связанных со строительством жилого дома с объектами обслуживания (далее- Договор), в соответствии с которым ООО «ФЛЭТ и Ко» приняло на себя обязательство осуществить строительство и ввод в эксплуатацию многоквартирного жилого дома с подземной стоянкой по адресу: 

<

...> (далее -Объект) и выполнить все необходимые для этого работы в соответствии с разработанной Генподрядчиком и утвержденной в установленном порядке Проектной и Рабочей документацией, а также в соответствии с условиями Договора и требованиями нормативной документации.

В соответствии с п. 2.1.2. Договора (в редакции Дополнительного соглашения № 4 от 01.09.2015) Генподрядчик обязан выполнить весь объем работ по Договору в срок до 30.09.2017.

Согласно п. 5.7. Генподрядчик считается надлежащим образом исполнивший свои обязательства с момента подписания Заказчиком Акта приемки объекта капитального строительства.

Акт приемки объекта капитального строительства подписан между Сторонами 18 сентября 2019 г.

Фактически выполнено работ, согласно п. 3.1. Договора - 690 322 558 рублей 01 копейка (Шестьсот девяносто миллионов триста двадцать две тысячи пятьсот пятьдесят восемь рублей 01 копейка), в том числе НДС (18%).

Таким образом, Генподрядчиком допущена просрочка исполнения обязательств по Договору на 708 календарных дней (с 01.10.2017 по 18.09.2019).

В соответствии с п. 6.4. Договора в случае нарушения Генподрядчиком своего обязательства в части срока окончания выполнения работ, предусмотренного подп. 2.1.2. Договора, либо какого-либо из сроков, установленных в Графике производства работ (Приложение №5), Заказчик вправе взыскать с Генподрядчика пени в размере 0,01% от цены Договора, указанной в подп. 3.1. Договора, за каждый день просрочки.

Согласно п. 3.1. Договора (в редакции Дополнительного соглашения № 4 от 01.09.2015) цена работ определена Сторонами в размере 690 322 558 рублей 01 копейка (Шестьсот девяносто миллионов триста двадцать две тысячи пятьсот пятьдесят восемь рублей 01 копейка), в том числе НДС (18%) в размере 105 303 441 рубль 05 копеек (Сто пять миллионов триста три тысячи четыреста сорок один рубль 05 копеек.

Таким образом, согласно пункту 6.4. Договора, в случае нарушения Генподрядчиком своего обязательства в части срока окончания Работ, Заказчик вправе взыскать с Генподрядчика пени за период с 01.10.2017 по 18.09.2019 в размере 48 874 837 рублей 11 копеек.

В соответствии со ст. 330 ГК РФ, неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков.

Вместе с тем, согласно п. 4.1.1. Договора Заказчик обязан передать Генподрядчику по Акту площадку для строительства.

Согласно п. 4.1.2. Договора Заказчик обязан выдать Генподрядчику на срок действия договора надлежащим образом оформленную доверенность на право представления интересов Заказчика. Передать Генподрядчику исходные данные, необходимые для составления технической документации.

Согласно п. 4.1.4. Договора Заказчик обязан оплачивать выполненные Генподрядчиком работы.

Согласно п. 4.1.6. Заказчик обязан заключить договоры на электроснабжение, в объёме достаточном для выполнения строительных работ, а также договоры на водоснабжение и водоотведение.

Согласно п. 4.1.7. Заказчик обязан оказывать необходимое содействие Генподрядчику в ходе исполнения им обязательств.

Как пояснил представитель ответчика, отсутствие технологического присоединения к сетям электроснабжения препятствовало проведению работ Генподрядчиком и нарушение срока окончания работ по Договору было вызвано причинами, устранение которых зависело от Заказчика, что не позволило ответчику выполнить обязательство в срок.

Указанные обстоятельства не зависели от воли ответчика, но не позволили ему соблюсти срок выполнения работ, согласованный сторонами в Договоре.

Согласно условиям Договора № МС-14-302-4161 (916684) от 16.07.2014г. об осуществлении технологического присоединения к электрическим сетям (заключён между ОАО «МОЭСК» (в настоящий момент - ПАО «Россети Московский регион») и ЗАО «Желдорипотека» (в настоящий момент - ОАО «Желдорипотека) строящийся многоквартирный жилой дом с подземной автостоянкой, расположенный по адресу: Москва, ул. Коминтерна, влад, 10, должен быть подключен к электрическим сетям (п. 1, 2) в течение 1 года со дня заключения договора (п. 5), т.е. до 16.07.2015г.

17.04.2015г. между ПАО «Россети Московский регион» и ОАО «Желдорипотека» было заключено дополнительное соглашение о продлении срока технологического присоединения (п. 2) до 17.04.2016г.

Между тем технологическое присоединение осуществлено только 08.09.2017г., с просрочкой более 2 лет от первоначального срока, что подтверждается Актом об осуществлении технологического присоединения. Энергоустановка допущена к эксплуатации только 19.10.2017г.

Согласно статье 740 ГК РФ в обязанности заказчика входит созданиеподрядчику необходимых условий для выполнения работ.

В силу п. 1 ст. 718 ГК РФ заказчик обязан в случаях, в объеме и в порядке, предусмотренном договором подряда, оказывать подрядчику содействие в выполнении работы.

Согласно ст. 759 ГК РФ по договору подряда на выполнение проектных и изыскательских работ заказчик обязан передать подрядчику задание на проектирование, а также иные исходные данные, необходимые для составления технической документации.

В соответствии с пп. 3 п. 6 ст. 48 ГрК РФ в случае, если подготовка проектной документации осуществляется юридическим лицом на основании договора с застройщиком или техническим заказчиком, застройщик или технический заказчик обязан предоставить такому лицу технические условия (в случае, если функционирование проектируемого объекта капитального строительства невозможно обеспечить без подключения (технологического присоединения) такого объекта к сетям инженерно-технического обеспечения).

Согласно п. 7 ст. 48 ГрК РФ технические условия, предоставляется организациями, осуществляющими эксплуатацию сетей инженерно-технического обеспечения, по запросам федеральных органов исполнительной власти, органов исполнительной власти субъектов Российской Федерации, органов местного самоуправления или правообладателей земельных участков.

В силу ст. ст. 1, 8 Правил определения и предоставления технических условий подключения объекта капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения, утвержденными Постановлением Правительства РФ от 13.02.2006 N 83 Субъектами права по "определению и предоставлению технических условий подключения строящихся, реконструируемых или построенных, но не подключенных объектов капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения (далее -технические условия), включая порядок направления запроса, порядок определения и предоставления технических условий, а также критерии определения возможности подключения" являются организация, осуществляющая эксплуатацию сетей инженерно-технического обеспечения и орган местного самоуправления либо правообладатель земельных участков.

Данная норма устанавливает исчерпывающий перечень лиц, которым могут предоставляться технические условия.

К данным лицам ответчик   не относится, поскольку не является ни органом государственной власти или местного самоуправления, ни правообладателем земельного участка.

Исходные данные и технические условия выдаются именно правообладателю земельного участка - АО «Желдорипотека».

Неустойка как способ обеспечения обязательства должна компенсировать кредитору расходы или уменьшить неблагоприятные последствия, возникшие вследствие ненадлежащего исполнения должником своего обязательства перед кредитором.

Согласно п. 6.4. Договора № МСК-4/2 от 02.04.2013г. в случае нарушения Генподрядчиком срока выполнения работ, предусмотренного п. 2.1.2, Заказчик вправе взыскать с Генподрядчика пени в размере 0,01% от цены договора, между тем, согласно п. 6.6. Договора № МСК-4/2 от 02.04.2013г. в случае нарушения Заказчиком обязательства по оплате Генподрядчик вправе взыскать пени в размере 0,01% о соответствующей денежной суммы.

Начисление неустойки на общую цену Договора № МСК-4/2 от 02.04.2013г. без учета исполнения обязательств по выполнению работ противоречит принципу юридического равенства, предусмотренному пунктом 1 статьи 1 ГК РФ, поскольку создает преимущественные условия кредитору, которому, следовательно, причитается компенсация не только за неисполненное в срок обязательство, но и за те обязательства, которые были выполнены надлежащим образом. Между тем превращение института неустойки в способ обогащения кредитора недопустимо и противоречит ее компенсационной функции.

Ответчик, не признавая задолженности по выплате пени, тем не менее, заявляет о том. что размер требуемой Истцом неустойки явно несоразмерен последствиям нарушения обязательства, просим не расценивать настоящее заявление как согласие Ответчика с наличием задолженности по выплате пени перед Истцом либо фактом нарушения Ответчиком обязательств по Договору.

Согласно пункту 1 статьи 421 ГК РФ граждане и юридические лица свободны в заключении договора.

Условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами (пункт 4 названной статьи Кодекса).

В соответствии с правовой позицией Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, содержащейся в пункте 9 Постановления от 14.03.2014 N 16 "О свободе договора и ее пределах "'(далее - Постановление N 16), в тех случаях, когда будет установлено, что при заключении договора, проект которого был предложен одной из сторон и содержал в себе условия, являющиеся явно обременительными для ее контрагента и существенным образом нарушающие баланс интересов сторон (несправедливые договорные условия), а контрагент был поставлен в положение, затрудняющее согласование иного содержания отдельных условий договора (то есть оказался слабой стороной договора), суд вправе применить к такому договору положения пункта 2 статьи 428 ГК РФ о договорах присоединения, изменив или расторгнув соответствующий договор по требованию такого контрагента.

Договор 3.1. Договор № МСК-4/2 от 02.04.2013г. заключён в результате закупочной процедуры, что подтверждается информацией с сайта zakupki.gov.ru по закупке №313001486627:

Общая информация;

Список лотов;

Документами закупки;

Сведениями о договоре от 27.08.2014г.;

Конкурсной документацией.

Согласно п 1.1.9 Конкурсной документации конкурсные заявки рассматриваются как обязательства претендентов. Наличие конкурсной заявки автоматически подтверждает согласие на выполнении требований, изложенных в конкурсной документации.

Согласно п. 1.10.2, 1.10.4 Конкурсной документации если Претендент уклоняется от подписания договора, договор заключается с иным участником.

Пункт 6.4. Договора в текущей редакции был включен в проект договора МСК-4/2 приложенный к конкурсной документации.

Доказательства того, что на стадии заключения МСК-4/2 от 02.04.2013г., Ответчик мог повлиять на его условия в материалы дела не представлены.

Пунктом 2 части 1 статьи 3 Федерального закона от 18.07.2011 N 223-ФЗ "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц" (в редакции от 13.12.2012г., действующей на момент проведения закупочной процедуры) определено, что при закупке товаров, работ, услуг заказчики руководствуются в том числе принципами равноправия, справедливости, отсутствия дискриминации и необоснованных ограничений конкуренции по отношению к участникам закупки.

Указанным Федеральным законом возможности победителя отказаться от заключения договора, направить протокол разногласий к договору не предусмотрены.

Вместе с тем, включая в проект договора заведомо невыгодное для контрагента условие, от которого победитель не может отказаться, заказчик нарушает закон. Однако победитель размещения заказа, будучи введенным в заблуждение авторитетом заказчика, внешней правомерностью этого требования и невозможностью от него отказаться, мог посчитать себя связанным им и добросовестно действовать вопреки своим интересам.

Согласно п. 2 ч. 2 ст. 1 указанного Федерального закона действие закона распространяется на дочерние хозяйственный общества, в уставном капитале которых более 50 процентов принадлежит государственным корпорациям, государственным компаниям, субъектам естественных монополий.

50,1 % голосующих акция в уставном капитале АО «Желдорипотека» владеет ОАО «РЖД», что подтверждается Аудиторским заключением независимого аудитора исх 412-БДО-20, размещаемым АО «Желдорипотека» на своём официальном сайте (Приложение )

ОАО «Российские железные дороги» (ОАО «РЖД») — российская государственная вертикально интегрированная компания, владелец инфраструктуры общего пользования и крупнейший перевозчик российской сети железных дорог. Образовано в 2003 году на базе Министерства путей сообщения России. 100 % акций принадлежат Правительству России.

При названных обстоятельствах неправомерно включение в текст договора условия о возможности начисления неустойки на общую сумму договора, а не на стоимость просроченного обязательства.

В соответствии с п. 1 ст. 51 ГрК РФ разрешение на строительство представляет собой документ, подтверждающей соответствие проектной документации требованиям градостроительного плана земельного участка или проекту планировки территории проекту межевания территории (в случае строительства, реконструкции линейных объектов) и дающий застройщику право осуществлять строительство.

Согласно п. 6.4. Договора № МСК-4/2 от 02.04.2013г. в случае нарушения Генподрядчиком срока выполнения работ, предусмотренного п. 2.1.2, Заказчик вправе взыскать с Генподрядчика пени.

Пунктом 2.1.2 Договора МСК-4/2 от 02.04.2013г., в редакции дополнительного соглашение № 4, установлены сроки:

«Строительство и сдача объекта в эксплуатацию (далее - «Работы 2-го этапа):

начальный срок: «14» февраля 2015 года;

конечный срок: «30» сентября 2017 года.

Разрешение на ввод объекта капитального строительства в эксплуатацию выдается согласно статьи 55 Градостроительного кодекса Российской Федерации.

Порядок оформления разрешения на ввод объекта в эксплуатацию утвержден постановлением Правительства Москвы от 17 апреля 2012 № 145- ПП «Об утверждении Административных регламентов предоставления государственных услуг города Москвы «выдача разрешения на строительство» и «выдача разрешения на ввод объекта в эксплуатацию».

Согласно п. 2.5.1.1.5. административного регламента «выдача разрешения на ввод объекта в эксплуатацию» акт приемки объекта капитального строительства (в случае осуществления строительства, реконструкции на основании договора) является приложением к заявлению на выдачу разрешения на ввод в эксплуатацию.

Работы на объекте строительства фактически были завершены в полном объёме 08.05.2018г., что подтверждается:

Актом приемки объекта капительного строительства от 08.05.2018г.;

записями в Общем журнале работ (РД-11-0502007) № 6;

Сообщением Застройщика на официальном сайте о вводе дома в эксплуатацию;

Фактическими действиями по распоряжению объектом. 

Акт приёмки объекта капительного строительства был направлен застройщиком в Мосгосстройнадзор, для цели получения разрешения на ввод объекта в эксплуатацию.

Разрешение на ввод объекта в эксплуатацию получено 17.05.2018г. и, согласно ч. 1 ст. 55 ГрК РФ представляет собой документ, который удостоверяет выполнение строительства, реконструкции объекта капитального строительства в полном объеме в соответствии с разрешением на строительство, проектной документацией, а также соответствие построенного, реконструированного объекта капитального строительства требованиям к строительству, реконструкции объекта капитального строительства, установленным на дату выдачи представленного для получения разрешения на строительство градостроительного плана земельного участка, разрешенному использованию земельного участка, а также ограничениям, установленным в соответствии с земельным и иным законодательством Российской Федерации.

Согласно п. 1.1. Договора № МСК-4/2 от 02.04.2013г. Генподрядчик обязуется выполнить комплекс работ, обеспечивающий проектирование, строительство и ввод в эксплуатацию Объекта.

Согласно п. 8.1. Договора права на объект переходят к Заказчику с момента подписания Сторонами Акта приёмки объекта капитального строительства, факт перехода прав подтверждается действиями Заказчика по фактическому распоряжению Объектом:

Актом приёма-передачи № КМ/ММ/Альт/29 от 25.06.2018г. 

Актом приёма-передачи квартиры № А/8-54/К от 25.06.2018г. 

Актом приёма-передачи квартир № А/1-51/К от 25.06.2018г. 

Информацией с сайта АО «Желдорипотека» с сообщением о завершении строительства.

Неустойка как способ обеспечения обязательства должна компенсировать кредитору расходы или уменьшить неблагоприятные последствия, возникшие вследствие ненадлежащего исполнения должником своего обязательства перед кредитором.

Действующее гражданское законодательство допускает исполнение обязательства по частям (статья 311 ГК РФ), однако условиями Договора № МСК-4/2 от 02.04.2013г. не установлена стоимость этапов работ.

По состоянию на 30 сентября 2017 года Генеральным подрядчиком выполнено работ на общую сумму 595 744 019,00 рублей, что подтверждается Справкой о стоимости выполненных работ и затрат № 21 от 30.09.2017г., Актом о приёмке выполненных работ № 21 от 30.09.2017г.

Не выполнено работ, по причине просрочки исполнения обязательств со стороны Истца - АО «Желдорипотека» на сумму 94 578 539,01 руб. (690 322 558,01 -595 744 019,00 = 94 578 539,01).

Неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения (п. 1 ст. 330 ГК РФ).

Исполнение обязательств может обеспечиваться, в частности, неустойкой, предусмотренной договором (п. 1 ст. 329 ГК РФ).

Неустойка как способ обеспечения обязательства должна компенсировать кредитору расходы или уменьшить неблагоприятные последствия, возникшие вследствие ненадлежащего исполнения должником своего обязательства перед кредитором.

Статья 311 ГК РФ допускает исполнение обязательства по частям.

Гражданское законодательство (п. 1 ст. 1 ГК РФ) основывается на признании равенства участников регулируемых им отношений.

Президиум ВАС РФ в Постановлении от 15.07.2014 N 5467/14 по делу N А53-10062/2013 в отношении взыскания неустойки по государственному контракту указал, что начисление неустойки на общую сумму государственного контракта без учета надлежащего исполнения части работ противоречит принципу юридического равенства, предусмотренному п. 1 ст. 1 ГК РФ, поскольку создает преимущественные условия кредитору, которому, следовательно, причитается компенсация не только за не исполненное в срок обязательство, но и за те работы, которые были выполнены надлежащим образом. Между тем превращение института неустойки в способ обогащения кредитора недопустимо и противоречит ее компенсационной функции.

В Определении Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда РФ от 06.10.2016 N 305-ЭС16-7657 было признано неправомерным такое условие договора, с указанием на то, что восстановление баланса интересов сторон за счет использования судом ст. 333 ГК РФ не является достаточной мерой.

Таким образом, взыскание неустойки исходя из цены договора без учета надлежащим образом выполненных работ по договору является неправомерным. Для того чтобы доказать обратное, необходимо доказать, что потери от просрочки в исполнении одной из частей обязательства привели к большим убыткам, чем номинальная стоимость самой этой части.

Разрешение на ввод объекта в эксплуатацию получено 17.05.2018г. и, согласно ч. 1 ст. 55 ГрК РФ представляет собой документ, который удостоверяет выполнение строительства, реконструкции объекта капитального строительства в полном объеме в соответствии с разрешением на строительство, проектной документацией, а также соответствие построенного, реконструированного объекта капитального строительства требованиям к строительству, реконструкции объекта капитального строительства, установленным на дату выдачи представленного для получения разрешения на строительство градостроительного плана земельного участка, разрешенному использованию земельного участка, а также ограничениям, установленным в соответствии с земельным и иным законодательством Российской Федерации.

Таким образом, суд считает возможным принять контррасчет    ответчика и взыскать неустойку в  размере 1 953 363,72 руб.

При указанных обстоятельствах иск подлежит частичному удовлетворению.

На основании  изложенного, руководствуясь ст.ст. 110, 123, 167-171 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,  

Р Е Ш И Л:

Взыскать с  общества с ограниченной ответственностью "ФЛЭТ И КО"  в пользу  акционерного общества "ЖЕЛДОРИПОТЕКА" 1 953 363 руб. 72 коп. неустойки, 7 993 руб.  в возмещение расходов по госпошлине.

В удовлетворении остальной части иска отказать.

Решение может быть обжаловано в Девятый арбитражный апелляционный суд в течение  месяца с даты его принятия.

Судья:

ФИО1