328/2020-54592(1) 

ДЕВЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД  127994, Москва, ГСП-4, проезд Соломенной Сторожки, 12  

адрес электронной почты: info@mail.9aac.ru адрес веб-сайта: http://www.9aas.arbitr.ru 

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

  № 09АП-82391/2019

Дело № А40-214973/17

г. Москва

04 марта 2020 года

Резолютивная часть постановления объявлена 27 февраля 2020 года  Полный текст постановления изготовлен 04 марта 2020 года  

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего судьи В.С. Гарипова, судей В.В. Лапшиной, Р.Г. Нагаева, 

при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1,  рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу  

конкурсного управляющего ООО «СПЕЦСТРОЙ» на определение Арбитражного суда г. Москвы от 12 декабря 2019 года по делу № А40-214973/17, принятое судьей В.А. Чернухиным, 

об оставлении без удовлетворения заявления конкурсного управляющего ФИО2  к АО «ЛСР.НЕДВИЖИМОСТЬ-М» о признании сделок недействительными и  

применении последствий недействительности сделок в рамках дела о банкротстве ООО «СПЕЦСТРОЙ» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) 

при участии в судебном заседании: 

конкурсный управляющий должника ФИО2 – лично, паспорт,  от АО «ЛСР.НЕДВИЖИМОСТЬ-М» - ФИО3 по дов. от 03.02.2020,  

Иные лица не явились, извещены 

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда города Москвы от 20.09.2018 должник ООО  «СПЕЦСТРОЙ» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) признан несостоятельным  (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство, конкурсным  управляющим утвержден ФИО2.  

27.09.2019 (согласно штампу канцелярии суда) в Арбитражный суд города  Москвы поступило заявление конкурсного управляющего ФИО2 к АО  «ЛСР.НЕДВИЖИМОСТЬ-М» о признании сделок должника недействительными и  применении последствий их недействительности.  

Арбитражный суд города Москвы определением от 12 декабря 2019 года,  руководствуясь ст. 32 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)», ст.ст.  

11, 12 ГК РФ, заявление конкурсного управляющего оставил без удовлетворения.  

Не согласившись с принятым определением, заявитель подал апелляционную  жалобу, в которой просит его отменить и удовлетворить требования.  

В обоснование своей позиции заявитель ссылается на нарушение норм права.  

В судебном заседании Девятого арбитражного апелляционного суда конкурсный  управляющий поддержал ее доводы и требования, представитель ответчика возражал  против ее удовлетворения.  

Законность и обоснованность принятого определения проверены по доводам  жалобы в соответствии со статьями 266, 268 АПК РФ.  

Суд апелляционной инстанции, изучив материалы дела, исследовав и оценив  имеющиеся в материалах дела доказательства, проверив доводы апелляционной жалобы,  заслушав участвующих в деле лиц, считает, что определение Арбитражного суда города  Москвы подлежит отмене.  

Заслушав мнения лиц, участвующих в деле, изучив в совокупности материалы  дела и представленные доказательства, суд первой инстанции пришел к выводу об отказе  в удовлетворении заявления конкурсного управляющего по следующим основаниям.  

Обращаясь в суд с настоящим заявлением, конкурсный управляющий со ссылкой  на ст. 61.1, п. 2 ст. 61.3 оспаривает сделки по зачету взаимных требований между  должником - обществом с ограниченной ответственностью «СпецСтрой» и АО "ЛСР.  НЕДВИЖИМОСТЬ-М" (ОГРН 

<

***>).  

Согласно пункту 1 статьи 61.1 Закона о банкротстве сделки, совершенные  должником или другими лицами за счет должника могут быть признаны  недействительными в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации  (далее - ГК РФ), а также по основаниям и в порядке, которые указаны в Законе о  банкротстве.  

Сделками признаются действия граждан и юридических лиц, направленные на  установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей (статья 153  ГК РФ).  

В соответствии с пунктом 1 статьи 61.8 Закона о банкротстве заявление об  оспаривании сделки должника подается в арбитражный суд, рассматривающий дело о  банкротстве должника, и подлежит рассмотрению в деле о банкротстве должника.  

Согласно статье 61.9 Закона о банкротстве, заявление об оспаривании сделки  должника может быть подано в арбитражный суд внешним управляющим или  конкурсным управляющим от имени должника по своей инициативе либо по решению  собрания кредиторов или комитета кредиторов, при этом срок исковой давности  исчисляется с момента, когда арбитражный управляющий узнал или должен был узнать о  наличии оснований для оспаривания сделки, предусмотренных настоящим Федеральным  законом.  

В силу части 1 статьи 166 Гражданского кодекса Российской Федерации, сделка  недействительна по основаниям, установленным настоящим Кодексом, в силу признания  ее таковой судом (оспоримая сделка) либо независимо от такого признания (ничтожная  сделка).  

Пунктом 1 статьи 167 Гражданского кодекса РФ предусмотрено, что  недействительная сделка не влечет юридических последствий, за исключением тех,  которые связаны с ее недействительностью, и недействительна с момента ее совершения.  

В соответствии с п.1 статьи 61.3 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)",  сделка, совершенная должником в отношении отдельного кредитора или иного лица,  

может быть признана арбитражным судом недействительной, если такая сделка влечет  или может повлечь за собой оказание предпочтения одному из кредиторов перед другими  кредиторами в отношении удовлетворения требований.  

Исходя из пункта 3 данной статьи, сделка, указанная в пункте 1 настоящей  статьи и совершенная должником в течение шести месяцев до принятия арбитражным  судом заявления о признании должника банкротом, может быть признана арбитражным  судом недействительной, если, сделка направлена на обеспечение исполнения  обязательства должника или третьего лица перед отдельным кредитором, возникшего до  совершения оспариваемой сделки, а также если сделка привела или может привести к  изменению очередности удовлетворения требований кредитора по обязательствам,  возникшим до совершения оспариваемой сделки; или если установлено, что кредитору  или иному лицу, в отношении которого совершена такая сделка, было известно о  признаке неплатежеспособности или недостаточности имущества либо об  обстоятельствах, которые позволяют сделать вывод о признаке неплатежеспособности  или недостаточности имущества.  

В ходе проведения конкурсного производства было установлено, что между АО  «ЛСР. Недвижимость-М» и ООО «СпецСтрой» были совершены ряд сделок по зачету  взаимных требований, а именно:  

04.09.2017 г. - сторонами подписан акт зачета взаимных требований в размере  300 000,00 руб.;  

26.02.2018 г. - сторонами подписан акт зачета взаимных требований в размере  125 163,37 руб.;  

02.02.2018 г. - сторонами подписан акт зачета взаимных требований в размере  262 500,00 руб.  

24.04.2018 г. - сторонами подписан Акт зачета взаимных требований № 1 в  размере 145 798,10 руб.;  

24.04.2018 г. - сторонами подписан Акт зачета взаимных требований № 2 в  размере 46 565,00 руб.  

Так. между АО «ЛСР. Недвижимость-М» и ООО «СпецСтрой» был заключен  Акт зачета взаимных требований от 04.09.2017 года, по условиям которого стороны в  порядке ст. 410 ГК РФ прекращают обязательства зачетом встречных однородных  требований на сумму в размере 300 000 рублей, в т.ч. НДС.  

Конкурсный управляющий в заявлении указывает, что данная сделка направлена  на обеспечение исполнения обязательства должника или третьего лица перед отдельным  кредитором, возникшего до совершения оспариваемой сделки, сделка привела или может  привести к изменению очередности удовлетворения требований кредитора по  обязательствам, возникшим до совершения оспариваемой сделки.  

Согласно п. 3 ст. 61.3 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», сделка,  указанная в пункте 1 настоящей статьи и совершенная должником в течение шести  месяцев до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом,  может быть признана арбитражным судом недействительной, если в наличии имеются  условия, предусмотренные абзацами вторым и третьим пункта 1 настоящей статьи, или  если установлено, что кредитору или иному лицу, в отношении которого совершена  такая сделка, было известно о признаке неплатежеспособности или недостаточности  имущества либо об обстоятельствах, которые позволяют сделать вывод о признаке  неплатежеспособности или недостаточности имущества.  

То есть вышеуказанный Акт зачета взаимных требований от 04.09.2017 г. был  заключен в сомнительный период.  

Между АО «ЛСР. Недвижимость-М» и ООО «СпецСтрой» были заключены: 

Акт зачета взаимных требований от 02.02.2018 года, по условиям которого  стороны в порядке ст. 410 ГК РФ прекращают обязательства зачетом встречных  однородных требований на сумму в размере 262 500 рублей, в т.ч. НДС.  

Акт зачета взаимных требований № 1 от 26.02.2018 года, по условиям которого  стороны в порядке ст. 410 ГК РФ прекращают обязательства зачетом встречных  однородных требований на сумму в размере 125 163 рублей 37 копеек, в т.ч. НДС.  

Акт зачета взаимных требований № 2 от 24.04.2018 года, по условиям которого  стороны в порядке ст. 410 ГК РФ прекращают обязательства зачетом встречных  однородных требований на сумму в размере 22 240 рублей 39 копеек, в т.ч. НДС.  

Акт зачета взаимных требований от 24.04.2018 года, по условиям которого  стороны в порядке ст. 410 ГК РФ прекращают обязательства зачетом встречных  однородных требований на сумму в размере 46 565 рублей, в т.ч. НДС.  

Конкурсный управляющий ссылается на то, что указанные зачеты (сделки)  направлены на обеспечение исполнения обязательства должника или третьего лица перед  отдельным кредитором, возникшего до совершения оспариваемой сделки, сделка привела  или может привести к изменению очередности удовлетворения требований кредитора по  обязательствам, возникшим до совершения оспариваемой сделки.  

В соответствии с п. 2 ст. 61.3 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве), сделка,  указанная в п. 1 настоящей статьи, может быть признана арбитражным судом  недействительной, если она совершена после принятия арбитражным судом заявления о  признании должника банкротом или в течение одного месяца до принятия арбитражным  судом заявления о признании должника банкротом.  

То есть вышеуказанные сделки были совершены после принятия Арбитражным  судом к производству поданного 15.11.2017 заявления о признании должника банкротом.  

Так же конкурсный управляющий указывает, что на момент совершения  указанных выше сделок должник отвечал признакам неплатежеспособности или  недостаточности имущества, а вывод об этом Ответчик должен был сделать на  основании того, что на момент совершения первой сделки (т.е. 04.09.2017 г.), в  отношении ООО «СпецСтрой» были вынесены решения суда о взыскании денежных  средств на общую сумму 4 800 000 рублей, при этом ссылается на решения арбитражных  судов по следующим делам: №№ А40-85509/17; А40-922238/17; А40-85509/17.  

Суд первой инстанции признал доводы конкурсного управляющего  обоснованными, однако пришел к выводу об отказе в удовлетворении заявления о  признании сделки недействительной и применении последствий недействительности  сделки в связи с пропуском срока исковой давности.  

Решением Арбитражного суда города Москвы от 20 сентября 2018 г. в  отношении Общества с ограниченной ответственностью «СПЕЦСТРОЙ» открыто  конкурсное производство сроком на шесть месяцев. Конкурсным управляющим  утвержден ФИО2.  

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 14 марта 2018 г. введено  наблюдение в отношении ООО «СпецСтрой», временным управляющим утвержден  ФИО2  

Заявление о признании недействительной сделки, совершенной должником и  применении последействия недействительности сделки было подано конкурсным  управляющим 27 сентября 2019 г.  

В ст. 61.9 ФЗ РФ «О несостоятельности (банкротстве)» закреплено, что заявление  об оспаривании сделки должника может быть подано в арбитражный суд внешним или  

конкурсным управляющим, при этом срок исковой давности исчисляется с момента,  когда арбитражный управляющий узнал или должен был узнать о наличии  предусмотренных ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» оснований для оспаривания  сделки.  

Согласно разъяснениям, данным в п. 32 Постановления Высшего Арбитражного  Суда Российской Федерации N 63, "заявление об оспаривании сделки на основании  статей 61.2 или 61.3 Закона о банкротстве может быть подано в течение годичного срока  исковой давности (пункт 2 статьи 181 ГК РФ). В соответствии со статьей 61.9 ФЗ «О  несостоятельности (банкротстве)» срок исковой давности по заявлению об оспаривании  сделки должника исчисляется с момента, когда первоначально утвержденный внешний  или конкурсный управляющий узнал или должен был узнать о наличии оснований для  оспаривания сделки, предусмотренных статьями 61.2 или 61.3 ФЗ «О несостоятельности  (банкротстве)».  

Если внешний или конкурсный управляющий узнал о наличии оснований для  оспаривания сделки до момента его утверждения при введении соответствующей  процедуры (например, в результате осуществления полномочий временного  управляющего в процедуре наблюдения), то исковая давность начинает течь со дня его  утверждения.  

Более того, зачет взаимных требований № 1 от 24.04.2018 г. и зачет взаимных  требований № 2 от 24.04.2018 г. были заключены в тот период, когда ФИО2  исполнял обязанности временного управляющего и при должном исполнении  возложенных на него обязанностей не мог не знать о заключении данных зачетов и  отражении их в бухгалтерском учете.  

В соответствии с ч. 2 ст. 199 ГК РФ исковая давность применяется судом только  по заявлению стороны в споре, сделанному до вынесения судом решения. Истечение  срока исковой давности является основанием к вынесению судом решения об отказе в  иске.  

На основании изложенного, суд первой инстанции сделал вывод, что заявление  конкурсного управляющего не подлежит удовлетворению, поскольку им пропущен срок  исковой давности.  

Апелляционный суд полагает обоснованными доводы апелляционной жалобе  конкурсного управляющего должника.  

В рамках дела № А40-214973/17-8-292«Б» о банкротстве ООО «СпецСтрой»  рассматривается заявление конкурсного управляющего должником о привлечении к  субсидиарной ответственности контролирующих должника лиц за искажение и (или)  отсутствие бухгалтерского учета, бухгалтерской документации ООО «СпецСтрой».  

Заявитель апелляционной жалобы указывает, что бухгалтерские документы  временному управляющему, а также конкурсному управляющему, переданы не были,  сведения о заключении спорных зачетов и отражении их в бухгалтерском учете, у  временного управляющего, а также у конкурсного управляющего отсутствовали.  Доказательств обратного в материалы дела не представлено.  

О заключении данных спорных сделок конкурсный управляющий узнал только в  ходе судебного заседания 03 сентября 2019 года, в рамках рассмотрения требования ООО  «УК «Нахабино Ясное» о включении в реестр требований кредиторов ООО «СпецСтрой»  по делу № А40-214973/17-8-292 «Б». Документы, подтверждающие совершение данных  сделок, были представлены АО «ЛСР. Недвижимость-М» в Арбитражный суд г. Москвы,  

На данное обстоятельство о дате получения сведений о совершении спорных  сделок должником указано конкурсным управляющим в заявлении о признании  недействительными сделок по зачету взаимных требований между должником,  

обществом с ограниченной ответственностью «СпецСтрой» и АО "ЛСР.  НЕДВИЖИМОСТЬ-М" (ОГРН 1027739061844).  

Суд первой инстанции указывает, что зачеты взаимных требований № 1 от  24.04.2018 г. и зачет взаимных требований № 2 от 24.04.2018 г., были заключены в тот  период, когда ФИО2 исполнял обязанности временного управляющего и при  должном исполнении возложенных на него обязанностей не мог не знать о заключении  данных зачетов и отражении их в бухгалтерском учете.  

Фактически, суд ставит зависимость получения информации о заключении  данных зачетов от должного исполнения ФИО2 возложенных на него  обязанностей временного управляющего. Если исполнял обязанности должным образом -  значит должен был знать о зачетах взаимных требований между должником, обществом  с ограниченной ответственностью «СпецСтрой» и АО "ЛСР. НЕДВИЖИМОСТЬ- М"(ОГРН 

<

***>).  

Данный вывод сделан при отсутствии необходимых доказательств данным  обстоятельствам.  

В материалах данного обособленного спора по делу № А40-214973/17-8-292 «Б»  о признании недействительными сделок по зачету взаимных требований между  должником и АО "ЛСР. НЕДВИЖИМОСТЬ-М" (ОГРН 

<

***>) отсутствуют  доказательства того, что конкурсный управляющий на момент открытия конкурсного  производства в отношении ООО «СпецСтрой» мог и должен был знать о заключенных  зачетах взаимных требований.  

Напротив, конкурсный управляющий представил направленный им в адрес  ответчика запрос о предоставлении документальных доказательств по отношениям с  должником, однако доказательств исполнения ответчиком этого запроса не  представлено.  

В ст. 61.9 ФЗ РФ «О несостоятельности (банкротстве)» закреплено, что  заявление об оспаривании сделки должника может быть подано в арбитражный суд  внешним или конкурсным управляющим, при этом срок исковой давности исчисляется с  момента, когда арбитражный управляющий узнал или должен был узнать о наличии  предусмотренных ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» оснований для оспаривания  сделки.  

Заявление о признании недействительной сделки, совершенной должником, и о  применении последействия недействительности сделки по зачету взаимных требований  между должником и АО "ЛСР. НЕДВИЖИМОСТЬ-М" (ОГРН 

<

***>), было  подано конкурсным управляющим 27 сентября 2019 г., то есть менее чем через один год  после того, как конкурсному управляющему стало известно о совершении данных  сделок.  

Ответчиком не указано, какие действия не выполнены временным и конкурсным  управляющим в целях получения информации и документальных доказательств  относительно спорных сделок, при том что сам ответчик уклонился от их предоставления  заявителю апелляционной жалобы.  

Таким образом, оснований для вывода о пропуске срока на обращение с  требованием, что послужило основанием для отказа в удовлетворении требования, не  имеется.  

На основании изложенного и руководствуясь статьями 176, 266-269, 272  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный  апелляционный суд  

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 12 декабря 2019 года по делу   № А40-214973/17 отменить.  

Признать недействительными следующие сделки по зачету взаимных  требований между должником - обществом с ограниченной ответственностью  «СпецСтрой» и АО "ЛСР. НЕДВИЖИМОСТЬ-М" (ОГРН

<

***>):  

- от 04.09.2017 г. - по зачету взаимных требований в размере 300 000,00 руб.;  - от 26.02.2018 г. - по зачету взаимных требований в размере 125 163,37 руб.;  - от 02.02.2018 г. - по зачету взаимных требований в размере 262 500,00 руб.;  - от 24.04.2018 г. - по зачету взаимных требований в размере 145 798,10 руб.;  - от 24.04.2018 г. - по зачету взаимных требований в размере 46 565,00 руб.  

Применить последствия недействительности сделок в соответствии с  положениями ст. 61.6 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" и ст.  1105 ГК РФ, а именно:  

Взыскать с АО "ЛСР. НЕДВИЖИМОСТЬ-М" (ОГРН 

<

***>) в пользу  ООО «СпецСтрой» денежные средства в размере 880 006 (Восемьсот восемьдесят тысяч  шесть) рублей 47 копеек,  

Восстановить задолженность должника - ООО «СпецСтрой» перед АО "ЛСР.  НЕДВИЖИМОСТЬ-М" (ОГРН 

<

***>) в размере 880 006 (Восемьсот  восемьдесят тысяч шесть) рублей 47 копеек.  

Взыскать с АО "ЛСР. НЕДВИЖИМОСТЬ-М" (ОГРН 

<

***>) в пользу  ООО «СпецСтрой» расходы по оплате государственной пошлины в размере 6 000 (Шесть  тысяч) рублей по заявлению и 3 000 (три тысячи) рублей по апелляционной жалобе.  

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в  законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение месяца со дня  изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.  

Председательствующий судья В.С. Гарипов  

Судьи: В.В. Лапшина  

Р.Г. Нагаев 

Телефон справочной службы суда – 8 (495) 987-28-00.