ОДИННАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

443070, г. Самара, ул. Аэродромная, 11А, тел. 273-36-45

www.11aas.arbitr.ru, e-mail: info@11aas.arbitr.ru

 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

апелляционной инстанции по проверке законности и

обоснованности решения арбитражного суда,

не вступившего в законную силу

Дело №  А55-2262/2023

г. Самара

23 мая 2024 года

11АП-5755/2024

 

Резолютивная часть постановления объявлена 14 мая 2024 года

постановление в полном объеме изготовлено 23 мая 2024 года

 

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего судьи Колодиной Т.И., судей Барковской О.В., Котельникова А.Г. при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Хоробровым И.Д., рассмотрев в открытом судебном заседании 14.05.2024 апелляционную жалобу Акционерного общества "Тевис" на решение Арбитражного суда Самарской области от 29.08.2023 по делу №А55-2262/2023 (судья Балькина Л.С.)

по иску Общества с ограниченной ответственностью "Элитстрой" к Акционерному обществу "Тевис" об оспаривании требования,

третье лицо, не заявляющее самостоятельных требований относительно предмета спора, ПАО «Промсвязьбанк»,

 

в судебное заседание явились:

от истца - ФИО1, доверенность от 10.04.2023, удостоверение адвоката,

от ответчика - ФИО2, доверенность от 03.02.2023, паспорт, диплом,

иные лица, участвующие в деле, не явились, извещены, 

 

установил:

Общество с ограниченной ответственностью "Элитстрой" обратилось в Арбитражный суд Самарской области с иском к Акционерному обществу "Тевис" о признании недействительным требования Акционерного общества «ТЕВИС» № 488 от 20.01.2023 к Публичному акционерному обществу «Промсвязьбанк» об уплате по банковской гарантии № 00706-22-03 от  25.10.2022 денежных средств в размере                   5 433 380 руб. 78 коп.

Решением Арбитражного суда Самарской области от 29.08.2023 исковые требования удовлетворены в полном объеме.

Постановлением Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 05.12.2023 решение Арбитражного суда Самарской области от 29.08.2023 по делу № А55-2262/2023 отменено, принят новый судебный акт о признании недействительным требования Акционерного общества "Тевис" № 488 от 20.01.2023 к Публичному акционерному обществу "Промсвязьбанк" в части уплаты по банковской гарантии № 00706-22-03 от 25.10.2022 денежной суммы в размере 1 991 152 руб. 26 коп., в удовлетворении остальной части иска отказано.

Постановлением Арбитражного суда Поволжского округа от 04.04.2024 Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 05.12.2023 отменено, дело направлено на новое рассмотрение в Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд.

Определением Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 11.04.2024 апелляционная жалоба принята на новое рассмотрение с назначением судебного заседания на 14.05.2024.

Информация о принятии апелляционной жалобы к производству, о времени и месте судебного заседания размещена арбитражным судом на официальном сайте Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» по адресу: www.11aas.arbitr.ru в соответствии с порядком, установленным ст. 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Лица, участвующие в деле, не обеспечившие явку в судебное заседание, извещены надлежащим образом о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, в том числе в силу ч. 6 ст. 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, а также  публично путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на сайте суда в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет», в связи с чем жалоба рассмотрена в их отсутствие.

В обоснование апелляционной жалобы ответчик ссылался на избрание истцом ненадлежащего способа защиты ввиду отсутствия у истца собственного материально-правового интереса; на обоснованность требования ответчика о выплате по банковской гарантии, поскольку истцом нарушен срок выполнения работ по контракту; на неподсудность Арбитражному суду Самарской области настоящего дела.

Истец возражал против удовлетворения апелляционной жалобы по основаниям, изложенным в отзыве, который в соответствии со ст. 262 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации приобщен судом апелляционной инстанции к материалам дела.

Исследовав материалы дела, оценив доводы и возражения сторон, проверив в соответствии со статьями 258, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правомерность применения судом первой инстанции норм материального и процессуального права, соответствие выводов, содержащихся в судебном акте, установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам, Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд не усматривает оснований для отмены решения Арбитражного суда Самарской области от 29.08.2023 по делу №А55-2262/2023. При этом суд исходит из следующего.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, между АО «ТЕВИС» (заказчик) и ООО «ЭлитСтрой» (подрядчик) был заключен договор подряда №189-22С от 21.04.2022, в по условиям которого ответчик поручил, а истец принял на себя обязательство выполнить в соответствии с техническим заданием работы, описанные в п. 1.1. договора. Стоимость работ в редакции дополнительного соглашения № 1 составила 42 731 550 руб. 02 коп. 

Условиями заключенного между сторонами договора (Приложение № 4) предусмотрено обеспечение исполнения обязательств подрядчика путем предоставления независимой (банковской) гарантии на сумму 6 434 072 руб.

Истцом ответчику была предоставлена банковская гарантия № 00706-22-03 от 25.10.2022 на сумму 6 434 072 руб., выданная ПАО «Промсвязьбанк».

Истцом 25.01.2023 от ПАО «Промсвязьбанк»» получено сообщение, которым гарант информировал Общество с ограниченной ответственностью «ЭлитСтрой» о поступлении от Акционерного общества «ТЕВИС» требования об уплате по банковской гарантии № 00706-22-03 от 25.10.2022 в размере 5 433 380 руб. 78 коп.

Обращаясь в суд, истец указал, что им надлежащим образом исполнялись обязательства по договору, напротив, ответчиком допущены нарушения, выразившееся в неоплате выполненных истцом работ.

Истцом в материалы дела представлены акт о приемке выполненных работ по форме КС-2 от 25.08.2022 № 358-1 на сумму 6 646 059,42 руб. и справка КС-3 от 25.08.2022 на ту же сумму. Данные документы подписаны ответчиком без замечаний и возражений.

Кроме того, истцом представлен подписанный им в одностороннем порядке акт КС-2 от 21.11.2022 № 358-2 на сумму 7 646 835,01 руб., получение которого ответчиком не оспаривалось. Данный акт КС-2 и справка КС-3 ответчиком подписаны не были, письмом от 09.01.2023 № 40/05 ответчик отказался от исполнения договора подряда № 189-22С от 21.04.2022.

Как следует из материалов дела, обращаясь в банк, ответчик указал, что обязательства по договору выполнены истцом только на сумму 6 646 059,42 руб., что составляет 15,553% от общего объема работ, подлежащих выполнению. 

Однако, как указывает истец, представленные им акты от 25.08.2022 и от 21.11.2022 свидетельствуют о выполнении им в полном объеме работ по первому объекту работ на сумму 14 292 894,43 руб., работы по остальным трем объектам не были выполнены истцом ввиду непредставления ответчиком необходимой для выполнения работ разрешительной документации, в связи с чем истец письмом от 15.12.2022 заявил об отказе от договора в части работ по данным объектам. 

Удовлетворяя исковые требования, суд первой инстанции исходил из следующего.

Работы, предусмотренные договором, были предъявлены истцом к приемке письмами от 30.08.2022, от 28.12.2022, т.е. до момента отказа ответчика от договора и до момента направления ответчиком в банк оспариваемого требования.

Согласно п. 1.5. приложения № 4 к договору бенефициар вправе заявить требование платежа в произвольной форме, указав в своем требования на обстоятельства, наступление которых влечет выплату по независимой гарантии и сумму требования (с приложением расчета), подлежащего удовлетворению гарантом.

Суд первой инстанции указал, что по состоянию на дату направления в банк оспариваемого требования ответчик каких-либо претензий о выплате неустоек, штрафов с обоснованием расчета, периода начисления по договору истцу не направлял, материалы дела таких доказательств не содержат, авансирование работ не производилось, что пояснил в судебном заседании представитель ответчика.

Кроме того, в оспариваемом требовании № 488 от 20.01.2023 ответчик не учел предъявление к приемке ответчиком до отказа от договора работ на сумму, превышающую сумму, указанную ответчиком в требовании. Так, в требовании, направленном в банк, ответчик указал на выполнение подрядчиком работ лишь на сумму 6 646 059 руб. 45 коп., тогда как к моменту направления требования ответчиком уже был получен акт КС-2 от 21.11.2022 на сумму 7 646 835,01 руб.

При указанных обстоятельствах суд первой инстанции пришел к выводу о неправомерности расчета, приведенного ответчиком в оспариваемом требовании.

Придя к выводу о том, что ответчик не представил доказательств наличия конкретных денежных обязанностей на стороне истца (неустойки, убытков, штрафа и т.п.), связанных с основным обязательством, по которому произведена выплата банковской гарантии, объективно существовавших на момент предъявления требования о выплате банковской гарантии, суд первой инстанции удовлетворил иск.

Суд апелляционной инстанции соглашается с выводами суда первой инстанции и отмечает следующее.

В соответствии с п. 1 ст. 368 Гражданского кодекса Российской Федерации по независимой гарантии гарант принимает на себя по просьбе другого лица (принципала) обязательство уплатить указанному им третьему лицу (бенефициару) определенную денежную сумму в соответствии с условиями данного гарантом обязательства независимо от действительности обеспечиваемого такой гарантией обязательства. Требование об определенной денежной сумме считается соблюденным, если условия независимой гарантии позволяют установить подлежащую выплате денежную сумму на момент исполнения обязательства гарантом.

Требование бенефициара об уплате денежной суммы по независимой гарантии должно быть представлено в письменной форме гаранту с приложением указанных в гарантии документов. В требовании или в приложении к нему бенефициар должен указать обстоятельства, наступление которых влечет выплату по независимой гарантии (п. 1 ст.374 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Как следует из материалов дела, в требовании от 20.01.2023 ответчик указал четыре объекта, по которым подлежали выполнению работы, сроки выполнения работ по каждому объекту, стоимость таких работ, а также общую стоимость всех работ – 42 731 550,02 руб. При этом ответчик со ссылкой на акт КС-2 № 358-1 от 25.08.2022 указал, что по первому объекту «реконструкция тепловой сети 1 ввода от ТЭЦ ВАЗа до УПМ-2 D1000 на D1200. ОП и ОО СМР» подрядчиком выполнены работы на сумму 6 646 059,42 руб., тогда как стоимость работ по данному объекту составляла 17 182 384,74 руб.

Как следует из материалов дела, до момента направления в банк требования ответчиком был получен акт КС-2 от 21.11.2022 № 358-2 на сумму 7 646 835,01 руб. В подтверждение передачи данного акта ответчику в материалы дела представлены письма от 21.11.2022 № 459/22 и от 14.12.2022 № 539/22 (т. 4 л.д. 43, 47).

В ответ на письмо истца от 21.11.2022 № 459/22 ответчик письмом от 28.11.2022 №40/14080 (т. 4 л.д. 39-42) сообщил о возвращении ряда актов по заключенным между сторонами договорам подряда, в том числе и спорного акта, указав в качестве причины возврата акта от 22.11.202 № 358-2 по рассматриваемому договору отсутствие надлежащим образом оформленной исполнительной документации.

При письме от 12.12.2022 № 524/22, врученном ответчику 12.12.2022, истец передал ответчику исполнительную документацию(т. 4 л.д. 49).

Письмом от 28.12.2022 № 592/22 истец уведомил ответчика о подписании ряда актов КС-2 о приемке выполненных работ, в том числе спорного акта в одностороннем порядке ввиду необоснованного возврата ответчиком актов.

Согласно ч. 1 ст. 711 Гражданского Кодекса Российской Федерации если договором подряда не предусмотрена предварительная оплата выполненной работы или отдельных ее этапов, заказчик обязан уплатить подрядчику обусловленную цену после окончательной сдачи результатов работы при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок, либо с согласия заказчика досрочно.

Сдача результата работ подрядчиком и приемка его заказчиком оформляются актом, подписанным обеими сторонами. При отказе одной из сторон от подписания акта в нем делается отметка об этом и акт подписывается другой стороной (п. 4 ст. 753 Гражданского Кодекса Российской Федерации).

В силу указанных норм права и согласно п. 8 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного суда Российской Федерации от 24.01.2000 № 51 "Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда" основанием для возникновения обязательства заказчика по оплате выполненных работ является сдача результата работ заказчику.

По смыслу ст. 726 Гражданского кодекса Российской Федерации, отказываясь оплачивать переданные результаты подрядных работ по причине не передачи подрядчиком исполнительной документации, заказчик обязан доказать, что отсутствие такой документации исключает возможность использования объекта подряда по прямому назначению. Само по себе непредоставление подрядчиком исполнительной документации не может являться основанием для отказа в оплате фактически выполненных работ, учитывая, что заказчик не лишен права предъявить самостоятельные требования о передаче исполнительной документации при ее отсутствии.

При этом суд апелляционной инстанции отмечает, что доказательства выполнения работ с ненадлежащим качеством либо в меньшем объеме, чем отражено в спорном акте, а также в целом по первому объекту «реконструкция тепловой сети 1 ввода от ТЭЦ ВАЗа до УПМ-2 D1000 на D1200. ОП и ОО СМР» ответчиком не представлены. Равным образом ответчиком не представлены доказательства того, что отсутствие какой-либо исполнительной документации исключает возможность использования объекта подряда по его прямому назначению.

При указанных обстоятельствах суд апелляционной инстанции приходит правомерности выводов суда первой инстанции о том, что истцом по первому объекту «реконструкция тепловой сети 1 ввода от ТЭЦ ВАЗа до УПМ-2 D1000 на D1200. ОП и ОО СМР» выполнены работы на большую сумму, чем указал ответчик в требовании, предъявленном в банк, а именно: работы выполнены на сумму 14 292 894,43 руб.

Согласно ч. 1 ст. 708 Гражданского Кодекса Российской Федерации в договоре подряда указываются начальный и конечный сроки выполнения работы. По согласованию между сторонами в договоре могут быть предусмотрены также сроки завершения отдельных этапов работы (промежуточные сроки).

Согласно графику производства работ (приложение № 5 к дополнительному соглашению № 1 к договору) срок выполнения строительно-монтажных работ по указанному выше объекту - сентябрь 2022 года, восстановление нарушенного благоустройства и сдача исполнительной документации - октябрь 2022 года.

Как указано выше, работы по объекту «реконструкция тепловой сети 1 ввода от ТЭЦ ВАЗа до УПМ-2 D1000 на D1200. ОП и ОО СМР» сданы ответчиком по акту КС-2 от 25.08.2022 № 358-1, в котором указан период выполнения работ с 09.08.2022 по 25.08.2022 и по акту КС-2 от 21.11.2022 № 358-2, в котором указан период выполнения работ с 11.11.2022 по 21.11.2022, и который первоначально вручен истцом ответчику при письме от 22.11.2022. Доказательства выполнения работ и их сдачи ответчику ранее указанных дат истцом не представлены.

Пояснения истца о том, что выполнение работ в срок подтверждается протоколами испытаний от 12.08.2022, суд апелляционной инстанции отклоняет как несостоятельные, поскольку из представленных истцом протоколов не следует, что все работы по объекту завершены к 12.08.2022 и сданы ответчику. Суд апелляционной инстанции также принимает во внимание, что истец не привел объективные причины, которые препятствовали ему сдать ответчику все работы в августе 2022 года в случае их завершения и представить ответчику к приемке работы, которые истец впоследствии отразил в акте от 22.11.2022 №358-2.

Тот факт, что выполнение работ находилось под контролем прокуратуры и администрации, а также сама по себе необходимость завершения работ до начала отопительного сезона, на что также ссылался истец, автоматически не свидетельствуют, что работы истцом завершены в установленный графиком производства работ срок. Доказательства выполнения работ в срок, отвечающие требованиям ст. 68 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, истец не представил.

Ссылки истца на иные арбитражные дела суд апелляционной инстанции отклоняет, поскольку, как установлено судом апелляционной инстанции, согласно сведениям, размещенным в автоматизированной системе "Картотека арбитражных дел" в делах №А55-2264/2023 и №А55-2265/2023 имели место быть иные фактические обстоятельства спора, а решение суда по делу № А55-2263/2023 не вступило в законную силу.

На основании изложенного суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что срок выполнения работ по указанному объекту истцом нарушен, т.е. им допущено ненадлежащее исполнение обязательств по договору, что является обстоятельством, наступление которого влечет выплаты по банковской гарантии.

Относительно срока выполнения работ по остальным трем объектам суд апелляционной инстанции отмечает, что материалами дела подтверждается, что истцом работы не были выполнены ввиду отсутствия необходимой для производства работ разрешительной документации, в частности ответчиком истцу не передано разрешение на производство земляных работ, что явилось основанием для отказа истца от исполнения договора в части данных объектов, выраженном в письме от 23.12.2022 № 581/22.

В материалах дела имеется распоряжение заместителя главы городского округа Тольятти от 02.12.2022 № 9197-р/7 об отказе в выдаче разрешения на проведение земляных работ, в котором указано, что в выдаче разрешения отказано по результатам рассмотрения заявления самого Акционерного общества "Тевис", поскольку им были представлены документы, не соответствующие требованиям п. 2.8.1 Административного регламента, а именно: в связи с отсутствием согласования плана трассы со специализированными организациями, правообладателями земельных участков, на территории которых будут производиться земляные работы, а также с правообладателями смежных земельных участков. 

Ссылки ответчика на то, что истец должен был самостоятельно получать необходимую разрешительную документацию, в том числе разрешение на производство земляных работ, являются несостоятельными, поскольку условиями договора между сторонами такая обязанность на подрядчика не возложена. При этом ответчик также не представил доказательства выдачи истцу соответствующей доверенности на представление его интересов при получении необходимых согласований.

Следует также отметить, что отказ истца от договора в части трех объектов, по основаниям, изложенным в письме от 23.12.2022 № 581/22 (непередача ответчиком разрешительной документации) ответчиком не оспорен и судом недействительным не признавался.

Суд кассационной инстанции в постановлении от 04.04.2024 по настоящему делу указал на правильность выводов суда апелляционной инстанции о нарушении истцом срока выполнения работ по объекту «реконструкция тепловой сети 1 ввода от ТЭЦ ВАЗа до УПМ-2 D1000 на D1200. ОП и ОО СМР» и об отсутствии вины истца в невыполнении в срок работ по остальным трем объектам.

Согласно условиям выданной гарантии обстоятельствами, при наступлении которых  должна быть выплачена сумма гарантии, является ненадлежащее выполнение или невыполнение принципалом основного обязательства.

Нарушение срока выполнения работ по одному объекту свидетельствует о том, что допущено ненадлежащее исполнение обязательств по договору.

В постановлении суда кассационной инстанции от 04.04.2024 отражено, что при рассмотрении кассационной жалобы ответчик пояснил, что им было предъявлено требование о взыскании неустойки.

Между тем из условий раздела 12 договора об ответственности сторон не усматривается, что за неисполнение или ненадлежащее исполнение договора, в том числе, за нарушение срока выполнения работ стороны предусмотрели такой вид ответственности как начисление неустойки или иных штрафных санкций.

Как указано выше, судом первой инстанции установлено, что по состоянию на дату направления ответчиком в банк оспариваемого требования каких-либо претензий в адрес истца с требованием о выплате неустоек, штрафов с обоснованием расчета, периода начисления ответчик не направлял. Равным образом ответчик не доказал наличие у истца обязанностей по выплате неустойки, убытков, штрафа и пр., которые были бы связаны с нарушением условий договора о сроке выполнения работ.

Как пояснил в судебном заседании суда апелляционной инстанции 14.05.2024 представитель ответчика, заявленное им требование не является требованием о возмещении неустойки.

Согласно пункта 12.1 договора подрядчик обязан возместить заказчику убытки, причиненные подрядчиком нарушением своих обязательств по договору.

Однако доказательства несения убытков ввиду просрочки выполнения истцом работ по объекту «реконструкция тепловой сети 1 ввода от ТЭЦ ВАЗа до УПМ-2 D1000 на D1200. ОП и ОО СМР» ответчик не представил.

Приведенные в апелляционной жалобе доводы об избрании истцом ненадлежащего способа защиты суд апелляционной инстанции отклоняет как основанные на неверном толковании ответчиком норм материального права. Доводы ответчика о неподсудности настоящего спора Арбитражному суду Самарской области также подлежат отклонению, поскольку определение суда первой инстанции от 14.07.2023 об отказе в передаче дела по подсудности вступило в законную силу (Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 31.07.2023).

На основании изложенного, учитывая отсутствие нарушений, являющихся основанием для безусловной отмены судебного акта по ч. 4 ст. 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, решение Арбитражного суда Самарской области от 29.08.2023 по делу №А55-2262/2023 является законным и обоснованным, а апелляционная жалоба - не подлежащей удовлетворению.

В соответствии со ст. 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации расходы по оплате государственной пошлины за рассмотрение апелляционной жалобы относятся на ответчика и понесены им при предъявлении жалобы.

Руководствуясь статьями 268 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд 

 

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Самарской области от 29.08.2023 по делу №А55-2262/2023 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Арбитражный суд Поволжского округа в течение двух месяцев со дня его принятия с направлением кассационной жалобы через арбитражный суд первой инстанции.

 

Председательствующий судья                                                             Т.И. Колодина

 

Судьи                                                                                                      О.В. Барковская

 

А.Г. Котельников