ДЕВЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД  127994, Москва, ГСП-4, проезд Соломенной cторожки, 12  

адрес электронной почты: 9aas.info@arbitr.ru 

адрес веб.сайта: http://www.9aas.arbitr.ru 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

  № 09АП-19918/2024

Дело № А40-166649/23

г. Москва

22 апреля 2024 года

Резолютивная часть постановления объявлена 22 апреля 2024 года  Постановление изготовлено в полном объеме 22 апреля 2024 года  

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:  

председательствующего судьи: Фриева А.Л., судей: Новиковой Е.М., Порывкина П.А., 

при ведении протокола секретарем судебного заседания Саидмурадовым А.Ф.,  

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу АО  «МОНТИНВЕСТ» на Решение Арбитражного суда г. Москвы от 19.02.2024 по делу №  А40-166649/23 по иску АО «МОНТИНВЕСТ» (НЗА: 20150005766) к ответчику ООО  «ВСЕВОЛОЖСКИЙ» (ОГРН: 

<

***>) о взыскании 10 224 396,14 руб.,  

по встречному иску ООО «ВСЕВОЛОЖСКИЙ» к АО «МОНТИНВЕСТ» о взыскании 9  376 776,53 руб.,  

При участии в судебном заседании: от истца: не явился, извещен, от ответчика: ФИО1 по доверенности от 10.11.2023, 

У С Т А Н О В И Л:

С учетом уточнений требований в порядке ст. 49 АПК РФ, АО  «МОНТИНВЕСТ» заявлено требование к ООО «ВСЕВОЛОЖСКИЙ» о взыскании  задолженности по договору № ГП-ВС-МО-0034-03/2017 от 14.03.2017 в размере 9 737  520 руб. 13 коп., неустойки за период с 17.11.2022 по 18.07.2023 в размере 486 876 руб.  01 коп.  

Определением от 25.09.2023 к совместному рассмотрению с первоначальным  иском принято к производству встречное исковое заявление к ООО  «ВСЕВОЛОЖСКИЙ» к АО «МОНТИНВЕСТ» о взыскании убытков в размере 9 376  776 руб. 53 коп.  

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 19.02.2024 первоначальный иск  удовлетворен в части 2 782 416,61 руб. гарантийного удержания, 139 120,83 руб.  неустойки. Встречный иск удовлетворен, взыскано 9 376 776,53 руб. убытков.  Произведен зачет встречных требований, в результате которого с АО  «МОНТИНВЕСТ» в пользу ООО «ВСЕВОЛОЖСКИЙ» взысканы убытки в размере 6  455 239 руб. 09 коп., а также расходы по оплате госпошлины в размере 48 704 руб.  

Истец по первоначальному иску, не согласившись с решением суда, обратился с  апелляционной жалобой, в которой просил решение суда первой инстанции изменить,  удовлетворив первоначальный иск в полном объеме, встречный иск удовлетворить в  части, произвести зачет встречных требований.  

Законность и обоснованность решения проверены в соответствии с главой 34  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ).  

Суд апелляционной инстанции, исследовав и оценив имеющиеся в материалах  дела доказательства, считает, что основания для отмены или изменения решения  Арбитражного суда г. Москвы от 19.02.2024 в обжалуемой части отсутствуют, исходя  из следующего.  

Как следует из искового заявления, между АО «МОНТИНВЕСТ» Р.Сербия  (Генеральный Подрядчик) и ООО «ВСЕВОЛОЖСКИЙ» (Заказчик), 14.03.2017г. был  заключен договор генподряда № ГП-ВС-МО-0034-03/2017, на строительство объекта  «Многоквартирный жилой дом с подземной автостоянкой и нежилыми помещениями»  по адресу: 

<

...> вл.5.  

Истец указывает, что в соответствии с п. 2.1 договора и актами выполненных  работ КС-2, КС-3, КС-11, выполнил СМР в полном объёме на сумму 829.194.119,30  рублей (с учетом НДС), фактически Заказчиком оплачено Истцу 817 734 41,32 руб.  

В соответствии с п.п. 4.1-4.3. договора, оплата выполненных Генподрядчиком  работ, производится Заказчиком на основании ежемесячных актов КС-2, КС-3, в  течение 10 рабочих дней с даты выставления подрядчиком счета и счета-фактуры на  основании подписанных обеими сторонами актов приемки выполненных работ и  справок о стоимости выполненных работ и затрат. Заказчик производит оплату  выполненных Генподрядчиком работ, с ежемесячным удержанием Заказчиком 5%  (Пяти процентов) - гарантийная сумма. Удержанные Заказчиком в качестве  гарантийной суммы, денежные средства по настоящему договору, подлежат возврату  Генеральному подрядчику в срок, установленный п.1.1.5 и ст. 26 Договора, по  истечению гарантийного срока. Возврат гарантийного удержания по СМР -  производится Заказчиком по истечении гарантийного срока, установленного п.26.2.  договора - по истечении 5 лет. Гарантийный срок на возврат гарантийного депозита 5%  по стоимости технологического и инженерного оборудования, входящего в состав  объекта; - составляет 3 (три) года или в соответствии с гарантиями поставщика такого  оборудования.  

Гарантийная сумма, удержанная Заказчиком по исполненному в полном объеме  договору генподряда, подтверждена Ответчиком надлежащими двусторонними  документами по исполнению договора - актом КС-11 б/н от 30.10.2020г, ДС № 20 от  02.07.2020, актом сверки взаимных расчетов составила 11 459 705,98руб. (с учетом  НДС), в том числе, 10 066 576,58 руб. - гарантийная сумма 5% - по стоимости  технологического и инженерного оборудования на объекте.  

Гарантийный срок на возврат гарантийного депозита 5% по технологическому и  инженерному оборудованию, согласно п. 1.1.5 и ст. 26 договора - 3 (три) года.  Указанный гарантийный срок исчисляется с даты подписания первого передаточного  акта или иного документа о передаче объекта долевого строительства.  

Разрешение на ввод объекта в эксплуатацию № 77-210000-009122-2019 -  получено Заказчиком 23.09.2019г.  

Первый Акт о передаче объекта долевого строительства подписан - 15.11.2019г.,  данный факт подтвержден Ответчиком письменным уведомлением в адрес Истца № 19- ВСЕ от 12.03.2020г.  

В соответствии с изложенным срок для возврата Ответчиком части гарантийной  суммы по технологическому и инженерному оборудованию Истцу наступил с  16.11.2022 (15.11.2019+3 года) в размере 10 066 576,58 руб. (с учетом уточнения  исковых требований 9 737 520,13 руб.) 16.11.2022 и 01.12.2022г.  

 Истец направил в адрес Ответчика претензию с приложением счета на оплату  части гарантийного удержания, относящегося к технологическому, инженерному  оборудованию, в сумме 10 066 576,58 рублей. Однако, Ответчик, не мотивированно  уклонился от оплаты удержанных денежных средств.  

С учетом уточнения исковых требований истец просил взыскать сумму  гарантийного удержания 9 737 520,13 руб.  

В силу пункта 1 статья 711 Гражданского кодекса Российской Федерации если  договором подряда не предусмотрена предварительная оплата выполненной работы  или отдельных ее этапов, заказчик обязан уплатить подрядчику обусловленную цену  после окончательной сдачи результатов работы при условии, что работа выполнена  надлежащим образом и в согласованный срок, либо с согласия заказчика досрочно.  

Согласно ч. 1 ст. 722 ГК РФ в случае, когда законом, иным правовым актом,  договором подряда или обычаями делового оборота предусмотрен для результата  работы гарантийный срок, результат работы должен в течение всего гарантийного  срока соответствовать условиям договора о качестве (пункт 1 статьи 721).  

Согласно п.5 ст. 724 ГК РФ гарантийный срок начинает течь с момента, когда  результат выполненной работы был принят или должен был быть принят заказчиком. В  этом случае при выполнении всех работ по договору гарантийный срок начинает течь с  даты подписания последней КС-2.  

Согласно пунктам 1 и 4 статьи 421 ГК РФ юридические лица свободны в  заключении договора. Условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме  случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иным  правовым актом.  

Вместе с тем как верно установлено судом первой инстанции в пункте 4.3.  Договора генподряда стороны согласовали следующее:  

заказчик производит оплату выполненных генподрядчиком строительно-монтажных работ с ежемесячным удержанием заказчиком 5%, в том числе НДС, из  денежных средств, подлежащих оплате генподрядчику (гарантийная сумма), но не  более 5% от договорной цены, указанной в пункте 3.1. Договора генподряда (абзац 2  пункта 4.3. Договора генподряда);  

удержанная заказчиком гарантийная сумма является обеспечением исполнения  генподрядчиком обязательств по Договору генподряда перед заказчиком (абзац 3  пункта 4.3. Договора генподряда);  

удержанные заказчиком в качестве обеспечения исполнения обязательств  генподрядчика в гарантийный период денежные средства в размере 5% от договорной  цены подлежат возврату генподрядчику при наступлении любого из перечисленных  событий (абзац 6 пункта 4.3. Договора генподряда): - предоставление генподрядчиком  в соответствии со статьей 25 Договора генподряда безусловной и безотзывной  банковской гарантии выполнения обязательств генподрядчиком в гарантийный период,  составленной по форме, установленной в приложении № 5 к Договору генподряда  (абзац 7 пункта 4.3. Договора генподряда); - по истечении гарантийного срока,  установленного статьей 26 Договора генподряда (абзац 8 пункта 4.3. Договора  генподряда); - в случае нарушения генподрядчиком своих обязательств по Договору  генподряда заказчик вправе возместить (оплатить) из гарантийной суммы штрафы  (неустойки), предъявленные генподрядчику заказчиком в претензионном порядке, иные  расходы, убытки, упущенную выгоду заказчика, либо при отказе заказчика от  исполнения обязательств по Договору генподряда в одностороннем порядке вследствие  неисполнения или ненадлежащего исполнения генподрядчиком своих обязательств по  Договору генподряда, а также расходы заказчика на устранение дефектов и иных  недостатков строительно-монтажных работ, выявленных заказчиком или третьим  лицом в течение гарантийного срока в соответствии со статьей 26 Договора генподряда  (абзац 13 пункта 4.3. Договора генподряда).  

В соответствии с пунктами 1.1.5., 26,2. Договора генподряда гарантийный срок -  период времени, в который генподрядчик обеспечивает собственными силами и за свой  счет устранение всех дефектов (недостатков) и (или) ненадлежащего качества работ,  выявленных заказчиком или правомочными согласно, законодательству РФ, третьими  лицами и являющихся следствием неисполнения и (или) ненадлежащего исполнения  генподрядчиком обязательств по Договору генподряда. Гарантийный срок, за  исключением технологического и инженерного оборудования, входящего в состав  объекта долевого строительства, составляет 5 лет с даты подписания первого  передаточного акта. Гарантийный срок на технологическое и инженерное  оборудование, входящее в состав передаваемого участникам долевого строительства  объекта долевого строительства, составляет 3 года и исчисляется с даты подписания  первого передаточного акта.  

Пятилетний гарантийный срок в отношении МКД начал течь 16.11.2019 и  истекает 16.11.2024, а трехлетний гарантийный срок в отношении технологического и  инженерного оборудования начал течь 16.11.2019 и истек 16.11.2022.  

В обоснование заявленных исковых требований Истец указал, что общая  гарантийная сумма, удержанная Ответчиком по Договору генподряда, подтверждена  подписанными сторонами актом КС-11 № б/н от 30.10.2020 и актом сверки взаимных  расчетов от 19.11.2021, составляет сумму денежных средств 11 459 705 руб. 98 коп.,  которая включает в себя сумму денежных средств 10 066 576 руб. 58 коп., являющуюся  5% удержанием по стоимости технологического и инженерного оборудования и работ  по их монтажу.  

Истец полагает, что поскольку в отношении технологического и инженерного  оборудования, смонтированного Истцом в МКД в рамках Договора генподряда,  16.11.2022 истек трехлетний гарантийный срок, сумма денежных средств в размере 10  066 576 руб. 58 коп. подлежит возврату Истцу с 17.11.2022.  

Однако Истцом не учтено, что он выполнил по Договору генподряда работы на  сумму 829 194 119 руб. 30 коп. Всего в рамках Договора генподряда Ответчик произвел  удержание гарантийной суммы в размере 41 459 705 руб. 98 коп., т.е. согласно пункту  4.3. Договора генподряда 5% от договорной цены (829 194 119 руб. 30 коп. х 5% = 41  459 705 руб. 98 коп.).  

Следовательно, если 100% общей гарантийной суммы, изначально удержанной  Ответчиком по Договору генподряда, является сумма 41 459 705 руб. 98 коп., то часть  гарантийной суммы в размере 10 066 576 руб. 58 коп. по стоимости технологического и  инженерного оборудования и работ по их монтажу составляет 24,28% от общей  гарантийной суммы, а остальная часть гарантийной суммы в размере 31 393 129 руб. 40  коп., относящаяся к иным видам работ и материалов, составляет 75,72% от общей  гарантийной суммы.  

02.07.2020 между сторонами было заключено Дополнительное соглашение № 20  к Договору генподряда, в котором стороны согласовали следующее:  

генподрядчиком нарушены сроки окончания выполнения работ и сдачи их  результатов заказчику, что подтверждается и признается генподрядчиком (пункты 2, 5);  размер неустойки за нарушение генподрядчиком сроков окончания выполнения работ и  сдачи их результатов заказчику, подлежащей выплате генподрядчиком заказчику,  составляет 15 000 000 руб. 00 коп. (пункт 3); стороны пришли к соглашению о том, что  они производят зачет встречных однородных требований, а именно обязательство  генподрядчика по выплате заказчику неустойки в размере 15 000 000 руб. 00 коп.  засчитывается в счет исполнения заказчиком обязательства по возврату генподрядчику  части гарантийной суммы в размере 15 000 000 руб. (пункт 7); зачет встречных  однородных требований по пункту 7 производится в дату подписания сторонами  дополнительного соглашения (пункт 8); генподрядчик подтверждает и гарантирует, что  не имеет каких-либо возражений против проведения зачета встречных однородных  требований в соответствии с пунктом 7 дополнительного соглашения (пункт 10).  

Заказчик возвращает генподрядчику часть гарантийной суммы в размере 15 000  000 руб. 00 коп. в срок до даты истечения гарантийного срока, установленного  Договором генподряда. (пункт 6); заказчик возвращает генподрядчику часть  гарантийной суммы в размере 15 000 000 руб. 00 коп. в течение 10 рабочих дней с даты  подписания сторонами настоящего дополнительного соглашения, путем перечисления  денежных средств на расчетный счет генподрядчика (пункт 11).  

На основании выставленного Истцом счета на оплату № 1/ГАР от 08.07.2020,  Ответчик, во исполнение условий пунктов 6 и 11 Дополнительного соглашения № 20 от  02.07.2020 к Договору генподряда, платежными поручениями № 89 от 14.07.2020, № 96  от 31.07.2020 и № 110 от 18.08.2020 выплатил Истцу часть гарантийной суммы в  размере 15 000 000 руб. 00 коп. (5 000 000 руб. 00 коп. + 2 618 487 руб. 81 коп. + 7 381  512 руб. 19 коп. = 15 000 000 руб. 00 коп.).  

Таким образом, в рамках Дополнительного соглашения № 20 от 02.07.2020 к  Договору генподряда, Ответчиком досрочно исполнено обязательство перед Истцом по  возврату части гарантийной суммы в размере 30 000 000 руб. 00 коп. (на сумму 15 000  000 руб. 00 коп. произведен зачет встречных однородных требований и сумма 15 000  000 руб. 00 коп. выплачена платежными поручениями № 89 от 14.07.2020, № 96 от  31.07.2020 и № ПО от 18.08.2020).  

Дополнительное соглашение № 20 от 02.07.2020 к Договору генподряда не  индивидуализирует в отношении каких видов работ и материалов Ответчиком  досрочно исполняется обязательство перед Истцом по возврату части гарантийной  суммы в размере 30 000 000 руб.  

В рамках исполненного обязательства по возврату части гарантийной суммы в  размере 30 000 000 руб. 00 коп., Ответчиком был осуществлен пропорциональный  возврат как части гарантийной суммы в отношении стоимости технологического и  инженерного оборудования и работ по их монтажу, так и части гарантийной суммы,  относящейся к иным видам работ и материалов (из расчета 24,28% и 75,72%  соответственно).  

Учитывая тот факт, что гарантийный срок в отношении МКД в целом, за  исключением технологического и инженерного оборудования и работ по их монтажу,  не истек и истекает только 16.11.2024, суд первой инстанции пришел к правомерному  выводу о том, что обоснованными требованиями истца к ответчику составляют сумму к  16.11.2022 в размере 2 782 416 руб. 61 коп. (то есть остаток части гарантийной суммы в  отношении стоимости технологического и инженерного оборудования и работ по их  монтажу), что составляет 24,28% от оставшейся к возврату гарантийной суммы в  размере 11 459 705 руб. 98 коп.  

Таким образом, первоначальные исковые требования правомерно  удовлетворены судом первой инстанции на сумму 2 782 416 руб. 61 коп.  

Учитывая частичное удовлетворение требований по основному долгу,  требования истца о взыскании неустойки удовлетворено в части, исходя из  следующего: 2 782 416,61 * 244 * 0.1% (за период с 17.11.2022 по 18.07.2022). Размер  неустойки составит 139 120 руб. 83 коп.  

При этом в части удовлетворения первоначального иска судебный акт не  обжалуется.  

Встречный иск мотивирован следующим. 

В соответствии с пунктом 3.1. Договора генподряда (в редакции  Дополнительного соглашения № 19 от 01.02.2020 к Договору генподряда) договорная  цена, подлежащая оплате генподрядчику, определяется Протоколом согласования  договорной цены (Приложение № 1 к Договору генподряда) и составляет 829 194 119  руб. 30 коп., в том числе НДС по ставке, установленной законодательством РФ,  является твердой и изменению в одностороннем порядке не подлежит.  

Согласно пунктам 1.1.5., 26.2. Договора генподряда гарантийный срок - период  времени, в который генподрядчик обеспечивает собственными силами и за свой счет  

устранение всех дефектов (недостатков) и (или) ненадлежащего качества работ,  выявленных заказчиком или правомочными согласно, законодательству РФ, третьими  лицами и являющихся следствием неисполнения и (или) ненадлежащего исполнения  генподрядчиком обязательств по Договору генподряда. Гарантийный срок, за  исключением технологического и инженерного оборудования, входящего в состав  объекта долевого строительства, составляет 5 лет с даты подписания первого  передаточного акта. Гарантийный срок на технологическое и инженерное  оборудование, входящее в состав передаваемого участникам долевого строительства  объекта долевого строительства, составляет 3 года и исчисляется с даты подписания  первого передаточного акта.  

Согласно пункту 1.1.6. Договора генподряда дефект (скрытый, явный,  критический, значительный, малозначительный, устранимый, неустранимый)  (недостатки) - каждое отдельное несоответствие установленным требованиям проекта,  технической документации, технических регламентов, нормативных правовых актов и  нормативных документов, возникающее в процессе выполнения работ по объекту, а  также в течение гарантийного срока.  

Договором генподряда на генподрядчика возложен ряд обязанностей, в том  числе: - в течение гарантийного срока своими силами и за свой счет выполнить все  работы по исправлению и устранению дефектов, включая замену дефектного  оборудования и конструкций либо их частей, поставленных генподрядчиком (пункты  26.7., 7.1.21. Договора генподряда); - нести ответственность в течение гарантийного  срока за качество выполненных работ, поставленных и установленных материалов и  оборудования в соответствии с положениями раздела 26 Договора генподряда (пункты  26.1., 7.1.22. Договора генподряда).  

Пунктом 26.11. Договора генподряда установлено следующее. При обнаружении  дефектов в выполненных работах в гарантийный срок заказчик уведомляет об этом  генподрядчика в письменной форме. Ответственное лицо генподрядчика совместно с  представителем заказчика обязано присутствовать при проведении экспертизы дефекта  в указанное в гарантийной заявке время и в означенном месте. В течение 48 часов  после проведения экспертизы дефекта генподрядчик обязан подписать гарантийную  заявку и возвратить ее заказчику с планом выполнения гарантийных работ. План работ  включает в себя график производства работ и (или) поставки материалов, методы  производства работ, количество человек в бригаде, необходимых для производства  данных работ, а также описание используемых материалов. Заказчик должен одобрить  план выполнения гарантийных работ в течение 24 часов после его получения от  генподрядчика. Генподрядчик обязан выполнить все работы по устранению дефектов,  указанных в гарантийной заявке, в строгом соответствии с одобренным заказчиком  планом выполнения гарантийных работ.  

После завершения гарантийных работ, выполненных согласно утвержденному  плану, генподрядчик приглашает заказчика для проведения инспекции.  

В случае необоснованного неприбытия представителей генподрядчика либо их  отказа от подписания гарантийной заявки действительным считается акт о выявленных  дефектах, подписанный заказчиком в одностороннем порядке.  

В силу пункта 26.12. Договора генподряда если генподрядчик в течение срока,  указанного в плане выполнения работ (акте о выявленных дефектах), не устранит  дефекты (недостатки) и (или) не заменит некачественные материалы и оборудование,  поставленные генподрядчиком, заказчик применяет к генподрядчику штрафные  санкции согласно пунктам 29.2.2., 29.2.3., 29.2.4. Договора генподряда. При этом без  ущемления своих прав по гарантии заказчик вправе заменить материалы, оборудование  и устранить дефекты (недостатки) собственными силами или силами других  организаций. В таком случае генеральный подрядчик обязан в течение 30 календарных  дней, считая с даты предъявления соответствующего требования, оплатить затраты  заказчика по устранению дефектов (недостатков).  

Пятилетний гарантийный срок в отношении МКД начал течь 15.11.2019 и  истекает 15.11.2024, а трехлетний гарантийный срок в отношении технологического и  инженерного оборудования начал течь 15.11.2019 и истек 15.11.2022.  

В гарантийный период от управляющей организации, осуществляющей  управление и эксплуатацию МКД (ООО «Управление и эксплуатация недвижимости  «Эталон»), в адрес Истца поступали множественные обращения относительно дефектов  (недостатков) выполненных Ответчиком работ по строительству МКД.  

Истцом в адрес Ответчика направлялись вызовы на комиссионные обследования  с участием заказчика, генподрядчика и управляющей организации, которые  оформлялись соответствующими актами.  

По результатам актирования выявленных дефектов (недостатков) строительства  Истец направлял в адрес Ответчика гарантийные заявки (требования об устранении  выявленных дефектов).  

Однако Ответчик уклонялся от предусмотренных Договором генподряда  обязательств по устранению выявленных дефектов (недостатков) строительства, в виду  чего Истец был вынужден привлекать к их устранению сторонних подрядчиков, в связи  с чем понес убытки на общую сумму 9 376 776 руб. 53 коп.  

Согласно пункту 1 статьи 723 Гражданского кодекса Российской Федерации в  случаях, когда работа выполнена подрядчиком с отступлениями от договора подряда,  ухудшившими результат работы, или с иными недостатками, которые делают его не  пригодным для предусмотренного в договоре использования либо при отсутствии в  договоре соответствующего условия непригодности для обычного использования,  заказчик вправе, если иное не установлено законом или договором, по своему выбору  потребовать от подрядчика: безвозмездного устранения недостатков в разумный срок;  соразмерного уменьшения установленной за работу цены; возмещения своих расходов  на устранение недостатков, когда право заказчика устранять их предусмотрено в  договоре подряда (статья 397).  

Пунктом 4 статьи 720 Гражданского кодекса Российской Федерации  предусмотрено, что заказчик, обнаруживший после приемки работы отступления в ней  от договора подряда или иные недостатки, которые не могли быть установлены при  обычном способе приемки (скрытые недостатки), в том числе такие, которые были  умышленно скрыты подрядчиком, обязан известить об этом подрядчика в разумный  срок по их обнаружении.  

Аналогичная норма содержится в пункте 4 статьи 755 Гражданского кодекса  Российской Федерации, согласно которой при обнаружении в течение гарантийного  срока недостатков, указанных в пункте 1 статьи 754 Гражданского кодекса Российской  Федерации, заказчик должен заявить о них подрядчику в разумный срок при их  обнаружении.  

Судом первой инстанции правомерно установлен факт некачественного  выполнения работ и уклонения от устранения данных недостатков. В связи с этим  ответственность за указанные недостатки подлежит возложению на ответчика.  

Поскольку истцом доказан факт наличия недостатков в выполненных работах, а  также их размер суд первой инстанции правомерно удовлетворил исковое заявление в  части взыскания стоимости устранения недостатков на сумму 9 376 776,53 руб.  

В соответствии с пунктом 13 постановления Пленума Верховного Суда  Российской Федерации от 23.06.2015 № 25 «О применении судами некоторых  положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» при  разрешении споров, связанных с возмещением убытков, необходимо иметь в виду, что  в состав реального ущерба входят не только фактически понесенные соответствующим  лицом расходы, но и расходы, которые это лицо должно будет произвести для  восстановления нарушенного права (пункт 2 статьи 15 Гражданского кодекса  Российской Федерации).  

Последствия выполнения работ с недостатками установлены в статье 723  Гражданского кодекса Российской Федерации.  

Защита нарушенного права возможна, в частности, путем предъявления иска о  возмещении убытков в связи с некачественным выполнением работ по договору  подряда, при рассмотрении которого подлежат применению общие правила об убытках  (статья 15 Гражданского кодекса Российской Федерации, пункты 12, 13 постановления  Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 23.06.2015 № 25 «О применении  судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса  Российской Федерации»).  

При этом по смыслу положений статей 15, 721, 723 Гражданского кодекса  Российской Федерации в качестве убытков могут быть заявлены как фактически  понесенные к моменту предъявления иска убытки, так и расходы, которые сторона  должна будет понести в будущем.  

Ответчик своим правом на устранение недостатков собственными силами не  воспользовались, доказательств обратного в материалы дела не представлено.  Ответчиком не представлено каких-либо доказательств того, что недостатки возникли в  результате нормального износа или неправильной эксплуатации.  

При таких обстоятельствах суд первой инстанции правомерно удовлетворил  встречное исковое заявление о взыскания убытков в сумме 9 376 776,53 руб.  составляющих стоимость устранения недостатков.  

При этом ходатайство о назначении судебной экспертизы ответчиком по  встречному иску заявлено не было.  

Судом первой инстанции исследованы обстоятельства, имеющие значение для  настоящего дела, и дана надлежащая оценка имеющимся в деле доказательствам.  

Нарушений норм процессуального права, влекущих безусловную отмену  судебного акта в порядке части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса  Российской Федерации, не допущено.  

Расходы по уплате госпошлины относятся на заявителя в соответствии со  статьями 110, 112 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.  

На основании изложенного, руководствуясь статьями 102, 110, 269, 271  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый  арбитражный апелляционный суд  

П О С Т А Н О В И Л:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 19.02.2024 по делу № А40166649/23 в обжалуемой части оставить без изменения, апелляционную жалобу - без  удовлетворения.  

 Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в  законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев  со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского  округа.  

Председательствующий судья: А.Л. Фриев  

Судьи: Е.М. Новикова   П.А. Порывкин