ЧЕТЫРНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ 

АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД ул. Батюшкова, д.12, г. Вологда, 160001 E-mail: 14ap.spravka@arbitr.ru, http://14aas.arbitr.ru 

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

Дело № А52-3647/2019

г. Вологда

21 августа 2024 года

 

Четырнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе  председательствующего Корюкаевой Т.Г., судей Кузнецова К.А. и  

ФИО1 при ведении протокола секретарем судебного заседания  Саакян Ю.В.,  

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу  конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью «АЗ»  ФИО2 на определение Арбитражного суда  Псковской области от 02 мая 2024 года по делу № А52-3647/2019,  

у с т а н о в и л:

определением Арбитражного суда Псковской области (далее – суд) от  16.08.2019 возбуждено производство по делу о несостоятельности  (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью (далее – ООО) «АЗ»  (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>; адрес: 180024, Псковская область,  

г. Псков, пр-д Гаражный, д. 8, оф. 1; далее – Общество, должник) по заявлению  Федеральной налоговой службы в лице Управления ФНС России по Псковской  области (далее – уполномоченный орган).  

Определением суда от 21.11.2019 в отношении Общества введена  процедура наблюдения, временным управляющим должника утвержден  ФИО3.  

Решением суда от 19.03.2020 (резолютивная часть от 12.03.2020) должник  признан несостоятельным (банкротом), в отношении его открыто конкурсное  производство, конкурсным управляющим Общества утвержден ФИО3  

Определением суда от 24.09.2020 (резолютивная часть от 17.09.2020)  ФИО3 освобожден от исполнения обязанностей конкурсного  управляющего должника.  

Определением суда от 18.11.2020 (резолютивная часть от 12.11.2020) в  данной должности утвержден ФИО4  

Определением суда от 22.07.2021 (резолютивная часть от 15.07.2021)  ФИО4 освобожден от исполнения обязанностей конкурсного  управляющего Общества.  

Определением суда от 15.11.2022 (резолютивная часть от 09.11.2022) в  данной должности утвержден ФИО2.  

Конкурсный управляющий 10.03.2023 обратился в суд с заявлением о  привлечении ФИО5, ФИО5 и  ФИО6 к субсидиарной ответственности по основаниям,  предусмотренным пунктом 1 статьи 61.11 и пунктом 1 статьи 61.12  Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности  (банкротстве)» (далее – Закон о банкротстве).  

Протокольным определением суда от 17.04.2024 требования конкурсного  управляющего в части привлечения ответчиков к субсидиарной  ответственности по основаниям статьи 61.11 Закона о банкротстве выделены в  отдельное производство.  

Определением суда от 02.05.2024 конкурсному управляющему должника  отказано в удовлетворении заявленных требований о привлечении  

ФИО5, ФИО5 и ФИО6 к субсидиарной  ответственности по основаниям, предусмотренным пунктом 1 статьи 61.12  Закона о банкротстве.  

Конкурсный управляющий должника ФИО2 не согласился с  принятым определением суда от 02.05.2024 и обратился в Четырнадцатый  арбитражный апелляционный суд с жалобой на указанное определение суда,  просил его отменить и принять новый судебный акт об удовлетворении  заявленных требований. Полагает, что признаки объективного банкротства  Общества появились не позднее января 2019 года, в то же время ответчики  создавали условия для дальнейшего роста обязательств Общества, не  разработали каких-либо реабилитационных мероприятий (экономического  плана) для выхода его из кризисного состояния. Ссылается на то, что  

ФИО5 и ФИО5 совершены сделки по отчуждению имущества  в пользу аффилированного лица ООО «АЗ+» без встречного предоставления, в  общей стоимости 7 000 000 руб., также руководителем должника не  предпринимались попытки к сохранению имущества, переданного при  реорганизации по акту приема-передачи. Конкурсный управляющий считает,  что неисполнение обязанностей, возложенных законом на ФИО6,  

ФИО5 и ФИО5, по установлению возникновения признаков  объективного банкротства и обращению в суд с соответствующим заявлением  привело к существенному ухудшению финансового положения должника,  невозможности восстановления платежеспособности и увеличению долговых  обязательств перед кредиторами.  

Лица, участвующие в деле, надлежащим образом извещенные о времени  и месте рассмотрения апелляционных жалоб, представителей в суд не  направили, в связи с этим дело рассмотрено в их отсутствие в соответствии со  статьями 123, 156, 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской  Федерации (далее – АПК РФ), пунктом 14 постановления Пленума Верховного  Суда Российской Федерации от 26.12.2017 № 57 «О некоторых вопросах  применения законодательства, регулирующего использование документов в  

электронном виде в деятельности судов общей юрисдикции и арбитражных  судов».  

Исследовав доказательства по делу, проверив законность и  обоснованность обжалуемого судебного акта, арбитражный суд апелляционной  инстанции находит жалобу не подлежащей удовлетворению.  

Дела о несостоятельности (банкротстве), в силу части 1 статьи 223 

АПК РФ и пункта 1 статьи 32 Закона о банкротстве, рассматриваются  арбитражным судом по правилам, предусмотренным названным Кодексом, с  особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими  вопросы несостоятельности (банкротства).  

Как следует из материалов дела и установлено судом, должник создан в  результате реорганизации ООО «Лукигазстрой» на основании решения его  единственного участника ФИО6 от 05.10.2016 № 1 путем выделения из  него Общества и зарегистрирован в качестве юридического лица 23.01.2017.  

При регистрации Общества единственным участником должника  являлась ФИО6 с долей в уставном капитале в размере 10 000 руб.  

(100 %), директором – ФИО5 

В дальнейшем 17.02.2017 на основании решения № 2 единственного  участника должника увеличено количество участников Общества и его  уставной капитал (до 20 000 руб.): ФИО5 и ФИО5 приняты в  состав участников, доля каждого из них определена в размере 25 %  номинальной стоимостью 5 000 руб., размер доли ФИО6 изменен на 50 %  номинальной стоимостью 10 000 руб.  

Впоследствии решением суда от 16.07.2020 по делу № А52-2919/2018  ФИО5 исключен из состава участников Общества.  

В соответствии с пунктом 1 статьи 61.10 Закона о банкротстве, если иное  не предусмотрено названным Законом, под контролирующим должника лицом  понимается физическое или юридическое лицо, имеющее либо имевшее не  более чем за три года, предшествующих возникновению признаков  банкротства, а также после их возникновения до принятия арбитражным судом  заявления о признании должника банкротом право давать обязательные для  исполнения должником указания или возможность иным образом определять  действия должника, в том числе по совершению сделок и определению их  условий.  

Пока не доказано иное, предполагается, что лицо являлось  контролирующим должника лицом, если это лицо: являлось руководителем  должника или управляющей организации должника, членом исполнительного  органа должника, ликвидатором должника, членом ликвидационной комиссии;  имело право самостоятельно либо совместно с заинтересованными лицами  распоряжаться пятьюдесятью и более процентами голосующих акций  акционерного общества, или более чем половиной долей уставного капитала  общества с ограниченной (дополнительной) ответственностью, или более чем  половиной голосов в общем собрании участников юридического лица либо  имело право назначать (избирать) руководителя должника; извлекало выгоду из  незаконного или недобросовестного поведения лиц, указанных в пункте 1  

статьи 53.1 Гражданского кодекса Российской Федерации (пункт 4 статьи 61.10  Закона о банкротстве).  

С учетом изложенного ответчики обоснованно признаны судом  контролировавшими должника лицами в указанный период.  

Производство по делу о банкротстве возбуждено определением от  16.08.2019 по заявлению уполномоченного органа.  

Конкурсный управляющий должника, обращаясь в суд с настоящим  требованием, ссылался на то, что ответчики не исполнили обязанность по  своевременной подаче заявления о признании должника банкротом.  

Суд первой инстанции признал заявленные требования  необоснованными.  

Проверив материалы дела, апелляционная коллегия не находит оснований  не согласиться с принятым судебным актом.  

Привлечение контролирующих должника лиц к субсидиарной  ответственности является исключительным механизмом восстановления  нарушенных прав кредиторов.  

Ответственность для привлечения к субсидиарной ответственности,  предусмотренная статьей 61.12 Закона о банкротстве, возникает при  неисполнении руководителем организации-должника обязанности по подаче в  арбитражный суд заявления о признании должника банкротом в определенный  законом срок.  

Заявление должника должно быть направлено в арбитражный суд в  кратчайший срок, но не позднее чем через месяц с даты возникновения  соответствующих обстоятельств (пункт 2 статьи 9 Закона о банкротстве).  

Пунктом 3.1 статьи 9 Закона о банкротстве установлено, что, если в  течение предусмотренного пунктом 2 данной статьи срока руководитель  должника не обратился в арбитражный суд с заявлением должника и не  устранены обстоятельства, предусмотренные абзацами вторым, пятым –  восьмым пункта 1 данной статьи, в течение десяти календарных дней со дня  истечения этого срока собственник имущества должника – унитарного  предприятия обязан принять решение об обращении в арбитражный суд с  заявлением должника; лица, имеющие право инициировать созыв  внеочередного общего собрания акционеров (участников) должника, либо иные  контролирующие должника лица обязаны потребовать проведения досрочного  заседания органа управления должника, уполномоченного на принятие  решения о ликвидации должника, для принятия решения об обращении в  арбитражный суд с заявлением о признании должника банкротом, которое  должно быть проведено не позднее десяти календарных дней со дня  представления требования о его созыве. Указанный орган обязан принять  решение об обращении в арбитражный суд с заявлением должника, если на  дату его заседания не устранены обстоятельства, предусмотренные абзацами  вторым, пятым – восьмым пункта 1 данной статьи.  

С учетом разъяснений, приведенных в пункте 9 постановления Пленума  Верховного Суда Российской Федерации от 21.12.2017 № 53 «О некоторых  вопросах, связанных с привлечением контролирующих должника лиц к  

ответственности при банкротстве» (далее - постановление № 53), обязанность  руководителя по обращению в суд с заявлением о банкротстве возникает в  момент, когда добросовестный и разумный руководитель, находящийся в  сходных обстоятельствах, в рамках стандартной управленческой практики,  учитывая масштаб деятельности должника, должен был объективно определить  наличие одного из обстоятельств, указанных в пункте 1 статьи 9 Закона о  банкротстве. Если руководитель должника докажет, что само по себе  возникновение признаков неплатежеспособности, обстоятельств, названных в  абзацах пятом, седьмом пункта 1 статьи 9 Закона о банкротстве, не  свидетельствовало об объективном банкротстве и он, несмотря на временные  финансовые затруднения, добросовестно рассчитывал на их преодоление в  разумный срок, приложил необходимые усилия для достижения такого  результата, выполняя экономически обоснованный план, такой руководитель  может быть освобожден от субсидиарной ответственности на тот период, пока  выполнение его плана являлось разумным с точки зрения обычного  руководителя, находящегося в сходных обстоятельствах. Указанные  обстоятельства позволяют суду сделать вывод о неочевидности для  добросовестного и разумного руководителя наличия задолженности по  гражданско-правовым обязательствам в указанный заявителем период.  

Согласно разъяснениям, приведенным в пункте 1 постановления Пленума  Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30.07.2013 № 62 «О  некоторых вопросах возмещения убытков лицами, входящими в состав органов  юридического лица», арбитражным судам следует принимать во внимание, что  негативные последствия, наступившие для юридического лица в период  времени, когда в состав органов юридического лица входил директор, сами по  себе не свидетельствуют о недобросовестности и (или) неразумности его  действий (бездействия), так как возможность возникновения таких последствий  сопутствует рисковому характеру предпринимательской деятельности.  Поскольку судебный контроль призван обеспечивать защиту прав юридических  лиц и их учредителей (участников), а не проверять экономическую  целесообразность решений, принимаемых директорами, директор не может  быть привлечен к ответственности за причиненные юридическому лицу убытки  в случаях, когда его действия (бездействие), повлекшие убытки, не выходили за  пределы обычного делового (предпринимательского) риска.  

При отсутствии презумпций вины контролирующего должника лица в  невозможности осуществления расчетов с кредиторами наличие состава  применения субсидиарной ответственности должно доказываться при  применении общих правил распределения бремени доказывания по  обособленному спору, то есть заявителем.  

Таким образом, для вывода о возникновении обязанности  добросовестного руководителя обратиться в суд необходимо, чтобы  финансовое положение организации было настолько критическое, что  восстановление его платежеспособности обычными способами – за счет  доходов от предпринимательской деятельности – не представлялось  

возможным. Само по себе наличие неисполненного обязательства перед  отдельными кредиторами о таких обстоятельствах свидетельствовать не может.  

Институт привлечения контролирующих должника лиц к субсидиарной  ответственности носит экстраординарный характер и подлежит использованию  только при наличии явного и недобросовестного поведения, связанного с  преследованием противоправных целей, отличных от стандартов поведения  иных руководителей предприятий, поэтому его упрощенное использование в  качестве способа пополнения конкурсной массы и удовлетворения требований  кредиторов безусловно будет нарушать права лиц, осуществляющих  коммерческую деятельность.  

В абзаце втором пункта 19 постановления № 53 разъяснено, что при  доказывании отсутствия оснований привлечения к субсидиарной  ответственности контролирующее лицо вправе ссылаться на то, что  банкротство обусловлено исключительно внешними факторами  (неблагоприятной рыночной конъюнктурой, финансовым кризисом,  существенным изменением условий ведения бизнеса, авариями, стихийными  бедствиями, иными событиями и т. п.).  

Судебное разбирательство о привлечении контролирующих лиц к  субсидиарной ответственности по основанию невозможности погашения  требований кредиторов в любом случае сопровождается изучением причин  несостоятельности должника. Удовлетворение подобного рода исков  свидетельствует о том, что суд в качестве причины банкротства признал  недобросовестные действия ответчика, исключив при этом иные (объективные)  варианты ухудшения финансового положения должника.  

Ухудшение финансового состояния юридического лица,  неудовлетворительная структура баланса должника не отнесены законодателем  к обстоятельствам, из которых в силу статьи 9 Закона о банкротстве возникает  обязанность руководителя обратиться в арбитражный суд с заявлением  должника.  

Обращаясь в суд с настоящим заявлением, конкурсный управляющий  должника не привел каких-либо доводов и не представил  каких-либо доказательств возможности привлечения ответчиков к  субсидиарной ответственности за необращение в суд с заявлением о  несостоятельности (банкротстве) Общества.  

Определением суда от 25.05.2023 конкурсному управляющему должника  предложено представить в суд уточнения заявленных требований, в том числе  пояснения о том, когда именно наступило объективное банкротство должника.  

Конкурсным управляющим в обоснование заявленных требований  мотивированных доводов не представлено, как и не представлено  соответствующих доказательств, позволяющих определить когда и кем именно  не выполнена обязанность по обращению в суд в заявлением о банкротстве  должника.  

Участвующее в деле лицо, не совершившее процессуальное действие,  несет риск наступления последствий такого своего поведения. Данная правовая  позиция сформулирована в постановлениях Президиума Высшего  

Арбитражного Суда Российской Федерации от 06.03.2012 № 12505/11, от  08.10.2013 № 12857/12.  

Таким образом, суд первой инстанции был лишен возможности  проверить выводы конкурсного управляющего, изложенные в заявлении.  

Доводы, изложенные конкурсным управляющим должника в  апелляционной жалобе, не были предметом рассмотрения суда первой  инстанции.  

В соответствии с разъяснениями пункта 29 постановления Пленума  Верховного Суда Российской Федерации от 30.06.2020 № 12 «О применении  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при  рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции», поскольку  арбитражный суд апелляционной инстанции на основании статьи 268 АПК РФ  повторно рассматривает дело по имеющимся в материалах дела и  дополнительно представленным доказательствам, то при решении вопроса о  возможности принятия новых доказательств, в том числе приложенных к  апелляционной жалобе или отзыву на апелляционную жалобу, он определяет,  была ли у лица, представившего доказательства, возможность их представления  в суд первой инстанции или заявитель не представил их по независящим от  него уважительным причинам. Признание доказательства относимым и  допустимым само по себе не является основанием для его принятия  арбитражным судом апелляционной инстанции.  

Обязанность своевременного представления доказательств в обоснование  своей правовой позиции возложена на лиц, участвующих в рассмотрении дела,  в силу принципа состязательности. Согласно статье 9 АПК РФ лицо,  несвоевременно представившее доказательства в обоснование своей позиции,  несет риск, связанный с оценкой судом доказанности тех или иных  обстоятельств.  

Учитывая дату возбуждения производства по настоящему обособленному  спору (25.05.2023), суд первой инстанции предоставил сторонам достаточно  времени для подготовки своей правовой позиции по делу, представления  доказательств в обоснование своих требований и возражений.  

В рассматриваемом случае конкурсный управляющий не привел причин,  объективно препятствовавших ему представить указанные доводы в суд первой  инстанции при рассмотрении его заявления, в связи с чем они являются новыми  доказательствами и в соответствии со статьей 268 АПК РФ не могут  рассматриваться в качестве дополнительных при рассмотрении дела в суде  апелляционной инстанции.  

При таких обстоятельствах правовых оснований для удовлетворения  апелляционной жалобы по приведенным в ней доводам не имеется.  

Поскольку материалы дела исследованы судом первой инстанции полно и  всесторонне, выводы суда соответствуют имеющимся в деле доказательствам,  нормы материального права применены правильно, нарушений норм  процессуального права не допущено, оснований для отмены судебного акта не  имеется.  

В связи с отказом в удовлетворении апелляционной жалобы с апеллянта  подлежит взысканию в федеральный бюджет государственная пошлина в  размере 3 000 руб.  

Руководствуясь статьями 110, 268, 269, 271, 272 Арбитражного  процессуального кодекса Российской Федерации, Четырнадцатый арбитражный  апелляционный суд  

п о с т а н о в и л :

определение Арбитражного суда Псковской области от 02 мая  

2024 года по делу № А52-3647/2019 оставить без изменения, апелляционную  жалобу конкурсного управляющего общества с ограниченной  ответственностью «АЗ» ФИО2 – без  удовлетворения.  

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью «АЗ» в доход  федерального бюджета государственную пошлину в размере 3 000 руб. за  рассмотрение апелляционной жалобы.  

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд  Северо-Западного округа в течение месяца со дня принятия.  

Председательствующий Т.Г. Корюкаева  

Судьи К.А. Кузнецов 

ФИО1