АРБИТРАЖНЫЙ СУД ТОМСКОЙ ОБЛАСТИ

                          634050 пр. Кирова д. 10, г. Томск, тел. (3822)284083, факс (3822)284077,  http://tomsk.arbitr.ru, e-mail: tomsk.info@arbitr.ru

Именем Российской Федерации

Р  Е  Ш  Е  Н  И  Е

г. Томск      Дело № А67-1561/2020

Резолютивная часть решения объявлена 16.11.2020

Полный текст решения изготовлен 23.11.2020

Судья Арбитражного суда Томской области Е.В. Чиндина,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1,

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Колпашевский Рыбозавод» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>)

к Управлению Федеральной службы по ветеринарному и фитосанитарному надзору (Россельхознадзор) по Томской области (634021, 

<

...>; ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>)

о признании незаконными действий при отборе и направлении на лабораторное исследование проб рыбной продукции

при участии в заседании:

от Заявителя – ФИО2 (по доверенности №1 от 27.01.2020), ФИО3 (паспорт);

от Ответчика – ФИО4 (доверенность от 24.12.2019 № ФС-СД-2/35012);

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью «Колпашевский Рыбзавод» (далее также – ООО «Колпашевский Рыбзавод», заявитель) обратилось в Арбитражный суд Томской области с заявлением к Управлению Федеральной службы по ветеринарному и фитосанитарному надзору (Россельхознадзор) по Томской области (далее – Управление Россельхознадзора по Томской области, ответчик) о признании незаконными действий по выдаче ООО «Колпашевский Рыбозавод» в качестве предписания указаний в Письме № 01-15-3038 от 29.11.2019 о незамедлительном приостановлении реализации продукции, отозвании продукции, изъятия из оборота продукции, как не соответствующей требованиям технического регламента и обязать Управление Россельхознадзора по Томской области внести изменения в ВетИС - «Меркурий» с указанием о не подтвердившейся информации о выявлении повышенного уровня содержания ртути в партиях рыбы мороженой ООО «Колпашевский Рыбозавод», по результатам отбора проб 19.09.2019 и 11.11.2019.

В ходе судебного заседания представители Заявителя уточнили требования, просили признать незаконными действий по выдаче ООО «Колпашевский Рыбозавод» в качестве предписания указаний в Письме № 01-15-3038 от 29.11.2019 о незамедлительном приостановлении реализации продукции, отозвании продукции, изъятия из оборота продукции, как не соответствующей требованиям технического регламента.

На основании ст. 49 АПК РФ уточнение принято судом, дело рассмотрено в уточненной редакции. 

В судебном заседании представители ООО «Колпашевский Рыбозавод» заявленные требования поддержали по основаниям, изложенным в заявлении, дополнительных пояснениях, в частности, указали, что в нарушение требований действующего законодательства Управлением Россельхознадзора по Томской области предписания в установленном порядке обществу не выдавались. Требования о необходимости незамедлительного приостановления реализации продукции, отзыва и изъятия из оборота продукции, не соответствующей требованиям технического регламента, изложены ответчиком только в информационных письмах, в которых истец уведомлен о предварительных результатах экспресс-исследования отобранных проб продукции в ФГБУ «ВГНКИ». Указанные требования заявлены при отсутствии для этого предусмотренных ч.3 ст.39 Федерального закона от 27.12.2002 №184-ФЗ «О техническом регулировании» оснований для принятия незамедлительных мер по предотвращению причинения вреда жизни или здоровью граждан при использовании этой продукции либо угрозы причинения такого вреда. Ответчиком нарушен установленный законом порядок отбора проб образцов продукции, что могло повлиять на достоверность результатов их исследований. Управлением Россельхознадзора по Томской области, в нарушение действующего законодательства отвергаются результаты исследований, полученные в аккредитованных независимых лабораториях, не входящих в систему Россельхознадзора. Лабораторные исследования по оценке соответствия рыбной продукции требованиям безопасности установленным TP ТС 021/2011 проведенные в лаборатории «Качество» ФБУ «Томский ЦСМ» и ФБУЗ «Центр гигиены и эпидемиологии в Томской области» абсолютно легитимны, а результаты исследований четко и недвусмысленно изложенные в протоколах исследований документально удостоверяют соответствие исследованной продукции требованиям безопасности установленным TP ТС 021/2011. Метод исследований, примененный лабораторией ВГНКИ при оценке соответствия рыбной продукции, является нелегитимным, а результаты исследований не могут использоваться для оценки соответствия продукции требованиям безопасности установленным ТР ТС 021/2011.

Представитель Управления Россельхознадзора по Томской области заявленные требования не признал и просил отказать в их удовлетворении по основаниям, изложенным в отзыве, дополнительных пояснениях, в том числе, пояснил, что отбор проб осуществлен в соответствии с требованиями действующего законодательства. Информирование общества о выявленных нарушениях осуществлено в соответствии с законодательно предусмотренным порядком (п. 130 решения Совета Евразийской экономической комиссии от 09.10.2014 № 94 «О Положении о едином порядке проведения совместных проверок объектов и отбора проб товаров (продукции), подлежащих ветеринарному контролю (надзору)»). Со стороны Управления Россельхознадзора по Томской области контрольно-надзорных мероприятий, которые регулируются положениями Федерального закона от 26.12.2008 № 294-ФЗ «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля» в отношении заявителя не проводились. Положения административного регламента осуществления Федеральной службой по ветеринарному и фитосанитарному надзору федерального государственного ветеринарного надзора, утвержденного приказом Россельхознадзора от 31.10.2018 № 1235, в рассматриваемом случае не применимы. Установление сравнимости полученных результатов, а также выявление различий между лабораториями и полученными результатами проводит только провайдер проверки квалификации, аккредитованный в соответствии с ГОСТ ISO/IEC 17043-2013, посредством проведения межлабораторных сравнительных испытаний. На законодательном уровне не предусмотрено отмены «положительных» результатов испытаний «отрицательными», результаты лабораторных испытаний, полученные в других аккредитованных лабораториях, не отменяют результаты, полученные в ИЦ ФГБУ «ВГНКИ». 

Более подробно доводы лиц, участвующих в деле, изложены письменно.

Заслушав участвующих в деле лиц, изучив представленные документы, арбитражный суд считает установленными следующие обстоятельства. 

19.09.2019 государственным инспектором Северного межрайонного отдела Управления Россельхознадзора по Томской области ФИО5 были произведены отборы проб (образцов) рыбной продукции в ООО «Колпашевский Рыбозавод», для их дальнейшего направления на лабораторные исследования в рамках пищевого мониторинга.

По результатам отбора были составлены акты:

- №1405930 от 19.09.2019 - по отбору проб из партии карася мороженного (дата поступления 15.08.2019);

- №1405626 от 19.09.2019 - по отбору проб из партии язя мороженного (дата поступления 13.08.2019);

- №1405770 от 19.09.2019 - по отбору проб из налима мороженного (дата поступления 02.07.2019);

- №1405718 от 19.09.2019 - по отбору проб из леща мороженного (дата поступления 16.09.2019.).

Впоследствии, пробы были направлены для лабораторных исследований в ФГБУ «Всероссийский государственный Центр качества и стандартизации лекарственных средств для животных и кормов» (далее по тексту ФГБУ «ВГНКИ»).

28.10.2019 в адрес ООО «Колпашевский Рыбозавод» поступило письмо из Управления Россельхознадзора по Томской области №01-15-3746, в котором указано на установление в ходе лабораторных исследований повышенного содержания ртути во всех вышеуказанных отобранных пробах мороженой рыбы, в соответствии со срочными отчетами ФГБУ «ВГНКИ» от 24.10.2019 №2096-В-19-6010-М, №2096-в-19-6011, №2096-В-19-6007-М, №2096-В-19-6012-М. Также в письме указано на необходимость незамедлительного приостановления реализации продукции, отозвать продукцию и возместить приобретателям, в том числе потребителям, убытки, возникшие с отзывом продукции. Изъять из оборота вышеуказанную продукцию, не соответствующую требованиям технического регламента. Установлен срок до 01.11.2019 для направления в Управление Россельхознадзора по Томской области сообщения о мерах, принятых в отношении изъятой из оборота продукции.

Кроме того, информация о результатах лабораторных испытаний была внесена в федеральную государственную информационную систему ВетИС- «Меркурий».

30.10.2019 ООО «Колпашевский Рыбозавод», в соответствии с процедурой проверки достоверности информации о несоответствии продукции требованиям технических регламентов, установленной п. 4.1 ст. 38 Федерального закона от 27.12.2002 № 184-ФЗ  «О техническом регулировании», произвело отбор проб рыбы мороженой из партий, по которым 19.09.2019 проводился пищевой мониторинг Управлением Россельхознадзора по Томской области. Отобранные образцы были направлены для экспертного исследования в лаборатории ФБУЗ «Государственный региональный центр стандартизации, метрологии и испытаний в Томской области» и в ОГБУ «Томская областная ветеринарная лаборатория».

По результатам лабораторных испытаний во всех партиях рыбы, в отношении которых 19.09.2019 был проведен пищевой мониторинг, массовая доля ртути не превышает нормативных значений (протоколы испытаний ОГБУ «Томская областная ветеринарная лаборатория» №10766К от 01.01.2019, №10765К от 01.11.2019, № 10767К от 01.11.2019, № 10768К от 01.11.2019, № 10769К от 01.11.2019, протоколы испытаний ФБУ «Томский ЦСМ» №3191-ФХ от 01.11.2019, №3192-ФХ от 01.11.2019, № 3193-ФХ от 01.11.2019, №3194-ФХ от 01.11.2019, №3195-ФХ от 01.11.2019).

Указанная информация была представлена ООО «Колпашевский Рыбозавод» в Управление Россельхознадзора по Томской области (письмо исх. № 3111/1 от 05.11.2019).

11.11.2019 Управлением Россельхознадзора по Томской области был осуществлен повторный отбор проб (образцов) рыбной продукции в ООО «Колпашевский Рыбозавод», о чем составлены акты:

- № 1495928 от 11.11.2019 - по отбору проб из партии карася мороженного (дата поступления 15.08.2019);

- №1496055 от 11.11.2019 - по отбору проб из партии язя мороженного (дата поступления 02.10.2019);

- №1495839 от 11.11.2019 - по отбору проб из леща мороженного (дата поступления 02.07.2019 -16.09.2019).

В актах указано, что указанные образцы были также направлены 11.11.2019 для лабораторных исследований в ФГБУ «ВГНКИ».

29.11.2019 в адрес ООО «Колпашевский Рыбозавод» поступило письмо из Управления Россельхознадзора по Томской области № 01-15-3038, в котором указано на установление в ходе лабораторных исследований повышенного содержания ртути в отобранных пробах мороженной рыбы со ссылкой на срочные отчеты ФГБУ «ВГНКИ» от 24.10.2019 №2096-В-19-6010-М, №2096-в-19-6011, №2096-В-19-6007-М, №2096-В-19-6012-М. Также в письме указано на необходимость незамедлительного приостановления реализации продукции, отозвать продукцию и возместить приобретателям, в том числе потребителям, убытки, возникшие с отзывом продукции. Изъять из оборота вышеуказанную продукцию, не соответствующую требованиям технического регламента. Установлен срок до 05.12.2019 для направления в Управление Россельхознадзора по Томской области сообщения о мерах, принятых в отношении изъятой из оборота продукции.

02.12.2019 ООО «Колпашевский Рыбозавод» направило в Управление Россельхознадзора по Томской области письмо исх. № 3111/2 от 02.12.2019, в котором указало на неподтверждение данных срочных отчетов ФГБУ «ВГНКИ» о наличии в отобранных 11.11.2019 пробах рыбы мороженой повышенного содержания ртути, с приложением протоколов лабораторных исследований ФБУ «Государственный региональный центр стандартизации, метрологии и испытаний в Томской области» (протоколы испытаний №3305-ФХ от 18.11.2019, №3304-ФХ от 18.11.2019, №3303-ФХ от 18.11.2019) и ФБУЗ «Центр гигиены и эпидемиологии в Томской области» (протоколы № К00001885 от 26.11.2019, № К00001886 от 26.11.2019, № К00001887 от 26.11.2019), согласно которых в образцах карася и язя свежемороженых, отбор которых производился 11.11.2019 совместно с отбором образцов для направления в ФГБУ «ВГНКИ», содержание ртути значительно ниже установленного допустимого показателя.

06.12.2019 Управлением Россельхознадзора в адрес ООО «Колпашевский Рыбозавод» направлено письмо исх. №01-15-3102, в котором сообщено о не принятии результатов лабораторных испытаний ФБУ «Государственный региональный центр стандартизации, метрологии и испытаний в Томской области» и ФБУЗ «Центр гигиены и эпидемиологии в Томской области» в отношении повторно отобранных 11.11.2019 образцов (проб) рыбы мороженой. Также были отклонены доводы о нарушениях порядка проведения лабораторных испытаний, допущенных ФГБУ «ВГНКИ» при определении уровня содержания ртути в предоставленных образцах рыбы мороженой, а так же отказано в изъятии из ФГИС «Меркурий» информации о несоответствии продукции ООО «Колпашевский Рыбозавод» требованиям технических регламентов по содержанию ртути.

Полагая, что действия Управления Россельхознадзора по Томской области по выдаче ООО «Колпашевский Рыбозавод» в качестве предписания указаний в Письме № 01-15-3038 от 29.11.2019 о незамедлительном приостановлении реализации продукции, отозвании продукции, изъятия из оборота продукции, как не соответствующей требованиям технического регламента, не соответствуют законодательству и нарушают права и законные интересы заявителя, ООО «Колпашевский Рыбозавод» обратилось в арбитражный суд с настоящим заявлением, которое не подлежит удовлетворению в связи со следующим.

В соответствии с ч. 1 ст. 198, ч. 4 ст. 200 АПК РФ и пунктом 6 постановления Пленумов Верховного Суда Российской Федерации и Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 01.07.1996 № 6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» для удовлетворения требований о признании недействительными ненормативных правовых актов и незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления необходимо наличие двух условий: несоответствие их закону или иному нормативному правовому акту, а также нарушение прав и законных интересов заявителя.

Согласно пункту 4 Положения о Федеральной службе по ветеринарному и фитосанитарному надзору, утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации от 30.06.2004 № 327, Россельхознадзор осуществляет свою деятельность непосредственно и через свои территориальные органы с привлечением уполномоченных и подведомственных ей организаций, которые аккредитованы и имеют лицензии в установленной сфере деятельности, во взаимодействии с другими федеральными органами исполнительной власти, органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации, органами местного самоуправления, общественными объединениями и иными организациями.

В соответствии с положениями об Управлениях Федеральной службы по ветеринарному и фитосанитарному надзору, Управления являются территориальными органами Россельхознадзора, которые созданы для осуществления функций по контролю и надзору в сфере ветеринарии, обращения лекарственных средств для ветеринарного применения, карантина и защиты растений, безопасного обращения с пестицидами и агрохимикатами при осуществлении государственного ветеринарного надзора, обеспечения плодородия почв, обеспечения качества и безопасности зерна, крупы, комбикормов и компонентов для их производства, побочных продуктов переработки зерна, земельных отношений (в части, касающейся земель сельскохозяйственного назначения), функции по защите населения от болезней, общих для человека и животных (далее - закрепленная сфера деятельности), а также для реализации отдельных установленных законодательными и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации задач и функций Россельхознадзора.

Согласно абз. 4 ст. 1 Закона Российской Федерации от 14.05.1993 № 4979-1 «О ветеринарии» (далее - Закон о ветеринарии) основными задачами ветеринарии в Российской Федерации являются: реализация мероприятий по предупреждению и ликвидации заразных и иных (по перечню, утверждаемому федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по выработке государственной политики и нормативно-правовому регулированию в сфере агропромышленного комплекса, включая ветеринарию (далее по тексту - федеральный орган исполнительной власти в области нормативно-правового регулирования в ветеринарии) болезней животных, включая сельскохозяйственных, домашних, зоопарковых и других животных, пушных зверей, птиц, рыб и пчел, и осуществление региональных планов ветеринарного обслуживания животноводства; осуществление федерального государственного ветеринарного надзора.

Статьей 3 Закона о ветеринарии предусмотрено, что к полномочиям Российской Федерации относятся: формирование и реализация на территории Российской Федерации мероприятий в области ветеринарии; осуществление мониторинга ветеринарной безопасности территории Российской Федерации, исключительной экономической зоны Российской Федерации, континентального шельфа Российской Федерации, в том числе ветеринарной безопасности районов добычи (вылова) водных биологических ресурсов.

Абзацем 2 пункта 2 Правил осуществления мониторинга ветеринарной безопасности территории Российской Федерации, утвержденных Приказом Минсельхоза России от 22.01.2016 № 22 (зарегистрирован Минюстом России 23.03.2016, регистрационный № 41507) (далее - Правила по мониторингу), установлено, что мониторинг ветеринарной безопасности территории Российской Федерации (далее - мониторинг) включает в себя систему постоянного наблюдения за наличием в организмах животных, в продукции животного происхождения и иных подконтрольных товарах потенциально опасных для здоровья животных и человека микроорганизмов и микотоксинов, токсичных элементов, радионуклидов, пестицидов, ветеринарных (зоотехнических) препаратов, стимуляторов роста животных (в том числе гормональных препаратов) и лекарственных средств (в том числе антибиотиков), в отношении которых международными договорами Российской Федерации, документами, составляющими право Евразийского экономического союза, документами Международного эпизоотического бюро (МЭБ), законодательными и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации установлены нормативы их концентрации либо их содержание запрещено.

Согласно абз. 3 п. 3 Правил по мониторингу - мониторинг осуществляется федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным на осуществление федерального государственного ветеринарного надзора (далее - уполномоченный орган), путем сбора, получения и анализа результатов лабораторных исследований подконтрольных товаров.

В соответствии с п. 6 Правил по мониторингу - отбор проб (образцов) от партий подконтрольных товаров, находящихся в обороте, в ходе мониторинга осуществляется в соответствии с планом мониторинга ветеринарной безопасности (далее - план), утверждаемым уполномоченным органом, не позднее, чем 1 ноября текущего года на следующий календарный год. В случае изменения эпизоотической ситуации и ситуации с распространением иных угроз на территории Российской Федерации или на её части допускается внесение изменений в план, но не чаще, чем 1 раз в квартал.

Кроме этого, пунктом 2 Правил осуществления мониторинга ветеринарной безопасности районов добычи (вылова) водных биологических ресурсов, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 23.07.2016 № 718, установлено, что мониторинг включает в себя сбор и анализ информации о распространении возбудителей заразных болезней животных и о наличии и содержании загрязнителей в водных биоресурсах, содержание которых запрещается или нормируется международными договорами Российской Федерации, актами, составляющими право Евразийского экономического союза, и нормативными правовыми актами Российской Федерации, принятыми в соответствии с законодательством в области обеспечения санитарно-эпидемиологического благополучия населения (далее - возбудители болезней и загрязнители).

Мониторинг также включает в себя проведение лабораторных исследований проб (образцов) уловов водных биоресурсов, добываемых (вылавливаемых) во внутренних водах Российской Федерации, в территориальном море Российской Федерации, на континентальном шельфе Российской Федерации, в исключительной экономической зоне Российской Федерации, в районах действия международных договоров Российской Федерации в области рыболовства и сохранения водных биоресурсов и в открытом море (далее - районы добычи (вылова) водных биоресурсов), для обнаружения возбудителей болезней и загрязнителей.

Согласно п. 3 указанных Правил Федеральная служба по ветеринарному и фитосанитарному надзору:

а) в целях осуществления мониторинга ежегодно разрабатывает, согласовывает с Федеральным агентством по рыболовству и до 1 декабря текущего года утверждает план лабораторных исследований уловов водных биоресурсов на следующий год;

б) в соответствии с утвержденным планом лабораторных исследований уловов водных биоресурсов осуществляет отбор проб (образцов) водных биоресурсов, добытых (выловленных) в районах добычи (вылова) водных биоресурсов, и их исследование в лабораториях (испытательных центрах), аккредитованных в национальной системе аккредитации;

в) устанавливает на основании данных мониторинга соответствие добытых (выловленных) водных биоресурсов в районах добычи (вылова) водных биоресурсов требованиям их безопасности в ветеринарном отношении» (п. 4).

Реализации мероприятий Россельхознадзора для обеспечения выполнения требований Соглашения по применению санитарных и фитосанитарных мер (СФС) Всемирной торговой организации при вступлении России в ВТО ежегодно устанавливается приказом Россельхознадзора которым предусмотрено проведение государственного мониторинга качества и безопасности пищевых продуктов на территории Российской Федерации на текущий год.

Пунктом 116 Положения о едином порядке проведения совместных проверок объектов и отбора проб товаров (продукции), подлежащих ветеринарному контролю (надзору), утвержденном Решением Совета Евразийской экономической комиссии от 09.10.2014 № 94, определено, что отбор проб подконтрольных товаров (продукции), произведенных на таможенной территории Таможенного союза, может осуществляться по запросу производителя или владельца данного товара или по решению государственного ветеринарного инспектора в ходе:

а) осуществления государственной программы мониторинга, проводимой в рамках государственного ветеринарного контроля (надзора) за безопасностью подконтрольных товаров (продукции), которые находятся в обороте на таможенной территории Таможенного союза;

б) осуществления государственного ветеринарного контроля (надзора) подконтрольных товаров (продукции) с целью их экспортной сертификации;

в) осуществления усиленного лабораторного контроля безопасности подконтрольных товаров (продукции), произведенных предприятием, в случае обнаружения нарушения соответствующих требований Таможенного союза (в отношении подконтрольных товаров (продукции), предназначенных для обращения на таможенной территории Таможенного союза) или третьей страны (в отношении подконтрольных товаров (продукции), предназначенных для экспорта). Усиленный лабораторный контроль в этих случаях является мерой, вводимой в качестве альтернативы временному запрету на перемещение товаров (продукции), произведенных данным предприятием, на территорию других государств-членов или на экспорт;

г) государственного ветеринарного контроля (надзора) в отношении предприятия.

Согласно статьи 33 Федерального закона от 27.12.2002 № 184-ФЗ «О техническом регулировании» государственный контроль (надзор) за соблюдением требований технических регламентов осуществляется в отношении продукции или в отношении продукции и связанных с требованиями к продукции процессов проектирования (включая изыскания), производства, строительства, монтажа, наладки, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации, исключительно в части соблюдения требований соответствующих технических регламентов.

Из вышеуказанных положений нормативных правовых актов следует, что государственный надзор осуществляется как в форме проверок, так и в форме систематического наблюдения (мониторинга).

Кроме того, такой подход в полной мере корреспондируется с письмом Россельхознадзора от 25.01.2016 ФС-НВ-2/938, согласно которому отбор проб в рамках мониторинга может осуществляться, в том числе в рамках проверочных мероприятий в отношении предприятия.

В связи с изложенным, поскольку в отношении ООО «Колпашевский рыбозавод» проверка не проводилась, то в рассматриваемом случае положения Федерального закона от 26.12.2008 № 294-ФЗ «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля», а также Административного регламента осуществления Федеральной службой по ветеринарному и фитосанитарному надзору федерального государственного ветеринарного надзора, утвержденного приказом Россельхознадзора от 31.10.2018 № 1235, не подлежат применению.

При этом нормы законодательства, регулирующие осуществление мониторинга, не разграничивают и не устанавливают место отбора проб в рамках реализации мониторинга.

Такая процедура проводится как на площадке хозяйствующего субъекта (производителя), так и на этапе обращения продукции животного происхождения в независимости от территории и субъекта Российской Федерации.

На основании изложенных выше норм, доводы заявителя о нарушении Управлением Россельхознадзора по Томской области мероприятий по осуществлению мониторинга качества и безопасности в отношении его продукции, судом отклоняются, как основанные на неверном толковании положений действующего законодательства.

Не нашел своего подтверждения в ходе судебного разбирательства и  довод заявителя о нарушении порядка отбора проб, исходя из следующего.

Порядок отбора проб подконтрольных товаров (продукции), произведенных на таможенной территории Таможенного союза установлен Положением о едином порядке проведения совместных проверок объектов и отбора проб товаров (продукции), подлежащих ветеринарному контролю (надзору)», утвержденным решением Совета Евразийской экономической комиссии от 09.10.2014 № 94 (далее - Положение № 94).

В соответствии с пунктом 118 Положения № 94 отбор проб должен осуществляться инспектором, обладающим соответствующими знаниями и опытом, позволяющими правильно применять требования Таможенного союза к процедурам отбора проб, их упаковки и транспортировки с тем, чтобы избежать их повреждения, подмены или контаминации, которые могут исказить результаты лабораторных анализов.

Согласно Положению № 94 процедура отбора проб включает в себя, в том числе проведение документарного и физического контроля.

Согласно материалам дела государственными инспекторами Управления Россельхознадзора по Томской области в ходе проведения инспектирования продукция идентифицирована, несоответствий не установлено, о чем сделаны соответствующие записи в актах отборов проб (образцов) в графе «результаты осмотра продукции».

При этом вся процедура идентификации отбора проб (образцов) продукций производилась государственными инспекторами в присутствии представителей Общества, о чем свидетельствуют подписи указанных лиц в актах отборов проб (образцов).

В соответствии с пунктом 125 Положения № 94 отбор проб должен документироваться путем оформления акта об отборе проб (образцов) по форме в соответствии с Приложением 1 Положения № 94.

Из материалов дела следует, что по результатам отбора проб продукции ООО «Колпашевский Рыбозавод», инспекторами Управления Россельхознадзора по Томской области в компоненте «Меркурий» ФГИС «ВетИС» составлены акты отбора проб (образцов).

При этом утвержденная форма акта отбора проб является обязательной, все графы акта заполнены в соответствии с требованиями Положения № 94.

Внесение каких-либо дополнительных примечаний в акт отбора проб Положением № 94 не предусмотрено.

Согласно материалам дела действия по отбору проб проводились в присутствии директора ООО «Колпашевский рыбозавод» ФИО3 (11.11.2019), технолога ФИО6 (19.09.2019).

В соответствии с п. 126 Положения № 94 по прибытии образцов в лабораторию они должны быть проверены персоналом лаборатории для того, чтобы выявить их пригодность для исследования (на отсутствие порчи) и правильность упаковки и оформления сопроводительных документов. В случае нарушения проба не должна подвергаться исследованию, а извещение о нарушении должно быть направлено инспектору, производившему отбор проб.

Так, процедурами системы менеджмента качества ГОСТ Р ИСО/МЭК 17025-2009 ФГБУ «ВГНКИ» регламентировано инспектирование доставленной пробы, с учетом её идентификации, условий доставки и презентативности, информация о которых фиксируется в документах системы менеджмента качества (п.5.8).

В ходе инспектирования доставленной пробы сотрудниками ФГБУ «ВГНКИ» установлено, что проба доставлена в установленных сроках годности, с соблюдением условий хранения, целостность упаковки не нарушена, контроль первого вскрытия сейф-пакета сохранен, презентативность пробы сохранена.

Данные факты подтверждаются графами «состояние образца» в протоколах испытаний ФГБУ «ВГНКИ».

При изложенных обстоятельствах суд приходит к выводу об отсутствии нарушений порядка и процедуры отбора проб.

Указание представителей Заявителя на то, что при отборе проб, проведенном 19.09.2019, отобранная продукция не была надлежащим образом упакована, акты отбора проб не были представлены в момент проведения процедуры отбора, судом во внимание не принимается, поскольку каких-либо замечаний в данных актах не отражено, продукция доставлена в надлежащей упаковке и пригодная для исследования, что следует из протоколов испытаний, а также из показаний, допрошенного в ходе судебного разбирательства в качестве свидетеля ФИО7 

Не нашел своего подтверждения и довод относительно нарушения условий доставки продукции в ФГБУ «ВГНКИ».

Из представленных в материалы дела доказательств усматривается, что в  лабораторию пробы доставлялись спецсвязью посредством авиасообщения, что подтверждается сопроводительными письмами Управления Россельхознадзора по Томской области от 24.09.2019 №01-15-2452, от 12.11.2019 №01-15-2901, актами об оказании услуг исполнителем ФГУП «Главный центр специальной связи» от 24.09.2019 № 1832,12.11.2019 № 2264, счет-фактурами от 24.09.2019 № 1832 и от 12.11.2019 №2264/080, счетом от 12.11.2019 № 2264.

Указание представителя заявителя на то, что спорная продукция хранилась и направлялась совместно с такими препаратами как  Бипин-Т, Апиаск, которые имеют разный температурный режим хранения, не может безусловно свидетельствовать о том, что данные препараты могут оказать влияние на увеличение содержания ртути в продукции, а также невозможности осуществления транспортировки спорной продукции в специальных охладительных емкостях.

Из материалов дела следует, что лабораторные исследования проб от продукции ООО «Колпашевский Рыбозавод»  проводились в подведомственном Россельхознадзору ФГБУ «ВГНКИ» (далее - Лаборатория), осуществляющим свою деятельность, в части проведения испытаний при оценке соответствия пищевой продукции, методами в соответствии с действующей и утвержденной в национальной системе аккредитации - Росаккредитация областью аккредитации.

Персонал, задействованный в проведении испытаний, имеет соответствующий опыт работы и квалификацию по исследованиям (испытаниям) и измерениям, профессиональное образование по профилю, соответствующему утвержденной области аккредитации, имеет собственную материально-техническую базу, обеспечивающую реализацию методов испытаний, а также официальное признание технической компетентности в проведении испытаний в соответствии с утвержденной областью аккредитации.

Согласно аттестату аккредитации № RA.RU.21ФВ02 Лаборатория аккредитована в качестве Испытательного центра (далее - ИЦ) на соответствие требованиям ГОСТ ИСО/МЭК 17025-2009 «Общие требования к компетентности испытательных и калибровочных лабораторий» (далее - ГОСТ Р ИСО/МЭК 17025-2009) с 15.01.2016 и успешно подтверждает компетенцию аккредитованного лица в национальной системе аккредитации, в том числе по методу масс-спектрометрии с индуктивно-связанной аргоновой плазмой.

ИЦ ФГБУ «ВГНКИ» входит в национальную часть Единого реестра на право проведения оценки продукции на соответствие требованиям технического регламента таможенного союза ТР ТС 021/2011 «О безопасности пищевой продукции», ТР ЕАЭС 040/2016 «О безопасности рыбы и рыбной продукции», что обязывает и дает ему право, в рамках технической компетентности на законных основаниях и в полном объёме применять требования и положения ТР ТС 021/2011, ТР ЕАЭС 040/2016 при оценке соответствия пищевой продукции.

На основании сведений полученных от двух аккредитованных лиц: испытательной лаборатории (протоколы испытаний от 24.10.2019 № 2096-В-19-6007-М, № 2096-В-19-6010-М, № 2096-В-19-6011-М, № 2096-В-19-6012-М; от 28.11.2019 № 2522-В-19-7415-М, № 2522-В-19-7417-М); и органа инспекции (экспертные заключения от 13.12.2019 № 5108-19-1077-П, № 5108-19-1078-П, № 5108-19-1079-П, № 5108-19-1080-П, № 5108-19-1081-П, № 5108-19-1082-П), установлен факт несоответствия продукции Общества - требованиям (ТР ТС 021/2011 и ТР ЕАЭС 040/2016), по превышению МДУ ртути.

Отношения, возникшие между участниками национальной системы аккредитации и иными лицами, в связи с осуществлением аккредитации в национальной системе аккредитации, урегулированы Федеральным законом от 28.12.2013 № 412-ФЗ «Об аккредитации в национальной системе аккредитации».

Органом надзора в национальной системе аккредитации является Федеральная служба по аккредитации - Росаккредитация, в полномочия которой входит проведение надзора за аккредитованным лицом и оценка его компетентности, в утвержденной области аккредитации.

Все оформленные протоколы испытания и сведения об испытуемом образце, а также полученные результаты испытаний, в соответствии с установленным порядком, вносятся испытательной лабораторией в федеральную государственную информационную систему - ФГИС «Росаккредитация».

Таким образом, у органа надзора - Росаккредитации есть возможность в режиме онлайн осуществлять надзор за деятельностью аккредитованного лица путём анализа информации по проведённым испытаниям, внесённой испытательной лабораторией в Федеральную государственную информационную систему.

Оценка деятельности аккредитованного лица со стороны Росаккредитации осуществляется, в том числе путём оценки правильности проведения лабораторных исследований, достоверности полученных результатов и впоследствии оформления протоколов испытаний и достоверности сведений, внесённых в ФГИС «Росаккредитация».

ФГБУ «ВГНКИ» к административной ответственности за выдачу протоколов испытаний от 24.10.2019 № 2096-В-19-6007-М, № 2096-В-19-6010-М, № 2096-В-19-6011-М, № 2096-В-19-6012-М; от 28.11.2019 № 2522-В-19-7415-М, № 2522-В-19-7417-М Росаккредитацией не привлекалось.

Согласно Единому Реестру проверок, размещённому на официальном сайте Генеральной Прокуратуры Российской Федерации, в отношении испытательной лаборатории контрольно-надзорные мероприятия по обращениям лиц, не согласных с достоверностью получения результатов лабораторных исследований, не проводились.

При изложенных обстоятельствах оснований сомневаться в достоверности результатов проведенных исследований у суда не имеется.

То, что результаты, полученные ООО «Колпашевский Рыбозавод», в связи с проведением последним лабораторных исследований в иных учреждениях, не соответствуют результатам исследований, проведенных ФГБУ «ВГНКИ» по показателям ртути, не может свидетельствовать о недостоверности данных результатов и соответствия продукции Общества требованиям технического регламента применительно содержания ртути.

Применительно к доводу ООО «Колпашевский Рыбозавод» о необоснованном применении при проведении исследования продукции со стороны ФГБУ «ВГНКИ» МУ А-1/006 «Методические указания по определению массовой доли мышьяка, кадмия, ртути и свинца в пищевых продуктах, кормах и кормовых добавках методом масс-спектрометрии с индуктивно-связанной аргоновой плазмой» арбитражный суд отмечает следующее.

Испытательными центрами/лабораториями федеральных государственных бюджетных учреждений, подведомственных Россельхознадзору (далее - ИЛ/ИЦ), при проведении лабораторных исследований в рамках осуществления государственного надзора (контроля) за исполнением требований технических регламентов ЕАЭС применяются методы контроля, непротиворечащие:

пункту 4 Приложения 9 Договора о Евразийском экономическом Союзе, подписанном в г. Астане 29.05.2014;

статье 16.1 Федерального закона от 27.12.2002 № 184 - ФЗ «О техническом регулировании»;

пункту 1 части 2 статьи 13 Федерального закона от 28.12.2013 № 412-ФЗ «Об аккредитации в национальной системе аккредитации»;

статье 5 Федерального закона от 26.06.2008 №102-ФЗ «Об обеспечении единства измерений».

Все методы являются метрологически аттестованными, внесены в действующие области аккредитаций испытательных центров и их применение в рамках технического регулирования является легитимным и обоснованным.

Наличие методов контроля в Перечнях стандартов к техническим регламентам ЕАЭС является обязательным условием только при прохождении процедуры подтверждения оценки соответствия объектов технического регулирования, формы которой определены статьей 21 главы 4 ТРТС 021/2011.

При проведении государственного контроля (надзора) за исполнением требований технических регламентов ЕАЭС достаточным условием является соответствие применяемых методов контроля требованиям, установленных пунктом 4 Приложения 9 Договора, статьей 16.1 184-ФЗ «О техническом регулировании», а также положениями Федерального закона от 26.06.2008 №102-ФЗ «Об обеспечении единства измерений».

В пункте 4 Приложения 9 Договора определено, что в целях выполнения требований технического регламента Союза Комиссия утверждает перечень международных и региональных (межгосударственных) стандартов, а в случае их отсутствия - национальных (государственных) стандартов, в результате применения которых на добровольной основе обеспечивается соблюдение требований технического регламента Союза.

Применение на добровольной основе соответствующих стандартов, включенных в указанный перечень, является достаточным условием соблюдения требований соответствующего технического регламента Союза».

Неприменение стандартов, включенных в указанный перечень, не может рассматриваться как несоблюдение требований технического регламента Союза.

В случае неприменения стандартов, включенных в указанный перечень, оценка соответствия осуществляется на основе анализа рисков.

До разработки соответствующих межгосударственных стандартов в перечень международных и региональных (межгосударственных) стандартов, а в случае их отсутствия - национальных (государственных) стандартов, содержащих правила и методы исследований (испытаний) и измерений, в том числе правила отбора образцов, необходимые для применения и исполнения требований технического регламента Союза и осуществления оценки соответствия  объектов технического регулирования, могут включаться методики исследований (испытаний) и измерений, аттестованные (валидированные) и утвержденные в соответствии с законодательством государства-члена.

Кроме того, применение лабораториями стандартов на методы испытаний и нормирующих документов регламентируется Федеральным законом от 27.12.2002 № 184-ФЗ «О техническом регулировании».

Так, согласно ч. 4 ст. 16.1 Федерального закона от 27.12.2002 № 184-ФЗ «О техническом регулировании» применение на добровольной основе стандартов и (или) сводов правил, включенных в перечень документов в области стандартизации, является достаточным условием соблюдения требований соответствующих технических регламентов.

Неприменение таких стандартов и (или) сводов правил не может оцениваться как несоблюдение требований технических регламентов.

В этом случае допускается применение предварительных национальных стандартов, стандартов организаций и (или) иных документов для оценки соответствия требованиям технических регламентов.

Согласно законодательству в области обеспечения единства измерений Федерального закона от 26.06.2008 №102-ФЗ «Об обеспечении единства измерений», исследования, относящиеся к сфере государственного регулирования, должны выполняться по аттестованным методикам (методам) измерений, сведения о которых должны быть внесены в Федеральный информационный фонд по обеспечению единства измерений (далее - Фонд).

В качестве методики испытаний ИЦ ФГБУ «ВГНКИ» применены МУ А-1/006 «Методические указания по определению массовой доли мышьяка, кадмия, ртути и свинца в пищевых продуктах, кормах и кормовых добавках методом масс-спектрометрии с индуктивно-связанной аргоновой плазмой» (далее – МУ А-1/006).

МУ А-1 /006 аттестованы в установленном законом Российской Федерации порядке, внесены в Фонд под № ФР.1.31.2016.23967.

МУ А-1/006 разработаны с учетом требований международных стандартов и являются подтверждающими/арбитражными, основанными на методе масс-спектрометрии с индуктивно-связанной аргоновой плазмой.

При изложенных обстоятельствах оснований для вывода о невозможности применения ИЦ ФГБУ «ВГНКИ» в качестве методики определения МУ А-1/006 у суда не имеется.

В соответствии с п. 130 Положения о едином порядке проведения совместных проверок объектов и отбора проб товаров (продукции), подлежащих ветеринарному контролю (надзору), утвержденного решением Совета Евразийской экономической комиссии от 09.10.2014 № 94, уполномоченный орган должен информировать владельцев данного подконтрольного товара, производителя, инспекторов административной территории и уполномоченные органы остальных государств-членов о нарушениях, выявленных в ходе мониторинга или усиленного лабораторного контроля, как можно скорее, но не более чем в течение 10 рабочих дней. В этой информации должны быть указаны данные о методе отбора проб, его месте и цели, об использованном аналитическом методе, если используются аналитические методы, о лаборатории, где осуществлялись лабораторные исследования и о результатах исследования.

Управлением Россельхознадзора по Томской области по выявленным фактам и установленным несоответствиям продукции производства ООО «Колпашевский Рыбозавод» произведено информирование и в адрес общества направлены письма от 28.10.2019 № 01-15-2746, от 29.11.2019 № 01-15-3038, что предусмотрено п. 130 Решения №94.

С учетом изложенного, исследовав в порядке ст.71 АПК РФ обстоятельства дела и имеющиеся в деле доказательства, суд приходит к выводу о том, что действия Управления Россельхознадзора по Томской области по выдаче ООО «Колпашевский Рыбозавод» в качестве предписания указаний в Письме № 01-15-3038 от 29.11.2019 о незамедлительном приостановлении реализации продукции, отозвании продукции, изъятия из оборота продукции, как не соответствующей требованиям технического регламента являются законными и не нарушают права и законные интересы ООО «Колпашевский Рыбозавод» в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, в связи с чем требования ООО «Колпашевский Рыбозавод» удовлетворению не подлежат.

Согласно статье 110 АПК РФ судебные расходы по уплате государственной пошлины относятся на заявителя.

Руководствуясь статьями 167-170, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

РЕШИЛ:

В удовлетворении требований Общества с ограниченной ответственностью «Колпашевский Рыбозавод» о признании незаконными действий Управления Россельхознадзора по Томской области по выдаче ООО «Колпашевский Рыбозавод» в качестве предписания указаний в Письме № 01-15-3038 от 29.11.2019 о незамедлительном приостановлении реализации продукции, отозвании продукции, изъятия из оборота продукции, как не соответствующей требованиям технического регламента, отказать.

Решение суда может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в Седьмой арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня его принятия (изготовления решения в полном объеме) путем подачи апелляционной жалобы через Арбитражный суд Томской области.

СудьяЕ.В. Чиндина