ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия (3812)37-26-06, факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, info@8aas.arbitr.ru

 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

Дело №   А46-16073/2016

27 сентября 2018 года

город Омск

 

Резолютивная часть постановления объявлена 20 сентября 2018 года

Постановлен27 сентября 2018 года

 

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Шаровой Н.А.,

судей  Рожкова Д.Г., Семёновой Т.П.,

при ведении протокола судебного заседания:  ФИО1,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы (регистрационный номер 08АП-8019/2018, 08АП-8020/2018) ФИО2, ФИО3 на определение Арбитражного суда Омской области  от 21 июня 2018 года по делу №  А46-16073/2016 (судья Брежнева О.Ю), вынесенное по заявлению конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью «КАРАТ» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) ФИО4 о признании  недействительной сделки  по перечислению за период с 30.11.2015 по 08.12.2015 денежных средств индивидуальному предпринимателю ФИО3 в размере 7 974 363 руб., в рамках дела о признании общества с ограниченной ответственностью «КАРАТ» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) несостоятельным (банкротом),

при участии в судебном заседании представителей:  

от конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью «КАРАТ» ФИО4 – представитель ФИО5 (доверенность от 21.06.2018, срок до 31.12.2018); 

 

установил:

общество с ограниченной ответственностью «Агентство финансовой безопасности» (далее по тексту - ООО «Агентство финансовой безопасности», заявитель) обратилось 11.11.2016 в Арбитражный суд Омской области к обществу с ограниченной ответственностью «КАРАТ» (далее по тексту - ООО «КАРАТ», должник) о признании должника несостоятельным (банкротом).

Определением Арбитражного суда Омской области от 12.12.2016 указанное заявление принято судом к производству.

Определением Арбитражного суда от 16.01.2017 заявление ООО «Агентство финансовой безопасности» признано обоснованным, в отношении ООО «КАРАТ» введена процедура наблюдения сроком на четыре месяца (11.05.2017); временным управляющим должника утвержден ФИО4. 

Публикация сообщения о введении в отношении должника процедуры наблюдения состоялась в газете «Коммерсантъ» № 16 от 28.01.2017.

Решением Арбитражного суда Омской области от 12.05.2017 ООО «КАРАТ» признано несостоятельным (банкротом), в отношении должника открыто конкурсное производство сроком на четыре месяца (до 03.09.2017), конкурсным управляющим должника утвержден ФИО4 (далее –конкурсный управляющий). 

Публикация сообщения о признании должника несостоятельным (банкротом) и открытии в отношении него конкурсного производства в газете «Коммерсантъ» № 88 от 20.05.2017.

Конкурсный управляющий ООО «КАРАТ» обратился 10.01.2018 в Арбитражный суд Омской области с заявлением о признании сделки по перечислению за период с 30.11.2015 по 08.12.2015 денежных средств индивидуальному предпринимателю ФИО3 в размере 7 974 363 руб.

Определением Арбитражного суда Омской области от 21.06.2018 заявление конкурсного управляющего удовлетворено в полном объеме, признана недействительной сделка по перечислению денежных средств ООО «КАРАТ» в пользу ФИО3 в сумме 7 974 363 руб., произведенная в период 30.10.2015 и 08.12.2015. Применены последствия недействительности сделки в виде взыскания с ФИО3 в конкурсную массу ООО «КАРАТ» 7 974 363 руб. С ФИО3 в доход федерального бюджета взыскано 6 000 руб. государственной пошлины за рассмотрение настоящего заявления.

Не соглашаясь с принятым судебным актом, ФИО3 обратился в суд с апелляционной жалобой, в которой просил определение суда первой инстанции отменить, принять по делу новый судебный акт, которым в удовлетворении заявленных требований отказать в полном объеме.

В обоснование своей апелляционной жалобы ФИО3 указал следующее: 

- услуги, предусмотренные договором от 27.10.2015, ФИО3 были выполнены надлежащим образом, что подтверждается представленными в материалы дела актами выполненных работ, денежные средства в счет оплаты оказанных услуг перечислены в соответствии с выставленными счетами;

- на момент заключения договора от 27.10.2015 должник не обладал признаками неплатежеспособности;

Более подробно доводы изложены в апелляционной жалобе.

Не соглашаясь с принятым судебным актом в суд вышестоящей инстанции обратился ФИО2, полагая, что обжалуемым актом затрагиваются его права и законные интересы, а к участию в деле последний привлечен не был, просил апелляционный суд отменить определение суда первой инстанции, отказать в удовлетворении заявления конкурсного управляющего.

Возражая против доводов, изложенных в апелляционных жалобах, конкурсный управляющий представил отзыв, в котором просил определение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционные жалобы – без удовлетворения.

В судебном заседании представитель конкурсного управляющего поддержал доводы, изложенные в отзыве, просил определение суда оставить без изменения, апелляционные жалобы – без удовлетворения. 

Рассмотрев материалы дела, апелляционную жалобу, отзыв, заслушав лиц, участвующих в процессе, проверив законность и обоснованность обжалуемого судебного акта в порядке статьей 266, 268, 270 АПК РФ, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены или изменения определения Арбитражного суда Омской области от 21.06.2018 по настоящему делу.

Как следует из заявления, в ходе проведения процедуры банкротства конкурсным управляющим установлено, что 30.10.2015 должником на расчетный счет ИП ФИО3 перечислены денежные средства в размере 597 708 руб. с указанием назначения платежа «оплата за транспортные услуги по сч 71 от 29.15.15. НДС не облагается».

 06.11.2015 должником на расчетный счет ИП ФИО3 перечислены денежные средства в размере 257 450 руб. с указанием назначения платежа «оплата за транспортные услуги по сч 76 от 05.11.15. НДС не облагается». 

09.11.2015 должником на расчетный счет ИП ФИО3 перечислены денежные средства в размере 274 049 руб. с указанием назначения платежа «оплата за транспортные услуги по счету 77 от 06.11.15. НДС не облагается».

10.11.2015 должником на расчетный счет ИП ФИО3 перечислены денежные средства в размере 1 096 166 руб. с указанием назначения платежа «оплата за транспортные услуги по счету 78 от 10.11.15. НДС не облагается».

11.11.2015 должником на расчетный счет ИП ФИО3 перечислены денежные средства в размере 510 000 руб. с указанием назначения платежа «оплата за транспортные услуги по счету 79 от 11.11.15. НДС не облагается».

17.11.2015 должником на расчетный счет ИП ФИО3 перечислены денежные средства в размере 400 000 руб. с указанием назначения платежа «оплата за транспортные услуги по счету 81 от 17.11.15. НДС не облагается».

19.11.2015 должником на расчетный счет ИП ФИО3 перечислены денежные средства в размере 505 490 рублей с указанием назначения платежа «оплата за транспортные услуги по счету 84 от 19.11.15. НДС не облагается».

20.11.2015 должником на расчетный счет ИП ФИО3 перечислены денежные средства в размере 993 500 рублей с указанием назначения платежа «оплата за  транспортные услуги по счету 87 от 20.11.15. НДС не облагается».

02.12.2015 должником на расчетный счет ИП ФИО3 перечислены денежные средства в размере 729 100 руб. с указанием назначения платежа «оплата за транспортные услуги по счету 89 от 02.12.15. НДС не облагается».

03.12.2015 должником на расчетный счет ИП ФИО3 перечислены денежные средства в размере 506 700 рублей с указанием назначения платежа «оплата за транспортные услуги по счету 91 от 03.12.15. НДС не облагается».

07.12.2015 должником на расчетный счет ИП ФИО3 перечислены денежные средства в размере 602 100 руб. с указанием назначения платежа «оплата за транспортные услуги по счету 94 от 07.12.15 г. НДС не облагается».

08.12.2015 должником на расчетный счет ИП ФИО3 перечислены денежные средства в размере 1 502 100 руб. с указанием назначения платежа «оплата за транспортные услуги по счету 95 от 08.12.15. НДС не облагается».

Конкурсным управляющим должника в адрес ИП ФИО3 был направлен запрос обоснования получения денежных средств в указанном размере с подтверждающими документами, оставленный последним без удовлетворения.

Полагая, что данными сделками по перечислению денежных средств в отсутствие оправдательных документов о реальности сделок причинен вред имущественным правам кредиторов, конкурсный управляющий ООО «КАРАТ» ФИО4 обратился в арбитражный суд с настоящим заявлением о признании сделки недействительной на основании пункта 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве. Также конкурсный управляющий сослался на статьи 10, 168, 170 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ).

Суд первой инстанции, удовлетворяя заявление, исходил из того, что спорное перечисление совершено с целью причинения вреда кредиторам должника, поскольку осуществлены должником безвозмездно, без предоставления встречного предоставления.

Повторно исследовав материалы дела, суд апелляционной инстанции соглашается с выводами суда первой инстанции.

Согласно части 1 статьи 223 АПК РФ и статье 32 Закона о банкротстве дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

В силу пункта 1 статьи 61.1 Закона о банкротстве сделки совершенные должником или другими лицами за счет должника, могут быть признаны недействительными в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации, а также по основаниям и в порядке, которые указаны в настоящем Федеральном законе.

Статьей 61.9 Закона о банкротстве предусмотрено, что заявление об оспаривании сделки должника может быть подано в арбитражный суд внешним управляющим или конкурсным управляющим от имени должника по своей инициативе либо по решению собрания кредиторов или комитета кредиторов.

В соответствии с пунктом 1 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.12.2010 № 63 «О некоторых вопросах, связанных с применением главы III.1 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» (далее – постановление Пленума ВАС РФ от 23.12.2010 № 63) под сделками, которые могут оспариваться по правилам главы III.1 этого Закона, понимаются в том числе действия, являющиеся исполнением гражданско-правовых обязательств (в том числе наличный или безналичный платеж должником денежного долга кредитору, передача должником иного имущества в собственность кредитора), или иные действия, направленные на прекращение обязательств (заявление о зачете, соглашение о новации, предоставление отступного и т.п.); банковские операции, в том числе списание банком денежных средств со счета клиента банка в счет погашения задолженности клиента перед банком или другими лицами (как безакцептное, так и на основании распоряжения клиента).

В обоснование заявленных требований конкурсный управляющий должника ссылается на совершение оспариваемых сделок в целях причинения вреда имущественным правам кредиторов.

Согласно пункту 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве сделка, совершенная должником в целях причинения вреда имущественным правам кредиторов, может быть признана арбитражным судом недействительной, если такая сделка была совершена в течение трех лет до принятия заявления о признании должника банкротом или после принятия указанного заявления и в результате ее совершения был причинен вред имущественным правам кредиторов и если другая сторона сделки знала об указанной цели должника к моменту совершения сделки (подозрительная сделка). Предполагается, что другая сторона знала об этом, если она признана заинтересованным лицом либо если она знала или должна была знать об ущемлении интересов кредиторов должника либо о признаках неплатежеспособности или недостаточности имущества должника.

Материалы дела свидетельствуют о том, что оспариваемая сделки по перечислению денежных средств совершены в период с 30.10.2015 по 08.12.2015, производство по делу о банкротстве ООО «КАРАТ» возбуждено определением суда от 12.12.2016, то есть сделки совершены в пределах срока, установленного пунктом 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве.

В соответствии с пунктом 5 Постановления Пленума ВАС РФ от 23.12.2010 № 63 для признания сделки недействительной по пункту 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве необходимо, чтобы оспаривающее сделку лицо доказало наличие совокупности всех следующих обстоятельств:

а) сделка была совершена с целью причинить вред имущественным правам кредиторов;

б) в результате совершения сделки был причинен вред имущественным правам кредиторов;

в) другая сторона сделки знала или должна была знать об указанной цели должника к моменту совершения сделки (с учетом пункта 7 настоящего Постановления).

В случае недоказанности хотя бы одного из этих обстоятельств суд отказывает в признании сделки недействительной по данному основанию.

В настоящем случае суд апелляционной инстанции пришел к выводу, что оспариваемая сделка была совершена с целью причинения вреда имущественным правам кредиторов должника, поскольку на момент ее совершения должник отвечал признаку неплатежеспособности, и имелись другие обстоятельства, предусмотренные абзацами вторым-пятым пункта 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве.

Так, спорная сделка была совершена с целью причинить вред имущественным правам кредиторов.

Согласно абзацам второму - пятому пункта 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве цель причинения вреда имущественным правам кредиторов предполагается, если налицо одновременно два следующих условия:

а) на момент совершения сделки должник отвечал признаку неплатежеспособности или недостаточности имущества;

б) имеется хотя бы одно из других обстоятельств, предусмотренных абзацами вторым - пятым пункта 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве (в том числе, сделка совершена безвозмездно).

Установленные абзацами вторым-пятым пункта 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве презумпции являются опровержимыми – они применяются, если иное не доказано другой стороной сделки.

При определении наличия признаков неплатежеспособности или недостаточности имущества следует исходить из содержания этих понятий, данного в статье 2 Закона о банкротстве.

Так в силу статьи 2 Закона о банкротстве недостаточность имущества – это превышение размера денежных обязательств и обязанностей по уплате обязательных платежей должника над стоимостью имущества (активов) должника; неплатежеспособность – это прекращение исполнения должником части денежных обязательств или обязанностей по уплате обязательных платежей, вызванное недостаточностью денежных средств. При этом недостаточность денежных средств предполагается, если не доказано иное.

Как указано заявителем, на дату совершения спорных платежей ООО «КАРАТ» имело задолженность, которая в дальнейшем явилась основанием для возбуждения производства по делу о банкротстве и была включена в реестр требований кредиторов должника.

Так, решением Арбитражного суда Омской области от 04.05.2016 по делу № А46-2576/2016 с ООО «КАРАТ» в пользу ООО «АФБ»  взыскано 2 697 922 руб. 29 коп., в том числе: 2 629 650 руб. - неосновательное обогащение, 68 272 руб. 29 коп. - проценты за пользование чужими денежными средствами за период с 30.10.2015 по 25.02.2016.

Согласно определению Арбитражного суда Омской области от 16.01.2017 по делу № А46-16073/2016 требования ООО «АТФ» к ООО «КАРАТ» признаны обоснованными, в отношении должника введена процедура наблюдения.

Пунктом 3 указанного определения в реестр требований кредиторов ООО «КАРАТ» включено требование ООО «АТФ» в размере 2 697 922 руб. 29 коп., из которых: 2 629 650 руб. 00 коп. - неосновательное обогащение, 68 272 руб. 29 коп. - проценты за пользование чужими денежными средства, данная задолженность возникла на основании неисполнения обязательств ООО «КАРАТ» по возврату неосновательно полученных денежных средств за период с 28.10.2015 по 29.10.2015.

Таким образом, на дату совершения оспариваемой сделки ООО «КАРАТ» имело неисполненные обязательства перед ООО «АТФ» (правопреемник ООО «Софтдринкс») на общую сумму 2 697 922 руб. 29 коп., следовательно, на момент совершения спорной сделки должник отвечал признаку неплатежеспособности, а в результате совершенной сделки причинен вред имущественным правам кредиторов.

Конкурсным управляющим указано на то, что спорное перечисление было совершено безвозмездно.

Ответчиком в качестве доказательств, подтверждающих наличие договорных отношений с должником и исполнении соответствующих обязательств, в материалы дела представлены: копии актов, копии договора аренды автомобиля без экипажа, договора аренды прицепа, договора подряда на оказание услуг по управлению автотранспортным средством, копии актов оказания услуг по договору, копии расходных кассовых ордеров, копия заявки, копия договора международной перевозки груза.

Конкурсный управляющий заявил о мнимости представленного ответчиком договора на оказание услуг, заключенного должником.

Статьей 170 ГК РФ установлено, что мнимая сделка, то есть сделка, совершенная лишь для вида, без намерения создать соответствующие ей правовые последствия, ничтожна.

Притворная сделка, то есть сделка, которая совершена с целью прикрыть другую сделку, в том числе сделку на иных условиях, ничтожна. К сделке, которую стороны действительно имели в виду, с учетом существа и содержания сделки применяются относящиеся к ней правила (пункт  2 статьи 170 ГК РФ).

Данная норма направлена на защиту от недобросовестности участников гражданского оборота.

Фиктивность мнимой (притворной) сделки заключается в том, что у ее сторон нет цели достижения заявленных результатов.

Внешнее волеизъявление сторон мнимой (притворной) сделки не совпадает с их внутренней волей.

Реальной целью мнимой сделки может быть, например, искусственное создание задолженности стороны сделки перед другой стороной для последующего инициирования процедуры банкротства и участия в распределении имущества должника. Целью притворной сделки может являться придание видимости законности выводу активов.

В то же время для этой категории ничтожных сделок определения точной цели не требуется. Установление того, что стороны на самом деле не имели намерения на возникновение, изменение, прекращение гражданских прав и обязанностей, обычно порождаемых такой сделкой, является достаточным для квалификации сделки как ничтожной.

Сокрытие действительного смысла сделки находится в интересах обеих ее сторон.

Совершая сделку лишь для вида, стороны правильно оформляют все документы, но создать реальные правовые последствия именно для этой сделки не стремятся.

Поэтому факт расхождения волеизъявления с волей устанавливается судом путем анализа фактических обстоятельств, подтверждающих реальность намерений сторон.

Правовая позиция, которая касается как мнимой, так и притворной сделки, изложена в Определении ВС РФ от 25.07.2016 № 305-ЭС16-2411, согласно которой фиктивность мнимой сделки заключается в том, что у сторон нет цели достижения заявленных результатов. Волеизъявление сторон мнимой сделки не совпадает с их внутренней волей, сокрытие действительного смысла сделки находится в интересах обеих ее сторон. Совершая сделку лишь для вида, стороны правильно оформляют все документы, но создать реальные правовые последствия не стремятся. Поэтому факт расхождения волеизъявления с волей устанавливается судом путем анализа фактических обстоятельств, подтверждающих реальность намерений сторон. Обстоятельства устанавливаются на основе оценки совокупности согласующихся между собой доказательств. Доказательства, обосновывающие требования и возражения, представляются в суд лицами, участвующими в деле, и суд не вправе уклониться от их оценки (статьи 65, 168, 170 АПК РФ).

При наличии обстоятельств, очевидно указывающих на мнимость (притворность) сделки, либо доводов стороны спора о мнимости (притворности) установление только тех обстоятельств, которые указывают на формальное исполнение сделки, явно недостаточно.

Представленный в обоснование перечисления денежных средств договор является договором перевозки.

Согласно пункту 1 статьи 785 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) перевозка грузов, пассажиров и багажа осуществляется на основании договора перевозки.

В соответствии с пунктами 1, 2 статьи 785 ГК РФ по договору перевозки груза перевозчик обязуется доставить вверенный ему отправителем груз в пункт назначения и выдать его управомоченному на получение груза лицу (получателю), а отправитель обязуется уплатить за перевозку груза установленную плату.

Заключение договора перевозки груза подтверждается составлением и выдачей отправителю груза транспортной накладной (коносамента или иного документа на груз, предусмотренного соответствующим транспортным уставом или кодексом).

Таким образом, транспортная накладная по общему правилу подтверждает заключение договора перевозки (пункт 2 статьи 785 ГК РФ).

Более того, в настоящем случае перевозка осуществлялась автотранспортом, следовательно, факт реального оказания услуг по перевозке груза могут также подтверждать соответствующие транспортные документы: товарные накладные, путевые листы, транспортные накладные, документы, свидетельствующие о прохождении предрейсового осмотра, получение и передачу груза.

Между тем, подобных документов в подтверждение того обстоятельства, что ответчик действительно оказал должнику услуги по перевозке груза, в материалы дела не представлено.

Согласно заявке от 27.10.2015, на которую имеется ссылка в представленных письменных возражениях ответчика, местом доставки сыпучего груза (песок) являлось село Тушнолобова (Тюменская область). Также, ответчик указывает, что точным местом погрузки песка являлся Красногорский гидроузел.

Между тем, согласно ответу на запрос конкурсного управляющего, представленный в материалы дела, АО «Объединенная Энергостроительная корпорация» при производстве работ не осуществляло погрузку и вывоз песка с площадки строительства Красногорского Водоподъемного Гидроузла ни собственными силами, ни с помощью привлеченных организаций.

Письмом от 18.04.2018 № 01-18/890 АО «Тюменское областное дорожноэксплуатационное предприятие» сообщило, что в период 28.10.2015 по 20.01.2016 у АО «ТОДЭП» и его филиалов отсутствовали контрагенты, оказывавшие обществу услуги по погрузке или разгрузке песка в районе с. Тушиолобово Абатского района; АО «ТОДЭП» и его филиалы не вступали в обязательственные отношения с лицами, перечисленными в запросе конкурсного управляющего ООО «КАРАТ» №3 от 27.03.2018 (в том числе, с ИП ФИО3)

В постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 13.05.2014 № 1446/14 изложен подход о справедливом распределении судом бремени доказывания, которое должно быть реализуемым. Из данного подхода следует, что заинтересованное лицо может представить минимально достаточные доказательства (prima facie) для того, чтобы перевести бремя доказывания на противоположную сторону, обладающую реальной возможностью представления исчерпывающих доказательств, подтверждающих соответствующие юридически значимые обстоятельства при добросовестном осуществлении процессуальных прав.

Из определения Верховного Суда Российской Федерации от 26.02.2016 № 309-ЭС15-13978 по делу № А07-3169/2014 также следует, что бремя доказывания тех или иных фактов должно возлагаться на ту сторону спора, которая имеет для этого объективные возможности и, исходя из особенностей рассматриваемых правоотношений, обязана представлять соответствующие доказательства в обоснование своих требований и возражений.

Кроме того, суд апелляционной инстанции принимает во внимание разъяснения, изложенные в пункте 20 Обзора судебной практики Верховного Суда Российской Федерации № 5 (2017), утвержденного Президиумом Верховного Суда РФ 27.12.2017, по смыслу которых, если лицо, оспаривающее сделку, совершенную должником и конкурсным кредитором, обосновало существенные сомнения, подтверждающие наличие признаков мнимости у данной сделки, на последних возлагается бремя доказывания действительности сделки.

В условиях, когда оспаривающее сделку лицо объективно ограничено в возможности доказывания, предъявление к нему высокого стандарта доказывания привело бы к неравенству сторон спора. В таком случае достаточно подтвердить существенность сомнений в реальности сделки, в то время стороны сделки не лишены возможности представить в суд как прямые, так и косвенные доказательства, опровергающие сомнения в реальности ее исполнения.

В соответствии с разъяснениями, изложенными в пункте 56 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 21.12.2017 № 53 «О некоторых вопросах, связанных с привлечением контролирующих должника лиц к ответственности при банкротстве», применяемыми в данном случае по аналогии, отсутствие у лиц заинтересованности в раскрытии документов, отражающих реальное положение дел и действительный оборот, не должно снижать уровень правовой защищенности кредиторов при необоснованном посягательстве на их права.

По смыслу изложенных разъяснений, если арбитражный управляющий и (или) кредиторы с помощью косвенных доказательств обосновали утверждения о мнимости (притворности) сделки  заявителя, бремя опровержения данных утверждений переходит на последнего, в связи с чем он должен доказать, почему доводы арбитражного управляющего, кредиторов не могут быть приняты в подтверждение их доводов, раскрыв свои документы и представив объяснения относительно того, как на самом деле осуществлялась хозяйственная деятельность.

Между тем ответчиком не представлено никаких доказательств реальности перевозки, кроме акта оказанных услуг и самого договора.

Кроме того, суд первой инстанции правомерно учел иные сопутствующие обстоятельства.

Так, осуществление данных услуг не является обычным для сторон – как для грузоотправителя так и для перевозчика. Должником в течение непродолжительного времени заключен ряд схожих договоров с различными контрагентами, в то время как разумным представляется заключение договора с одним из перевозчиков, тем более, учитывая факт отсутствия у перевозчиков собственной техники.

При указанных обстоятельствах, в отсутствие подтверждающих документов, сам по себе подписанный должником акт об оказанных услугах в деле о банкротстве не является достаточным доказательством оказания ответчиком услуг по перевозке груза.

Поэтому представленный в суд договор перевозки в качестве обоснования для перечисления денежных средств (в счет оплаты услуг) является притворным и прикрывает вывод денежных средств от должника.

Реальная цель перечислений ответчиком не раскрыта. Поэтому факт причинения вреда кредиторам должника спорным безвозмездным перечислением  ответчиком не опровергнут.

Кроме того, суд апелляционной инстанции считает, что в результате совершения спорной сделки был причинен вред имущественным правам кредиторов.

Так, при определении вреда имущественным правам кредиторов следует иметь в виду, что в силу статьи 2 Закона о банкротстве под ним понимается уменьшение стоимости или размера имущества должника и (или) увеличение размера имущественных требований к должнику, а также иные последствия совершенных должником сделок или юридически значимых действий, приведшие или могущие привести к полной или частичной утрате возможности кредиторов получить удовлетворение своих требований по обязательствам должника за счет его имущества.

ООО «КАРАТ» перечислило в пользу ФИО3 7 974 363 руб. 00 коп.

То есть в результате оспариваемого перечисления, совершенного во исполнение мнимой сделки, из конкурсной массы должника выбыло имущество, которое могло быть направлено на погашение требований кредиторов, что свидетельствует о причинении вреда кредиторам спорным перечислением.

Относительно осведомленности ответчика о противоправной цели при осуществлении оспариваемых перечислений суд апелляционной инстанции считает необходимым указать следующее:

В силу абзаца первого пункта 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве предполагается, что другая сторона сделки знала о совершении сделки с целью причинить вред имущественным правам кредиторов, если она признана заинтересованным лицом (статья 19 этого Закона) либо если она знала или должна была знать об ущемлении интересов кредиторов должника либо о признаках неплатежеспособности или недостаточности имущества должника.

Толкование того, что судебная практика подразумевает под понятием «должно было быть известно», содержится в пункте 7 Постановления Пленума ВАС РФ № 63, согласно которому при решении вопроса о том, должна ли была другая сторона сделки знать о признаках неплатежеспособности или недостаточности имущества должника, во внимание принимается то, насколько она могла, действуя разумно и проявляя требующуюся от нее по условиям оборота осмотрительность, установить наличие этих обстоятельств.

В настоящем случае ответчик получил оплату за услугу, которую фактически не предоставлял.

При этом ответчик не мог не знать, что встречное предоставление должнику с его стороны отсутствует. Но при этом они предприняли меры для создания видимости возмездности.

Все это свидетельствует об осведомленности ответчика на момент совершения спорного перечисления о противоправной цели должника причинить вред кредиторам.

При указанных обстоятельствах суд апелляционной инстанции пришел к выводу, что заявителем доказаны условия для признания сделки недействительной по основаниям, предусмотренным пунктом 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве.

В связи с чем заявление конкурсного управляющего правомерно удовлетворено судом первой инстанции.

Конкурсный управляющий просил применить последствия недействительности сделок в виде взыскания с ответчика полученных денежных средств.

Согласно пункту 1 статьи 167 ГК РФ недействительная сделка недействительна с момента ее совершения. Недействительная сделка не влечет юридических последствий, за исключением тех, которые связаны с ее недействительностью, и недействительна с момента ее совершения (статья 167 ГК РФ).

Пункт 1 статьи 61.6 Закона о банкротства предусматривает, что в случае признания сделки в соответствии с настоящей главой недействительной все, что было передано должником или иным лицом за счет должника или в счет исполнения обязательств перед должником, а также изъято у должника по такой сделке подлежит возврату в конкурсную массу. В случае невозможности возврата имущества в конкурсную массу в натуре приобретатель должен возместить действительную стоимость этого имущества на момент его приобретения, а также убытки, вызванные последующим изменением стоимости имущества, в соответствии с положениями ГК РФ об обязательствах, возникающих вследствие неосновательного обогащения.

Суд первой инстанции заявление конкурсного управляющего в данной части удовлетворил, применил последствия недействительности сделок в виде взыскания с ответчика в конкурсную массу ООО «КАРАТ» необоснованно полученных денежных средств.

Доводы о несогласии с выводами суда первой инстанции в данной части апелляционные жалобы не содержат, в связи с чем у суда апелляционной инстанции не имеется оснований для их переоценки (пункт 25 Постановления Пленума ВАС РФ от 28.05.2009 № 36 «О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции»).

Довод жалобы ФИО2  что суд первой инстанции необоснованно отказал ему в привлечении в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований, апелляционным судом отклоняется в силу следующего.

В соответствии с частью 1 статьи 51 АПК РФ, третьи лица, не заявляющие самостоятельных требований относительно предмета спора, могут вступить в дело на стороне истца или ответчика до принятия судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела в первой инстанции арбитражного суда, если этот судебный акт может повлиять на их права или обязанности по отношению к одной из сторон. Они могут быть привлечены к участию в деле также по ходатайству стороны или по инициативе суда.

По смыслу приведенных норм основанием для привлечения к участию в деле третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, является вывод суда о том, что оспариваемым судебным актом непосредственно затрагиваются его права или обязанности. Для того, чтобы быть привлеченным к участию в процессе, лицо должно иметь очевидный материальный интерес, то есть после разрешения дела судом у таких лиц возникают, изменяются или прекращаются материально-правовые отношения с одной из сторон.

Между тем, обжалуемое определение не содержит выводов о правах и обязанностях лиц, не привлеченных к участию в деле.

Податель жалобы не обосновал, как принятый по делу судебный акт может повлиять на права и обязанности ФИО2

В отношении ссылки конкурсного управляющего на то, что оспариваемые сделки подлежат признанию недействительными, в том числе на основании пункта 2 статьи 174 ГК РФ, апелляционный суд указывает следующее.

Сделки, предусмотренные пунктом 2 статьи 174 ГК РФ, являются частными случаями недобросовестных сделок, совершенных с целью причинения вреда, в свою очередь обстоятельства совершения сделки с целью причинения вреда подлежат выявлению при установлении оснований, предусмотренных пунктом 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве.

Учитывая, что сделки оспариваются конкурсным управляющим в рамках дела о банкротстве по специальному основанию, предусмотренному в разделе III.1. Закона о банкротстве об оспаривании сделок должника (статья 61.2.), то ввиду признания судом оспариваемых сделок недействительными по такому основанию не требуется дополнительного признания этих сделок недействительными по иным общим основаниям, предусмотренным ГК РФ, поскольку указываемые пороки сделок не выходят за рамки подозрительности, установленные Законом о банкротстве.

С учетом изложенного суд апелляционной инстанции не усматривает оснований для отмены обжалуемого определения суда.

Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 270 АПК РФ безусловным основанием для отмены судебного акта, суд апелляционной инстанции не установил.

Апелляционные жалобы удовлетворению не подлежат.

На основании изложенного и руководствуясь статьей 265, частью 1 статьи 269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой  арбитражный апелляционный суд 

 

ПОСТАНОВИЛ:

производство по апелляционной жалобе (регистрационный номер 08АП-8019/2018) ФИО2 прекратить.

определение Арбитражного суда Омской области  от 21 июня 2018 года по делу №  А46-16073/2016 оставить без изменения, апелляционную жалобу ФИО3 – без удовлетворения.

Возвратить  ФИО2 из федерального бюджета 3000 руб. государственной пошлины по чеку –ордеру Сбербанка  от 27.07.18.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Арбитражный суд Западно-Cибирского округа в течение одного месяца со дня изготовления постановления в полном объеме.

 

Председательствующий

 

Н.А. Шарова

Судьи

 

Д.Г. Рожков

Т.П. Семёнова