Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

Дело № А40-168555/19-2-1067

г. Москва

24 июля 2019 года

Резолютивная часть суда вынесена 23 июля 2019 года

Решение суда в полном изготовлено 24 июля 2019 года

Арбитражный суд города Москвы в составе:

Судьи – Махлаевой Т.И. 

при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1

рассматривает в открытом судебном заседании дело 

по заявлению Управления Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций по Республике Карелия

к ответчику: ПАО "МЕГАФОН"

о привлечении к административной ответственности на основании ч.3 ст. 14.1 КоАП РФ на основании протокола об административном правонарушении № АП-10/3/382 от 17.06.2019 г.

при участии в судебном заседании:

от заявителя – не явился, извещен,

от ответчика – не явился, извещен,

УСТАНОВИЛ:

Управление Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций по Республике Карелия обратилось с требованием о привлечении ПАО "МЕГАФОН" к административной ответственности по ч.3 ст.14.1. КоАП РФ, ссылаясь на нарушение ПАО "МЕГАФОН" условий, предусмотренных лицензией.

Представители сторон в судебное заседание не явились, о времени и месте извещены надлежащим образом.

Изучив материалы дела, суд считает, что требование заявителя подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

В соответствии с частью 6 ст. 205 АПК РФ при рассмотрении дела о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании устанавливает, имелось ли событие административного правонарушения и имелся ли факт его совершения лицом, в отношении которого составлен протокол об административном правонарушении, имелись ли основания для составления протокола об административном правонарушении и полномочия административного органа, составившего протокол, предусмотрена ли законом административная ответственность за совершение данного правонарушения и имеются ли основания для привлечения к административной ответственности лица, в отношении которого составлен протокол, а также определяет меры административной ответственности.

В Управление Роскомнадзора по Республике Карелия (далее - Управление) поступило обращение абонента ПАО «МегаФон» ФИО2, с жалобой на неправомерные действия ПАО «МегаФон» при оказании услуг подвижной радиотелефонной связи в части подключения дополнительных  услуг     (услуга-Безлимитный  интернет)  без  её  согласия.

С целью рассмотрения обращения абонента Управление направило запрос в Карельское отделение Северо-Западного филиала ПАО «МегаФон» о предоставлении сведений по факту подключения данной дополнительной услуги.

После получения ответа представителя ПАО «МегаФон» была проведена проверка фактов, изложенных в жалобе, изучены документы, в результате чего было установлено, что оператор связи ПАО «МегаФон», в соответствии с запросом Управления Роскомнадзора по Республике Карелия, не представил сведения и обоснования непосредственно факта совершения действий абонента по подключению данной услуги (факта способа заказа - личный кабинет, USSD-запрос или иной способ) или получения её согласия на подключения данной услуги.

Таким образом, услуга «Безлимитный интернет» была предоставлена без согласия абонента, данного Оператору связи, и следовательно, с нарушением требований Правил оказания услуг связи, что является нарушением условийвыданной ПАО «МегаФон» лицензии.

Пунктом 1 статьи 29 Закона о связи установлено, что деятельность юридических лиц и индивидуальных предпринимателей по возмездному оказанию услуг связи осуществляется только на основании лицензии на осуществление деятельности в области оказания услуг связи. Перечень наименований услуг связи, вносимых в лицензии, и соответствующие перечни лицензионных условий устанавливаются Правительством Российской Федерации и ежегодно уточняются.

Согласно пункту 5 главы XI Перечня лицензионных условий осуществления деятельности в области оказания услуг подвижной радиотелефонной связи, утвержденных постановлением Правительства РФ от 18.02.2005 №87 и п. 5 лицензии № 162939 от 28.04.2018, одним из таких условий является оказание услуг в соответствии с Правилами оказания услуг связи, утвержденными Правительством Российской Федерации.

Деятельность в области связи на территории Российской Федерации, а также права и обязанности лиц, участвующих в указанной деятельности или пользующихся услугами связи, определяют Федеральный закон от 07.07.2003 № 126-ФЗ «О связи» (далее - Закон о связи) и Правила оказания услуг телефонной связи, утвержденные постановлением Правительства РФ от 09.12.2014 г. № 1342 (далее - Правила).

В соответствии со статьей 28 Федерального закона от 07.07.2003 г. № 126-ФЗ «О связи» тарифы на услуги связи устанавливаются оператором самостоятельно, если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом и законодательством РФ о естественных монополиях.

Данная норма нашла свое отражение и в пункте 29 Правил оказания услугтелефонной связи: тарифы на услуги телефонной связи, в том числе тариф,используемый для оплаты неполной единицы тарификации, устанавливаются, втом числе изменяются, оператором связи самостоятельно, если иной порядок неустановлен законодательством Российской Федерации.

Статей 30 вышеуказанных Правил оператору связи дано право устанавливать тарифные планы на услуги телефонной связи отдельно для юридических лиц, индивидуальных предпринимателей и граждан, использующих услуги телефонной связи для личных, семейных и домашних нужд, а также граждан, использующих услуги телефонной связи для иных нужд. Тарифным планом могут устанавливаться дифференцированные тарифы по времени суток, дня недели, выходным и нерабочим праздничным дням, а также по набору и объему оказываемых услуг телефонной связи. Тарифные планы и тарифы могут дифференцироваться по иным основаниям, устанавливаемым оператором связи.

Подпунктом «а» п. 24 Правил: «Оператор связи обязан оказывать абоненту и (или) пользователю услуги телефонной связи в соответствии с законодательными и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, настоящими Правилами, лицензией и договором».

Неотъемлемыми частями договора являются Условия оказания услуг связи МегаФон  и  тарифный   план,   выбранный   абонентом.

В соответствии с пунктами 6.1, 7.3 Условий, перечень услуг, предоставляемых Абоненту, определяется Тарифным планом и дополнительными заказами Абонента, поданными в форме, предусмотренной Условиями, или дополнительно определенными Оператором способами. В случаях, определенных Оператором, Абонент имеет возможность вносить платежи и изменения в набор услуг, а также изменять другие условия Договора с помощью технических и/или электронных средств и другими способами с использованием идентификаторов (кода, паролей и иных средств), подтверждающих, что распоряжение дано Абонентом.

В силу п. 5 ст. 44 Закона о связи оказание иных услуг, технологически неразрывно связанных с услугами подвижной радиотелефонной связи и направленных на повышение их потребительской ценности, осуществляется с согласия абонента, выраженного посредством совершения им действий, однозначно идентифицирующих абонента и позволяющих достоверно установить его волеизъявление на получение данных услуг.

До получения согласия абонента об оказании иных услуг связи, технологически неразрывно связанных с услугами подвижной радиотелефонной связи и направленных на повышение их потребительской ценности, в том числе контентных услуг, оператор связи должен предоставлять абоненту информацию о тарифах на услуги и кратком содержании данных услуг, а также о лице, предоставляющем конкретную услугу, и лицевом счете, с которого осуществляется списание денежных средств на оплату таких услуг.

Таким образом, до осуществления расчетов за оказанные дополнительные услуги оператор связи должен был достоверно установить его волеизъявление на получение данных услуг.

В соответствии с пунктом 1 ст. 435 ГК РФ оферта, направленная оператором, должна содержать существенные условия договора, в том числе и условие об отказе от дополнительных услуг. Молчание абонента не является его согласием на получение дополнительных услуг связи за отдельную плату (п.2 ст. 438 ГК РФ).

В силу п.2 ст.54 126-ФЗ «О связи» основанием для осуществления расчетов за услуги связи являются показания средств измерений, средств связи с измерительными функциями, учитывающих объем оказанных услуг связи операторами связи, а также условия заключенного с пользователем услугами связи договора об оказании услуг связи.

В целях объективного, всестороннего и полного рассмотрения обращения Управлением в адрес ПАО «МегаФон» был направлен запрос о предоставлении письменных пояснений по существу вопроса, содержащегося в обращении.

Из ответа ПАО «МегаФон» и приложенных к нему материалов установлено, что между ФИО2 (абонентом) и ПАО «МегаФон» заключен договор на оказание услуг подвижной радиотелефонной связи с выделением абонентского номера 

<

***>. Для пользования услугами подвижной радиотелефонной связи с 19.03.2018 был выбран тарифный план «Включайся. Смотри 06.18». При выборе вышеуказанного тарифного плана активируется пакет услуг. Активирование (то есть автоматическое подключение услуги) «Безлимитный интернет» при выборе данного тарифного плана не предусмотрено.

В соответствии с данными, полученными от биллинговой системы ПАО «МегаФон», 09.02.2019 в 22:00 абоненту была подключена услуга «Безлимитный интернет (Акция) за 25 рублей в сутки.

Оператором связи ПАО «МегаФон» не представлены сведения и обоснования непосредственно факта совершения действий абонента по подключению данной услуги (факта способа заказа - личный кабинет, USSD-запросили иной способ).

Таким образом, услуга «Безлимитный интернет» была предоставлена без согласия абонента, данного Оператору связи, и следовательно, с нарушением требований, установленных абзацем 2 п.5 ст.44 Федерального закона от 07.07.2003 № 126-ФЗ «О связи», подпунктом «а» п. 24 Правила оказания услуг телефонной связи, утвержденных постановлением Правительства РФ от 09.12.2014 г. № 1342, что является нарушением п. 5 условий выданной ПАО «МегаФон»лицензии №162939 от28.04.2018.

Ответственность за данное правонарушение предусмотрена частью 3 статьи 14.1 КоАП РФ (осуществление предпринимательской деятельности с нарушением условий, предусмотренных специальным решением (лицензией).

17.06.2019 г. был составлен протокол об административном правонарушении в области страхования АП-10/3/382 по ч. 3 ст. 14.1 КоАП РФ  в отношении ПАО "МЕГАФОН".

В силу ст.2.1 КоАП РФ административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое настоящим Кодексом или законами субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность. 

В соответствии с ч.2 ст.2.1 КоАП юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

Общество не представило доказательств, подтверждающих принятие им всех возможных и необходимых мер по соблюдению требований страхового законодательства. Доказательств невозможности соблюдения указанных требований законодательства в материалы дела также не представлено. 

Собранные по настоящему делу доказательства в их совокупности и взаимосвязи позволяют сделать вывод о наличии вины Общества в совершении вмененных ему административных правонарушений, в связи с чем, принимая во внимание изложенные выше обстоятельства, имеются законные основания для привлечения ответчика к административной ответственности, предусмотренной ч.3 ст.14.1 КоАП РФ. 

Нарушений процедуры привлечения ответчика к административной ответственности судом апелляционной инстанции не установлено. 

Согласно протоколу об административном правонарушении, правонарушение совершено обществом в 25.04.2019 года.

В соответствии со ст. 4.5 КоАП РФ за нарушение ч. 3 ст. 14.1 КоАП РФ постановление по делу об административном правонарушении не может быть вынесено по истечению трех месяцев со дня совершения административного правонарушения.

На момент принятия решения срок привлечения к административной ответственности не истек.

Согласно пункту 21 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004 N 10 "О некоторых вопросах, возникающих в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях" в Особенной части КоАП РФ административные правонарушения, касающиеся прав потребителей, не выделены в отдельную главу, в связи с чем, суды при квалификации объективной стороны состава правонарушения должны исходить из его существа, субъектного состава возникших отношений и характера применяемого законодательства.

Доказательств наличия исключительных случаев, которые позволили бы применить ст. 2.9 КоАП РФ, суду не представлено. Смягчающих ответственность обстоятельств не установлено.

Суд считает возможным установить ПАО "МЕГАФОН" меру административной ответственности в виде минимального штрафа, установленного ч.3 ст. 14.1 КоАП РФ в размере 30 000 рублей. 

В соответствии с ч.2 ст.204 АПК РФ заявление о привлечении к административной ответственности государственной пошлиной не облагается.

Арбитражный суд так же считает необходимым разъяснить ПАО "МЕГАФОН", что в случае, если по истечении шестидесяти дней со дня вступления в законную силу настоящего решения у Арбитражного суда города Москвы будет отсутствовать документ, свидетельствующий об уплате административного штрафа, на основании статьи 32.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, экземпляр настоящего решения будет направлен для взыскания административного штрафа и составления протокола об административном правонарушении, предусмотренном частью 1 статьи 20.25 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, судебному приставу-исполнителю, определяемому исходя из статьи 33 Федерального закона от 02.10.2007 № 229-ФЗ "Об исполнительном производстве". 

На основании изложенного, руководствуясь ч. 2 ст. 2.1, ч. 2 ст. 4.2, ч.ч. 1, 2 ст. 4.5, ст.14.1 ч.3, ст.ст. 25.1, 28.2, 28.5 КоАП РФ, ст. ст. 65, 71, 156, 167-171, 176, 205-206 АПК РФ, суд

РЕШИЛ:

Привлечь ПАО "МЕГАФОН" (ИНН: 

<

***>, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 15.07.2002, 127006, МОСКВА ГОРОД, ПЕРЕУЛОК ОРУЖЕЙНЫЙ, ДОМ 41,) к административной ответственности по ч. 3 ст. 14.1 КоАП РФ и назначить административное наказание в виде административного штрафа в размере 30 000 (тридцать тысяч) руб.

Реквизиты для добровольного перечисления штрафа: Получатель Управление Федерального казначейства по Республике Карелия (Управление Роскомнадзора по Республике Карелия), Лицевой счет 04061А19010, ИНН 

<

***>, КПП 100101001, Наименование банка получателя Отделение - НБ Республика Карелия, г. Петрозаводск, БИК 048602001, Расчетный счет 

<

***>, ОКТМО 86701000, КБК 09611690040046000140.

Решение может быть обжаловано в Девятый арбитражный апелляционный суд в течение десяти дней со дня принятия судебного акта.

Судья                                                                                                                          Махлаева Т.И.