ТРИНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

191015, Санкт-Петербург, Суворовский пр., 65, лит. А

http://13aas.arbitr.ru

 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

Дело №А56-53116/2023

08 февраля 2024 года

г. Санкт-Петербург

Резолютивная часть постановления объявлена     24 января 2024 года

Постановление изготовлено в полном объеме  08 февраля 2024 года

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего  Фуркало О.В.

судей  Мильгевской Н.А., Семеновой А.Б.

при ведении протокола судебного заседания:  ФИО1, 

при участии:  

от  заявителя: не явился, извещен;

от заинтересованного лица: не явился, извещен;

от 3-го лица: не явился, извещен;

 

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер  13АП-39780/2023)  Санкт-Петербургского государственного унитарного предприятия «Горэлектротранс» на решение Арбитражного суда  города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 13.10.2023 по делу № А56-53116/2023, принятое 

 

по заявлению Санкт-Петербургского государственного унитарного предприятия «Горэлектротранс»

к  Управлению Федеральной антимонопольной службы по Санкт-Петербургу

3-е лицо:  ООО «Заслон-Инжиниринг»

о признании недействительными решения и предписания от 06.03.2023 по делу №44-688/23,

установил:

Санкт-Петербургское государственное унитарное предприятие «Горэлектротранс» (далее – заявитель, Предприятие) обратился в Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области с заявлением о признании недействительными решения  и предписания Управления Федеральной антимонопольной службы по Санкт-Петербургу (далее – Управление, УФАС) от 06.03.2023 по делу №44-688/23.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено общество с ограниченной ответственностью «Заслон-Инжиниринг» (далее – Общество, третье лицо).

Решением суда первой инстанции от 13.10.2023 в удовлетворении заявленных требований отказано.

В апелляционной жалобе Предприятие просит решение суда отменить, ссылаясь, что поскольку Заказчиком объявлен электронный аукцион на сумму 162 383 371,88 рублей (что превышает 20 млн. руб.), то в данном аукционе имеют право участвовать все компании, а не только субъекты малого предпринимательства, социально ориентированные некоммерческие организации. Таким образом, Заказчик правомерно не указал в извещении ссылку на часть 3 статьи 30 Закона №44-ФЗ. Условия пункта 7.9 проекта контракта относятся к определению размера и порядка возмещения отдельного вида убытков Заказчика, не устанавливают договорную неустойку, в связи, с чем не относятся к мерам ответственности и не нарушают положения Закона № 44-ФЗ и Постановления № 1042.

Стороны извещены надлежащим образом о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, в судебное заседание своих представителей не направили, что в силу статей 156 и 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) не препятствует рассмотрению апелляционной жалобы.

Законность и обоснованность обжалуемого решения проверены в апелляционном порядке.

Как следует из материалов дела, извещение о проведении аукциона размещено 17.02.2023 на Официальном сайте Единой информационной системы в сфере закупок www.zakupki.gov.ru, номер извещения 0572200002823000003.  

Начальная (максимальная) цена контракта - 38 176 102, 20 рублей.

В УФАС поступила жалоба Общества (вх. № 4853-ЭП/23 от 28.02.2023),  на неправомерные действия Заказчика по основаниям, изложенным в жалобе, в частности, Общество указывает на наличие в проекте контракта ненадлежащих условий о привлечении в качестве соисполнителей субъектов малого и среднего бизнеса. Также Общество указывает на наличие в составе извещения непредусмотренных Законом условий об ответственности исполнителя.

Решением Управления от 06.03.2023 по делу №44-688/23 жалоба Общества признана обоснованной; в действиях Заказчика признаны нарушения части 3 статьи 7, пункта 14 части 1 статьи 42, части 4, части 6 ст. 34 Закона о контрактной системе. 

Не согласившись с решением и предписанием антимонопольного органа, Общество обратилось в арбитражный суд с заявлением.

Суд первой инстанции в удовлетворении заявленных требований отказал.

Исследовав материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, проверив правильность применения судом первой инстанции норм материального и процессуального права, суд апелляционной инстанции приходит к выводу об отсутствии оснований для удовлетворения апелляционной жалобы и отмены решения суда первой инстанции ввиду следующего.

В соответствии с частью 1 статьи 198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Таким образом, для признания ненормативного правового акта, решения, действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц незаконными суд должен установить наличие совокупности двух условий: несоответствие ненормативного правового акта, решения, действия (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц закону или иному нормативному правовому акту; нарушение ненормативным правовым актом, решением, действием (бездействием) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Закон N 44-ФЗ регулирует отношения, направленные на обеспечение государственных и муниципальных нужд в целях повышения эффективности, результативности осуществления закупок товаров, работ, услуг, обеспечения гласности и прозрачности осуществления таких закупок, предотвращения коррупции и других злоупотреблений в сфере таких закупок (статья 1 Закона N 44-ФЗ).

В соответствии с частью 1 статьи 64 Закона о контрактной системе документация об электронном аукционе должна содержать также информацию, указанную в извещении о проведении такого аукциона.

На основании части 5 статьи 63 Закона о контрактной системе в извещении о проведении электронного аукциона указывается информация, указанная в статье 42 настоящего Федерального закона.

Согласно пункту 14 части 1 статьи 42 Закона о контрактной системе извещение, о проведении закупки должно содержать, в том числе, информацию о преимуществах участия в определении поставщика (подрядчика, исполнителя) в соответствии с частью 3 статьи 30 настоящего Федерального закона или требование, установленное в соответствии с частью 5 статьи 30 настоящего Федерального закона, с указанием в соответствии с частью 6 статьи 30 настоящего Федерального закона объема привлечения к исполнению контрактов субподрядчиков, соисполнителей из числа субъектов малого предпринимательства, социально ориентированных некоммерческих организаций.

Согласно части 1 статьи 30 Закона о контрактной системе, заказчики обязаны осуществлять закупки у субъектов малого предпринимательства, социально ориентированных некоммерческих организаций в объеме не менее чем двадцать пять процентов совокупного годового объема закупок, рассчитанного с учетом части 1.1 настоящей статьи, при:

1)      проведении открытых конкурентных способов определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей), в которых участниками закупок являются только субъекты малого предпринимательства, социально ориентированные некоммерческие организации. При этом начальная (максимальная) цена контракта не должна превышать двадцать миллионов рублей;

2)   осуществлении закупок с учетом положений части 5 настоящей статьи.

В силу части 5 статьи 30 Закона о контрактной системе Заказчик при определении поставщика (подрядчика, исполнителя) вправе установить в извещении об осуществлении закупки требование к поставщику (подрядчику, исполнителю), не являющемуся субъектом малого предпринимательства или социально ориентированной некоммерческой организацией, о привлечении к исполнению контракта субподрядчиков, соисполнителей из числа субъектов малого предпринимательства, социально ориентированных некоммерческих организаций.

В соответствии с частью 6 статьи 30 Закона о контрактной системе условие о привлечении к исполнению контрактов субподрядчиков, соисполнителей из числа субъектов малого предпринимательства, социально ориентированных некоммерческих организаций в случае, предусмотренном частью 5 настоящей статьи, включается в контракты с указанием объема такого привлечения, установленного в виде процента от цены контракта. Указанный объем учитывается в объеме закупок, осуществленных заказчиками у субъектов малого предпринимательства, социально ориентированных некоммерческих организаций в соответствии с частью 1 настоящей статьи, и включается в отчет, указанный в части 4 настоящей статьи. В контракты также должно быть включено обязательное условие о гражданско-правовой ответственности поставщиков (подрядчиков, исполнителей) за неисполнение условия о привлечении к исполнению контрактов субподрядчиков, соисполнителей из числа субъектов малого предпринимательства, социально ориентированных некоммерческих организаций.

В силу части 3 статьи 7 Закона о контрактной системе, информация, предусмотренная настоящим Федеральным законом и размещенная в единой информационной системе, должна быть полной и достоверной.

Как установлено судом, Из содержания извещения о проведении закупки следует, что Заказчиком не установлены преимущества, предусмотренные п. 14 ч. 1 ст. 42 Закона о контрактной системе.

При этом, из содержания проекта контракта, размещенного в составе извещения о проведении аукциона, следует, что Заказчиком в контракте установлено условие, согласно которому, «Подрядчик, не являющийся субъектом малого предпринимательства или социально ориентированной некоммерческой организацией, обязан привлечь к исполнению Контракта субподрядчиков, соисполнителей из числа субъектов малого предпринимательства, социально ориентированных некоммерческих организаций (далее - субподрядчики, соисполнители) в объеме 30% процентов от цены Контракта.

5.3.37.   Подрядчик обязан в срок не более 5(пяти) рабочих дней со днязаключения договора с субподрядчиком, соисполнителем представитьЗаказчику:

а)    декларацию о принадлеэюности субподрядчика, соисполнителя к субъектам малого предпринимательства, социально ориентированной некоммерческой организации, составленную в простой письменной форме, подписанную руководителем (иным уполномоченным лицом) субъекта малого предпринимательства, социально ориентированной некоммерческой организации и заверенную печатью (при наличии печати);

б)    копию договора (договоров), заключенного с субподрядчиком, соисполнителем, заверенную Подрядчиком.

5.3.38.      В случае замены субподрядчика, соисполнителя на этапе исполнения Контракта на другого субподрядчика, соисполнителя Подрядчик обязан представлять Заказчику документы, указанные в п. 5.3.37 настоящего Контракта, в течение 5 (пяти) календарных дней со дня заключения договора с новым субподрядчиком, соисполнителем.

5.3.39.      В течение 10 (десяти) рабочих дней со дня оплаты Подрядчиком выполненных обязательств по договору с субподрядчиком, соисполнителем представлять Заказчику следующие документы:

а)   копии документов о приемке поставленного товара, выполненной работы, оказанной услуги, которые являются предметом договора, заключенного между Подрядчиком и привлеченным им субподрядчиком, соисполнителем;

б)     копии платежных поручений, подтверждающих перечисление денежных средств Подрядчиком субподрядчику, соисполнителю, - в случае если договором, заключенным между Подрядчиком и привлеченным им субподрядчиком, соисполнителем, предусмотрена оплата выполненных обязательств до срока оплаты выполненных работ, предусмотренных Контрактом, заключенным с Заказчиком (в ином случае указанный документ представляется Заказчику дополнительно в течение 5 (пяти) дней со дняоплаты Подрядчиком обязательств, выполненных субподрядчиком, соисполнителем).

5.3.40. Нести гражданско-правовую ответственность перед Заказчиком за неисполнение или ненадлежащее исполнение условия о привлечении к исполнению Контракта субподрядчиков, соисполнителей, в том числе:

а)    за представление документов, указанных в п.п. 5.3.37 — 5.3.39 настоящего Контракта, содержащих недостоверные сведения, либо их непредставление или представление таких документов с нарушением установленных сроков;

б)    за не привлечение субподрядчиков, соисполнителей в объеме, установленном в Контракте.».

Указанное противоречие между положениями структурированной формы извещения и информацией электронных документов, являющихся приложением к извещению, является нарушением части 3 статьи 7, пункта 14 части 1 статьи 42 Закона о контрактной системе.

При указанных обстоятельствах суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о наличии в  действиях Заказчика нарушение ч. 3 ст. 7, п. 14 ч. 1 ст. 42 Закона о контрактной системе.

Согласно ч. 4 ст. 34 Закона о контрактной системе, в контракт включается обязательное условие об ответственности заказчика и поставщика (подрядчика, исполнителя) за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств, предусмотренных контрактом.

В силу ч. 6 ст. 34 Закона о контрактной системе, в случае просрочки исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств (в том числе гарантийного обязательства), предусмотренных контрактом, а также в иных случаях неисполнения или ненадлежащего исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств, предусмотренных контрактом, заказчик направляет поставщику (подрядчику, исполнителю) требование об уплате неустоек (штрафов, пеней).

В соответствии с частями 7 - 8 ст. 34 Закона о контрактной системе, пеня начисляется за каждый день просрочки исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательства, предусмотренного контрактом, начиная со дня, следующего после дня истечения установленного контрактом срока исполнения обязательства, и устанавливается контрактом в размере одной трехсотой действующей на дату уплаты пени ключевой ставки Центрального банка Российской Федерации от цены контракта (отдельного этапа исполнения контракта), уменьшенной на сумму, пропорциональную объему обязательств, предусмотренных контрактом (соответствующим отдельным этапом исполнения контракта) и фактически исполненных поставщиком (подрядчиком, исполнителем), за исключением случаев, если законодательством Российской Федерации установлен иной порядок начисления пени.

Штрафы начисляются за неисполнение или ненадлежащее исполнение поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств, предусмотренных контрактом, за исключением просрочки исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств (в том числе гарантийного обязательства), предусмотренных контрактом. Размер штрафа устанавливается контрактом в порядке, установленном Правительством Российской Федерации, за исключением случаев, если законодательством Российской Федерации установлен иной порядок начисления штрафов.

В свою очередь, в проекте контракта, размещенном Заказчиком, установлено, в том числе, следующее условие:

В случае прекращения Контракта по основаниям, предусмотренным пунктом 9.6 Контракта, Подрядчик обязуется в срок, не превышающий 5 (пяти) рабочих дней, с даты прекращения Контракта, оплатить Заказчику денежные средства в размере 10% от общей цены Контракта, указанной в п. 2.1 Контракта, которые по соглашению Сторон относятся к заранее оцененным Сторонами убыткам Заказчика, вызванным досрочным прекращением Контракта по вине Подрядчика.

Пунктом 9.6 Контракта определено, что Заказчик вправе принять решение об одностороннем отказе от исполнения Контракта по основаниям, предусмотренным Гражданским кодексом Российской Федерации.

Заказчик вправе принять решение об одностороннем внесудебном отказе от исполнения Контракта в следующих случаях:

- нарушения Подрядчиком промежуточных и (или) конечных сроков выполнения работ более чем на десять рабочих дней от предусмотренных Контрактом;

- в случае если Подрядчик не приступает своевременно к исполнению Контракта или выполняет работы настолько медленно, что окончание их к сроку становится явно невозможным

- несоответствия результата выполненных работ, отдельного этапа, требованиям законодательства Российской Федерации и/или требованиям, предусмотренным Контрактом и/или Техническом задании (Приложение N 2 к настоящему Контракту) и/или Ведомости объемов работ (Приложение N 2.1 к настоящему Контракту) и/или проектной, рабочей документацией шифр 4/230621-ПИР/ГЭТ-72 (Приложение N 6 к настоящему Контракту);

- если отступления от условий Контракта или недостатки, обнаруженные при приемке выполненных работ, в установленные Заказчиком сроки не были устранены Подрядчиком, либо являются существенными и неустранимыми;

- в ходе исполнения Контракта установлено, Подрядчик не соответствует установленным документацией об электронном аукционе требованиям к участникам закупки или предоставил недостоверную информацию о своем соответствии таким требованиям, что позволило ему стать победителем электронного аукциона;

- не предоставления обеспечения исполнения Контракта в срок, предусмотренный Контрактом, в том числе нового обеспечения взамен ранее предоставленного либо прекратившего свое действие.

По смыслу вышеприведенных положений проекта контракта следует, что рассматриваемая величина, которую исполнитель должен уплатить Заказчику при одностороннем отказе Заказчика от исполнения контракта, представляет собой меру ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение подрядчиком условий контракта.

Нормами статьи  34 Закона о контрактной системе, Постановлением Правительства РФ от 30.08.2017 № 1042 (ред. от 02.08.2019) «Об утверждении Правил определения размера штрафа, начисляемого в случае ненадлежащего исполнения заказчиком, неисполнения или ненадлежащего исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств, предусмотренных контрактом (за исключением просрочки исполнения обязательств заказчиком, поставщиком (подрядчиком, исполнителем), о внесении  изменений постановление Правительства Российской Федерации от 15.05.2017 № 570 и признании утратившим силу постановления Правительства Российской Федерации от 25 ноября 2013 г. № 1063» такой вид ответственности подрядчика не предусмотрен.

Ввиду вышеизложенного в действиях Заказчика Управлением  правомерно установлено нарушение части 4, части 6 ст. 34  Закона о контрактной системе.

Учитывая изложенное, суд первой инстанции обоснованно отказал в удовлетворении заявленных Предприятием требований   о признании недействительными решения  и предписания  УФАС от 06.03.2023 по делу №44-688/23.

Судом первой инстанции правильно установлены все значимые для дела обстоятельства и дана им надлежащая правовая оценка. Доводы, изложенные в апелляционной жалобе, не содержат фактов, которые не были проверены и не учтены судом первой инстанции, влияли на законность и обоснованность обжалуемого судебного акта, либо опровергали выводы суда первой инстанции. Нарушения или неправильного применения норм материального и процессуального права судом первой инстанции не допущено.

При таких обстоятельствах, оснований для удовлетворения апелляционной жалобы Предприятия и отмены решения суда не имеется.

Руководствуясь статьями 269-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд 

 

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда  города Санкт-Петербурга и Ленинградской области  от 13.10.2023 по делу №  А56-53116/2023  оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Северо-Западного округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия.

 

Председательствующий

 

О.В. Фуркало

Судьи

 

Н.А. Мильгевская

 А.Б. Семенова