Арбитражный суд Республики Тыва

Кочетова ул., д. 91, г. Кызыл, 667000, тел. (39422) 2-11-96 (факс)

http://www.tyva.arbitr.ru

 

Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

 

г. Кызыл

 Дело № А69-3834/2019

 

Резолютивная часть решения объявлена « 02 » марта 2020 года. Полный текст решения изготовлен « 03 » марта 2020 года.

Судья Арбитражного суда Республики Тыва Павлов А.Г., при ведении судебного протокола и аудиозаписи секретарем судебного заседания ФИО1, рассмотрев в судебном заседании заявление Министерства образования и науки Республики Тыва (ИНН: 

<

***>, ОРГН: 1111719000480) к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Республике Тыва (ИНН: 

<

***>, ОГРН: 

<

***>) о признании решения об отказе в согласовании изменений концессионного соглашения от 18.10.2019 № 5-5264 незаконным и его отмене

при участии в судебном заседании:

ФИО2 – руководитель УФАС России по Республике Тыва (приказ от 07.09.2015 № 1545-к),

установил:

Министерство образования и науки Республики Тыва (далее по тексту – Минобрнауки РТ, заявитель, учреждение) обратилось с заявлением в Арбитражный суд Республики Тыва к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Республике Тыва (далее по тексту – антимонопольный орган) о признании решения об отказе в согласовании изменений концессионного соглашения от 18.10.2019 № 5-5264 незаконным и его отмене.

В судебном заседании представитель антимонопольного органа просит суд отказать в удовлетворении заявления по доводам, изложенным в отзыве.

Заявитель, надлежащим образом извещенный о времени и месте судебного заседания, своего представителя на судебное заседание не направил, заявлений и ходатайств о рассмотрении дела в его отсутствие не поступало. При таких обстоятельствах суд в порядке статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации рассматривает дело в отсутствие учреждения.

Изучив материалы дела, арбитражный суд установил следующее.

В адрес антимонопольного органа поступило заявление Минобрнауки РТ (вх. № 4634 от 15.10.2019) о даче согласия на изменение условий концессионного соглашения в отношении объектов образования от 25.06.2019.

К заявлению учреждения о даче согласия на изменение условий концессионного соглашения в отношении объектов образования от 25.06.2019 были приложены следующие документы:

- проект дополнительного соглашения к концессионному соглашению от 25.06.2019 года;

- обоснование необходимости изменения условий концессионного соглашения от 25.06.2019 года с письмом Прокуратуры Республики Тыва от 15.09.2019 года № 7-25-2019;

- постановление Правительства Республики Тыва от 07.06.2019 года № 296 «О заключении концессионного соглашения в отношении объектов образования «Общеобразовательная школа на 825 мест в районе левобережных дач г. Кызыл»»;

- концессионное соглашение от 25.06.2019;

- предложение ООО «БЕНКОНС» о заключении концессионного соглашения.

Антимонопольным органом установлено, что 25.06.2019 между Правительством Республики Тыва, в лице министра образования и науки Республики Тыва, и ООО «БЕНКОНС» заключено концессионное соглашение в отношении объектов образования - Общеобразовательная школа на 825 мест как имущественный комплекс на территории городского округа «Город Кызыл Республики Тыва».

Предметом концессионного соглашения от 25.06.2019 является создание за счет концессионера (ООО «БЕНКОНС») недвижимого имущества (общеобразовательная школа на 825 мест), право собственности на которое будет принадлежать концеденту (Правительство Республики Тыва).

Из обоснования Минобрнауки РТ о необходимости изменения условий концессионного соглашения следует, что основанием разработки проекта дополнительного соглашения является информация Прокуратуры Республики Тыва от 15.09.2019 года № 7-25-2019.

В свою очередь, из информации Прокуратуры Республики Тыва от 15.09.2019 № 7-25-2019 следует, что модельный проект дополнительного соглашения, разработанный      Правительством Республики Тыва, предусматривает изменение существенных условий концессионного соглашения, на которое процедура согласования с антимонопольным органом не выполнена.

Рассмотрев заявление вх. № 4634 от 15.10.2019, антимонопольный орган решением от 18.10.2019 № 5-5264 отказал Минобрнауки РТ в согласовании изменений условий концессионного соглашения от 25.06.2019.   

Не согласившись с решением от 18.10.2019 № 5-5264, Минобрнауки РТ обратилось в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Изучив материалы дела, оценив представленные доказательства, выслушав доводы антимонопольного органа, арбитражный суд считает заявленные требования не обоснованными и не подлежащими удовлетворению по следующим основаниям.

В соответствии со статьей 123 Конституции Российской Федерации, статьями 7, 8, 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, судопроизводство осуществляется на основе состязательности и равноправия сторон. Согласно статье 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается, как на основания своих требований и возражений.

Частью 4 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации предусмотрено, что при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Согласно части 5 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие).

Из положений статьи 197, 198, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации следует, что для признания оспариваемых ненормативных правовых актов недействительными, решений и действий (бездействия) незаконными необходимо наличие одновременно двух условий - несоответствие их закону или иным нормативным правовым актам и нарушение ими прав и охраняемых законом интересов субъектов в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

При этом, исходя из правил распределения бремени доказывания, установленных статьями 65, 198, 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, обязанность доказывания факта нарушения своих прав и законных интересов возлагается на заявителя.

В соответствии с частью 1 статьи 22 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" (далее - Закон о защите конкуренции) антимонопольный орган обеспечивает государственный контроль за соблюдением антимонопольного законодательства федеральными органами исполнительной власти, органами государственной власти субъектов Российской Федерации, органами местного самоуправления, иными осуществляющими функции указанных органов органами или организациями, а также государственными внебюджетными фондами, хозяйствующими субъектами, физическими лицами.

Отношения, возникающие в связи с подготовкой, заключением, исполнением, изменением и прекращением концессионных соглашений, регулируются Федеральным законом от 21.07.2005 года № 115-ФЗ "О концессионных соглашениях" (далее - Закон N 115-ФЗ).

В соответствии с частью 1 статьи 1 Закона N 115-ФЗ целями указанного Закона являются привлечение инвестиций в экономику Российской Федерации, обеспечение эффективного использования имущества, находящегося в государственной или муниципальной собственности, на условиях концессионных соглашений и повышение качества товаров, работ, услуг, предоставляемых потребителям.

Согласно части 1 статьи 13 Закона N 115-ФЗ концессионное соглашение заключается путем проведения конкурса на право заключения концессионного соглашения, за исключением случаев, предусмотренных статьей 37 настоящего Федерального закона.

В соответствии с частью 3 статьи 13 Закона N 115-ФЗ концессионное соглашение может быть изменено по соглашению сторон.

В силу части 3.8 статьи 13 Закона N 115-ФЗ изменение существенных условий концессионного соглашения, концедентом в котором является субъект Российской Федерации или муниципальное образование, осуществляется по согласованию с антимонопольным органом.

В силу пункта 2 статьи 450 Гражданского кодекса Российской Федерации по требованию одной из сторон договор может быть изменен или расторгнут по решению суда, в том числе при существенном нарушении договора другой стороной. При этом существенным признается нарушение договора, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора.

Частью 3.9 статьи 13 Закона N 115-ФЗ предусмотрено, что Правительство Российской Федерации определяет основания, по которым могут быть изменены существенные условия концессионного соглашения, а также порядок согласования антимонопольным органом таких изменений.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 24.04.2014 года № 368 утверждены Правила предоставления антимонопольным органом согласия на изменение условий концессионного соглашения (далее - Правила).

Так, пунктом 5 Правил предусмотрен перечень документов, предоставляемых заявителем (концедент или концессионер) в антимонопольный орган для согласования изменений условий концессионного соглашения.

Антимонопольным органом установлено, что предметом концессионного соглашения от 25.06.2019 является создание за счет концессионера (ООО «БЕНКОНС») недвижимого имущества (общеобразовательная школа на 825 мест), право собственности на которое будет принадлежать концеденту (Правительство Республики Тыва).

Из обоснования Министерства образования и науки Республики Тыва о необходимости изменения условий концессионного соглашения следует, что основанием разработки проекта дополнительного соглашения является информация Прокуратуры Республики Тыва от 15.09.2019 года № 7-25-2019.

Между тем, из информации Прокуратуры Республики Тыва от 15.09.2019 года № 7-25-2019 следует, что модельный проект дополнительного соглашения, разработанный      Правительством Республики Тыва, предусматривает изменение существенных условий концессионного соглашения, на которое процедура согласования с антимонопольным органом не выполнена.

В соответствии с пунктом 2 Правил согласование изменений условий концессионного соглашения осуществляется при наличии следующих оснований:

а) возникновение обстоятельств непреодолимой силы;

б) вступление в силу нормативных правовых актов Российской Федерации, субъектов Российской Федерации, органов местного самоуправления, в связи с которыми:

стороны концессионного соглашения оказываются неспособными выполнить принятые на себя обязательства;

ухудшается положение концессионера по сравнению с тем положением, в котором он находился на момент заключения концессионного соглашения, в результате чего концессионер в значительной степени лишается того, на что был вправе рассчитывать при заключении концессионного соглашения, в том числе в связи с увеличением совокупной налоговой нагрузки, установлением режима запретов и ограничений в отношении концессионера;

в) вступление в законную силу решения суда или федерального антимонопольного органа, которым установлена невозможность исполнения концессионером или концедентом установленных концессионным соглашением обязательств вследствие решений, действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления и (или) их должностных лиц;

г) утверждение схем теплоснабжения, водоснабжения, водоотведения или внесение изменений в схемы теплоснабжения, водоснабжения, водоотведения, утвержденные в установленном порядке, в связи с которыми стороны оказываются не способными выполнить принятые обязательства (в случае если предметом концессионного соглашения являются объекты теплоснабжения, централизованные системы горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и (или) водоотведения, отдельные объекты таких систем);

(пп. "г" в ред. Постановления Правительства РФ от 03.06.2019 N 708)

д) установление регулируемых цен (тарифов), надбавок к ценам (тарифам), по которым концессионер предоставляет потребителям товары, работы, услуги, с применением долгосрочных параметров регулирования деятельности концессионера, которые не соответствуют таким параметрам, предусмотренным концессионным соглашением;

е) выявление в соответствии с частью 5 статьи 51 Федерального закона "О концессионных соглашениях" в течение срока реализации концессионного соглашения технологически и функционально связанных с объектами теплоснабжения, централизованными системами горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и (или) водоотведения, отдельными объектами таких систем бесхозяйных объектов теплоснабжения, централизованных систем горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и (или) водоотведения, являющихся частью относящихся к объекту концессионного соглашения систем теплоснабжения, систем водоснабжения и (или) водоотведения;

(пп. "е" введен Постановлением Правительства РФ от 03.06.2019 N 708)

ж) выявление в соответствии с частью 6 статьи 51 Федерального закона "О концессионных соглашениях" в течение срока реализации концессионного соглашения технологически связанных с объектами теплоснабжения, централизованными системами горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и (или) водоотведения, отдельными объектами таких систем бесхозяйных объектов теплоснабжения, централизованных систем горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и (или) водоотведения, являющихся частью относящихся к объекту концессионного соглашения систем теплоснабжения, систем водоснабжения и (или) водоотведения;

(пп. "ж" введен Постановлением Правительства РФ от 03.06.2019 N 708)

з) вывод в течение срока реализации концессионного соглашения объектов теплоснабжения, централизованных систем горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и (или) водоотведения, отдельных объектов таких систем, являющихся объектом концессионного соглашения или входящих в состав объекта концессионного соглашения, из эксплуатации в случае, если такой вывод ранее не был предусмотрен условиями концессионного соглашения;

(пп. "з" введен Постановлением Правительства РФ от 03.06.2019 N 708)

и) осуществление возмещения фактически понесенных расходов концессионера в соответствии с порядком, указанным в пункте 5 части 1 статьи 42 Федерального закона "О концессионных соглашениях", при соблюдении условия, предусмотренного частью 2 указанной статьи Федерального закона "О концессионных соглашениях".

Антимонопольным органом установлено, что представленные Министерством образования и науки Республики Тыва документы не подтверждают возникновение оснований, указанных в пункте 2 Правил, и не связаны с наличием таких оснований.

Кроме того, такое основание для внесения изменений условий концессионного соглашения как поступление (наличие) информации органов прокуратуры пункт 2 Правил не содержит.

Более того, антимонопольным органом установлено, что в модельном проекте дополнительного соглашения, планируется уменьшение размера расходов концессионера на создание объекта концессионного соглашения (общеобразовательная школа), установленного в концессионном соглашении от 25.06.2019, в частности проект дополнительного соглашения к концессионному соглашению от 25.06.2019 предусматривает внесение изменений в его пункт 21, а именно: «Концессионер обязан осуществить инвестиции в создание Школы в объеме 49 862,8 тыс. рублей», между тем согласно пункту 21 концессионного соглашения от 25.06.2019 «Концессионер обязан осуществить инвестиции в создание Школы в объеме 466 313,900 тыс. рублей за исключением пункта 15, в том числе 49 862,8 тыс. рублей возмещается за счет деятельности по обеспечению горячим питанием в течение 10 лет».

В силу пункта 12 Правил по результатам рассмотрения заявления с приложенными к нему документами антимонопольный орган принимает одно из следующих решений:

а) о согласовании изменений условий концессионного соглашения;

б) об отказе в согласовании изменений условий концессионного соглашенияс указанием причин такого отказа.

В соответствии с подпунктами «б», «в» и «е» пункта 14 Правил антимонопольный орган отказывает в согласовании изменений условий концессионного соглашения при установлении случая:

- если представленные документы не подтверждают возникновение оснований, указанных в пункте 2 Правил;

- если размер расходов концессионера на создание и (или) реконструкцию объекта концессионного соглашения, установленный в концессионном соглашении, подлежит уменьшению;

- если предлагаемые изменения не связаны с наличием оснований, указанных в пункте 2 Правил.

Решением от 18.10.2019 года № 5-5264 в согласовании изменений условий концессионного соглашения от 25.06.2019 отказано на основании части 3.8 статьи 13 Закона о концессионных соглашениях, пунктов 12 и 14 Правил, в связи с тем, что: 

- представленные документы не подтверждают возникновение оснований, указанных в пункте 2 Правил, и предлагаемые изменения не связаны с наличием оснований, указанных в пункте 2 Правил;

- размер расходов концессионера на создание объекта концессионного соглашения (общеобразовательная школа), установленный в концессионном соглашении от 25.06.2019, уменьшается.

Таким образом, нарушения Минобрнауки РТ антимонопольного законодательства подтверждаются материалами дела.

В соответствии с частью 3 статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в случае, если арбитражный суд установит, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решения и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и не нарушают права и законные интересы заявителя, суд принимает решение об отказе в удовлетворении заявленного требования.

При таких обстоятельствах, суд приходит к выводу о том, что оспариваемое решение от 18.10.2019 № 5-5264 3385 антимонопольного органа соответствует нормам Закона о защите конкуренции и не нарушает прав и законных интересов Минобрнауки РТ в связи, с чем в удовлетворении заявленных требований следует отказать.

Руководствуясь статьями 167 – 170, 176, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

РЕШИЛ:

В удовлетворении заявления Министерства образования и науки Республики Тыва к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Республике Тыва о признании решения об отказе в согласовании изменений концессионного соглашения от 18.10.2019 года № 5-5264 незаконным и его отмене отказать. 

            На решение может быть подана апелляционная жалоба не позднее месяца со дня его принятия.

 

Судья                                                                                                  Павлов А.Г.