Р Е Ш Е Н И Е

Именем Российской Федерации

Дело № А40-5915/19-2-36

г. Москва

08 апреля 2019 года

Резолютивная часть решения принята путем подписания 14 марта 2019 года

Решение в полном объеме изготовлено 08 апреля 2019 года

Арбитражный суд города Москвы в составе: 

Судьи Т.И. Махлаевой 

рассмотрев в порядке упрощенного производства дело

по заявлению ООО "ПМБК"

к ответчику: ИФНС России № 5 по г. Москве

о признании незаконными Постановления № 1-Ю/2 от 28.12.2018 г. о назначении административного наказания и представление № 23-10/1 от 10.01.2019 г.

без вызова лиц, участвующих в деле,

УСТАНОВИЛ:

ООО «ПЕРВАЯ МЕЖДУНАРОДНАЯ БУКМЕКЕРСКАЯ КОМПАНИЯ» (далее – заявитель, Общество, ООО «ПМБК») обратилось в Арбитражный суд г.Москвы с заявлением о признании незаконным и отмене постановления ИФНС России № 5 по г. Москве (далее – ответчик, Административный орган, Инспекция) от 28.12.2018г. №1-Ю/2 о привлечении к административной ответственности по ч.1 ст.15.27 КоАП РФ и представления № 23-10/1 от 10.01.2019г.

Заявление Обществом мотивировано тем, что оспариваемое постановление и представление  является  незаконным и необоснованным, нарушает права и законные интересы заявителя, поскольку отсутствует состав административного правонарушения.

Инспекция представила отзыв на заявление и материалы административного дела. В письменном отзыве ИФНС России №5 по Москве против заявления возражает, ссылаясь на то, что факт совершения заявителем административного правонарушения, предусмотренного ч. 1 ст. 15.27 КоАП РФ доказан, его вина установлена, порядок привлечения соблюден. 

Дело рассмотрено в порядке упрощенного производства в соответствии с главой 29 АПК РФ.

Судом проверено и установлено, что заявителем соблюден пятидневный срок для подачи заявления об изготовлении мотивированного решения, установленный ч. 2 ст. 229 АПК РФ. 

Рассмотрев материалы дела, материалы административного производства, оценив относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности на основании ст.71 АПК РФ, суд установил, что требования заявителя заявлены необоснованно и не подлежат удовлетворению, по следующим основаниям.

Судом проверено и установлено, что срок на обжалование предусмотренный ч. 2 ст. 208 АПК РФ, ч. 1 ст. 30.3 КоАП РФ заявителем соблюдён.

В соответствии с ч. 6 ст. 210 АПК РФ при рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании проверяет законность и обоснованность оспариваемого решения, устанавливает наличие соответствующих полномочий административного органа, принявшего оспариваемое решение, устанавливает, имелись ли законные основания для привлечения к административной ответственности, соблюден ли установленный порядок привлечения к ответственности, не истекли ли сроки давности привлечения к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для дела. 

Согласно ч. 7 ст. 210 АПК РФ арбитражный суд не связан доводами, содержащимися в заявлении, и проверяет оспариваемое постановление в полном объеме.

Как следует из материалов дела, в Инспекцию ФНС России №5 по г. Москве направлена информация, представленная Росфинмониторингом письмом о признаках ненадлежащего исполнения законодательства поднадзорной ей организацией ООО «ПМБК», а именно представление сведений о подозрительных операциях и операциях, подлежащих обязательному контролю, с нарушением установленных сроков. 

Инспекцией было вынесено определение № 1Ф-0 о возбуждении дела об административном правонарушении и проведении административного расследования от 03.12.2018 г. в отношении ООО «ПЕРВАЯ МЕЖДУНАРОДНАЯ БУКМЕКЕРСКАЯ КОМПАНИЯ».

По результатам административного расследования, Инспекция оспариваемым постановлением от 28.12.2018г. №1-Ю/2, на основании протокола №1-10/2 от 25.12.2018г., Общество привлечено к административной ответственности по ч. 1 ст. 15.27 КоАП РФ в виде наложения штрафа в размере 100 000 руб.

Также Инспекцией, на основании статьи 29.13 КоАП РФ, было выдано представление от 10.01.2019г. № 23-10/1 об устранении причин и условий, способствующих совершению административного правонарушения.

Не согласившись с оспариваемыми постановлением и представлением, заявитель обратился в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Согласно части 1 статьи 23.5 КоАП РФ налоговые органы рассматривают дела об административных правонарушениях, предусмотренных частью 2 статьи 14.5, статьей 15.1, частями 1 - 3 статьи 15.27 (в пределах своих полномочий), статьей 19.7.6 данного Кодекса.

Проверив порядок привлечения заявителя к административной ответственности, суд считает, что положения 25.1, 28.2, 28.4, 29.7 КоАП РФ соблюдены административным органом. Нарушений процедуры привлечения заявителя к административной ответственности, которые могут являться основанием для отмены оспариваемого постановления в соответствии с п.10 Постановления Пленума ВАС РФ от 02.06.2004 №10, судом не установлено. 

В соответствии с ч. 1 ст. 15.27 КоАП РФ, неисполнение законодательства в части организации и (или) осуществления внутреннего контроля, не повлекшее непредставления сведений об операциях, подлежащих обязательному контролю, либо об операциях, в отношении которых у сотрудников организации, осуществляющей операции с денежными средствами или иным имуществом, возникают подозрения, что они осуществляются в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, или финансирования терроризма, а равно повлекшее представление названных сведений в уполномоченный орган с нарушением установленных порядка и сроков, за исключением случаев, предусмотренных частями 1.1, 2 - 4 настоящей статьи, - влечет предупреждение или наложение административного штрафа на юридических лиц - от пятидесяти тысяч до ста тысяч рублей.

В соответствии со ст.5 Федеральный закон от 07.08.2001 N Г15-ФЗ "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма" (ФЗ-№115) организации, содержащие тотализаторы и букмекерские конторы, а также организующие и проводящие лотереи, тотализаторы (взаимное пари) и иные основанные на риске игры, в том числе в электронной форме являются организациями, осуществляющими операции с денежными средствами или иным имуществом.

Согласно пп. «а» п.3 Постановление Правительства РФ от 19.03.2014 N 209 "Об утверждении Положения о представлении информации в Федеральную службу по финансовому мониторингу организациями, осуществляющими операции с денежными средствами или иным имуществом, и индивидуальными предпринимателями и направлении Федеральной службой по финансовому мониторингу запросов в организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом, и индивидуальным предпринимателям" (далее - Положение о представлении информации в Росфинмониторинг №209) и пп.4 п.1 ст.7 ФЗ №115 организации, осуществляющие операции с денежными средствами и иным имуществом, обязаны представлять в уполномоченный орган не позднее трех рабочих дней, следующих за днем совершения операции сведения об операциях, подлежащих обязательному контролю об операциях с денежными средствами или иным имуществом, в отношении которых при реализации правил внутреннего контроля возникают подозрения об их осуществлении в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, пли финансирования терроризма и иные сведения.

Как видно из представленной Росфинмониторингом информации следует, что организацией ООО «ПМБК» нарушен срок преставления информации, а именно: дата осуществления операции 11.09.2018 г., дата выявления 11.09.2018 г., дата представления 24.09.2018 г.

В ходе проверки Инспекцией было установлено, что организация направила письмо о выявленных операциях с денежными средствами, подлежащим обязательному контролю от 14.09.2018 г. в Росфинмониторинг без машинного носителя, содержащего электронный документ в формате xml-файла.

В свою очередь, порядок представления сведений в Росфинмониторинг регламентирован Положением о представлении информации в Росфинмониторинг №209 и приказом Росфинмониторинга от 22.04.2015 N 110 "Об утверждении Инструкции о представлении в Федеральную службу по финансовому мониторингу информации, предусмотренной Федеральным законом от 7 августа 2001 г. N 115-ФЗ "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма" (далее - Приказ №110).

Так, сведения об операциях, подлежащих обязательному контролю, представляются в Росфинмониторинг в виде формализованных электронных сообщений (далее - ФЭС, сообщение). Подготовка ФЭС осуществляется организациями, индивидуальными предпринимателями, лицами с помощью интерактивных форм, размещенных в Личном кабинете организации, индивидуального предпринимателя, лица на официальном сайте Росфинмониторинга в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" (далее -Личный кабинет) по адресу: www.fedsfm.rn. Представление ФЭС осуществляется организациями, индивидуальными предпринимателями, лицами с использованием Личного кабинета либо АРМ.

В соответствии с п.2.9 Приказа №110 в случае невозможности представления ФЭС в Росфинмониторинг через Личный кабинет или АРМ, до устранения причин, препятствующих представлению ФЭС, организация, индивидуальный предприниматель, лицо формируют сообщения с помощью Личного кабинета, АРМ либо иного программного обеспечения, и представляет его в Росфинмониторинг на машинном носителе в виде электронного документа в формате xml-файла, подписанного в соответствии с пунктом 2.6 Приказа №110. с сопроводительным письмом нарочным или заказным почтовым отправлением с уведомлением о вручении с соблюдением мер, исключающих бесконтрольный доступ к документам во время доставки: сопроводительное письмо и машинный носитель помещаются в упаковку, исключающую возможность их повреждения или извлечения информации из них без нарушения целостности упаковки. Сопроводительное письмо должно содержать следующую информацию: наименование организации, фамилия, имя. отчество индивидуального предпринимателя, лица; ИНН организации, индивидуального предпринимателя, лица; почтовый адрес организации, индивидуального предпринимателя, лица; номер сообщения; дата сообщения; вид сообщения; контактный телефон; фамилия, имя, отчество руководителя организации либо специального должностного лица, ответственного за реализацию правил внутреннего контроля организации, индивидуального предпринимателя, лица.

Таким образом, организация направила ценное письмо со сведениями об операциях, подлежащих обязательному контролю не по установленной форме и с нарушением порядка, установленного Приказом №110, а именно: согласно описи вложения в ценное письмо информация была направлена на бумажном носителе на 2 листах с отсутствием электронного документа в формате xml-файла на машинном носителе, подписанною усиленной квалифицированной электронной подписью организации.

Согласно п.3.7 Приказа №1 К) ФЭС не принимается Росфинмониторингом в случаях: некорректного заполнения ФЭС: если сообщение не подписано усиленной квалифицированной электронной подписью или электронная подпись недостоверна; представления информации в неполном объеме: представления организацией, индивидуальным предпринимателем, лицом сообщения на бумажном носителе; представления информации по структурам, отличным от структур, утвержденных настоящей Инструкцией, и/или по форматам, отличным от форматов, утвержденных Росфинмониторингом. Непринятые (отвергнутые) ФЭС исключаются из дальнейшей обработки, а в Личном кабинете, а также в используемом АРМ размещается Журнал обработки ФЭС, приведенный в приложении N 1 к настоящей Инструкции, с информацией о невозможности принятия ФЭС с указанием конкретных причин непринятия сообщения.

Согласно журналу обработки ФЭС, представленному в налоговый орган ООО «ПМБК» письмом от 17.12.2018 б/и следует, что ФЭС 1-ФМ сообщения, датированные 14.09.2018 от лицензиата в уполномоченный орган, не поступали. В вышеуказанном журнале содержится информация о полученных сообщениях, содержащих сведения об операциях, подлежащих обязательному контролю и осуществленных 11.09.2018 Росфинмониторингом с датой сообщения и с датой отправки - 24.09.2018 г.

Таким образом, сведения об операциях, подлежащих обязательному контролю и осуществленные 11.09.2018 представлены с нарушением срока.

Также суд отмечает, что обществом не представлено доказательств технического сбоя на официальном сайте Росфинмониторинга.

В силу п.2 ст.7 ФЗ-№115 организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом, обязаны в целях предотвращения легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, финансирования терроризма и финансирования распространения оружия массового уничтожения разрабатывать правила внутреннего контроля, назначать специальных должностных лиц, ответственных за реализацию правил внутреннего контроля, а также принимать иные внутренние организационные меры в указанных целях.

Требования к правилам внутреннего контроля устанавливаются Постановлением Правительства РФ от 30.06.2012 N 667 "Об утверждении требований к правилам внутреннего контроля, разрабатываемым организациями, осуществляющими операции с денежными средствами или иным имуществом, и индивидуальными предпринимателями, и о признании утратившими силу некоторых актов Правительства Российской Федерации" (Постановление Правительства №667).

Так, Обществом были утверждены Правила внутреннего контроля в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем финансирования терроризма от 14.03.2018 года, и от 21.10.2018 года.

Между тем, Правила внутреннего контроля Организации не позволяют установить порядок представления информации о подлежащих обязательному контролю операциях в Росфинмониторинг, в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, в т.ч. не устанавливается процедура направления вышеуказанных сведений в Росфинмониторинг в случае невозможности представления ФЭС в Росфинмониторинг через Личный кабинет или АРМ.

Таким образом, правила внутреннего контроля организации не предусматривали порядок представления сведений об операциях, подлежащих обязательному контролю в случае невозможности представления сведений через Личный кабинет или АРМ. Отсутствие регламентации данной процедуры повлекло представление сведений о подлежащих обязательному контролю операциях с нарушением порядка и сроков.

Нарушение, допущенное Обществом в части представления сведений с нарушением порядка и срока их представления, произошло вследствие ненадлежащего регулирования процедуры представления сведений в Росфинмониторинг и осуществления внутреннего контроля, которые не позволили обеспечить своевременное исполнение обязанностей, установленных Федеральным законом от 07.08.2001 N 115-ФЗ.

Указанные обстоятельства свидетельствуют о том, что 14.09.2018 года Общество нарушило требования законодательства о противодействии легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, и финансирования терроризма, ответственность за которое предусмотрена ч. 1 ст. 15.27 КоАП РФ.

Таким образом, суд соглашается с ответчиком, что в действиях Общества имеется событие и состав административного правонарушения, ответственность за совершение которого установлена частью 1 статьи 15.27 КоАП РФ.

Согласно части 1 статьи 1.5 КоАП РФ лицо подлежит административной ответственности только за те административные правонарушения, в отношении которых установлена его вина.

В соответствии с частью 2 статьи 2.1 КоАП РФ юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых настоящим Кодексом или законами субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

Судом установлено, что у Общества имелась реальная возможность для соблюдения правил и норм, за несоблюдение которых КоАП РФ установлена административная ответственность, но им не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению, а именно представление сведений о подлежащих обязательному контролю операциях в порядке, установленном приказом Росфинмониторинга от 22.04.2015 N 110 "Об утверждении Инструкции о представлении в Федеральную службу по финансовому мониторингу информации, предусмотренной Федеральным законом от 7 августа 2001 г. N 115-ФЗ "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма". 

Данный факт свидетельствует о наличии вины в действиях общества.

Совокупностью представленных в материалы дела доказательств свидетельствует о наличии в деянии Заявителя события административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена ч. 1 ст. 15.27 КоАП РФ.

Штраф административным органом наложен в пределах санкции ч.1 ст.15.27 КоАП РФ.

По мнению суда, в настоящем случае назначенное обществу административное наказание в данной ситуации согласуется с его предупредительными целями (статья 3.1 КоАП РФ), соответствует принципам законности, справедливости, неотвратимости и целесообразности юридической ответственности.

Наложенный оспариваемым постановлением на Общество административный штраф соответствуют конституционным принципам дифференцированности и справедливости наказания совершенного обществом административного правонарушения, отвечает признаку индивидуализации административной ответственности, а также обеспечит фактическую реализацию целей административного наказания - предупреждение совершения новых правонарушений как самим правонарушителем, так и другими лицами.

Доказательств применения к Обществу несоизмеримо большого штрафа (существенного обременения) в материалы дела не представлено. Тем самым избыточного ограничения имущественных прав и интересов общества не имеется.

В действительности назначенные Обществу административное наказание соответствует характеру правонарушения, его опасности для защищаемых законом ценностей, а также обеспечивает учет причин и условий его совершения, степень вины, гарантируя тем самым адекватность порождаемых последствий для Общества.

Кроме того, наложенный на Общество административный штраф обладает разумным сдерживающим эффектом, необходимым для соблюдения находящихся под защитой административно-деликтного законодательства запретов, и отвечает предназначению государственного принуждения, которое заключаться в превентивном использовании соответствующих юридических средств.

Срок давности привлечения к административной ответственности, установленный ч. 1 ст. 4.5 КоАП РФ, соблюден административным органом.

Факт совершения Обществом административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена ч.1 ст.15.27 КоАП РФ, судом установлен, обстоятельств, исключающих в отношении Общества производство по делу об административном правонарушении (ст.24.5 КоАП РФ) не выявлено.

Учитывая, что наличие состава административного правонарушения в действиях заявителя подтверждено материалами дела, сроки и порядок привлечения Заявителя к административной ответственности административным органом соблюдены, а также учитывая, что оснований для применения ст. 2.9 КоАП РФ и оценки допущенного Заявителем правонарушения, как малозначительного с учетом положений п.п. 18, 18.1  Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 2 июня 2004 года № 10, суд не усматривает, требования заявителя о признании незаконным и отмене оспариваемого постановления удовлетворению не подлежат.

Согласно ч. 3 ст. 211 АПК РФ в случае, если при рассмотрении заявления об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд установит, что решение административного органа о привлечении к административной ответственности является законным и обоснованным, суд принимает решение об отказе в удовлетворении требования заявителя. 

В связи с тем, что оспариваемое постановление от 28.12.2018 № 1-Ю/2  является законным и обоснованным, представление от 10.01.2019 № 23-10/1 также признается законным и обоснованным.

Судом рассмотрены все доводы заявителя, однако они не могут являться основанием для удовлетворения заявленных требований.

В соответствии с ч. 4 ст. 208 АПК РФ заявление об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности государственной пошлиной не облагается. 

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 1.5, 2.1, 4.1, 4.5, ч. 1 ст.15.27,  24.1, 24.5, 25.1, 25.4, 26.2, 28.2,  29.5, 29.6, 29.10 КоАП РФ, ст.ст. 4, 29, 64-68, 71, 75, 81, 226-229 АПК РФ, суд

РЕШИЛ:

Отказать ООО "ПМБК" в удовлетворении требований о признании незаконными и отмене постановления ИФНС России № 5 по г. Москве № 1-Ю/2 от 28.12.2018 г. о привлечении к административной ответственности по ч. 1 ст. 15.27 КоАП РФ и назначении административного наказания в виде административного штрафа в размере 100 000 руб. и представления № 23-10/1 от 10.01.2019 г.

Решение арбитражного суда первой инстанции по результатам рассмотрения дела в порядке упрощенного производства может быть обжаловано в арбитражный суд апелляционной инстанции в срок, не превышающий пятнадцати дней со дня его принятия, а в случае составления мотивированного решения арбитражного суда - со дня принятия решения в полном объеме.

Судья                   Т.И. Махлаева