ВТОРОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

610007, г. Киров, ул. Хлыновская, 3,http://2aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

Дело № А82-9092/2012

г. Киров

23 сентября 2019 года

Резолютивная часть постановления объявлена 19 сентября 2019 года.

Полный текст постановления изготовлен 23 сентября 2019 года.

Второй арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Сандалова В.Г.,

судейДьяконовой Т.М., Кормщиковой Н.А.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1,

без участия в судебном заседании лиц, участвующих в деле,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ФИО2

на определение Арбитражного суда Ярославской области от 17.04.2019 по делу № А82-9092/2012, принятое судом в составе судьи Фроловичевой М.Б.,

по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Газпром межрегионгаз Ярославль» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) 

о замене взыскателя – общества с ограниченной ответственностью «РОМЗЭНЕРГО» на правопреемника – общества с ограниченной ответственностью «Газпром межрегионгаз Ярославль» в части суммы требования денежных средств с ФИО2 в размере 37 783 383 руб. 60 коп., о выдаче исполнительного листа на взыскание с ФИО2 денежных средств в части 37 783 383 руб. 60 коп. от присужденной суммы требования

в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью «РОМЗЭНЕРГО» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>),

установил:

общество с ограниченной ответственностью «Газпром межрегионгаз Ярославль» (далее – ООО «Газпром межрегионгаз Ярославль») в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью «РОМЗЭНЕРГО» (далее – должник, ООО «РОМЗЭНЕРГО») обратилось в Арбитражный суд Ярославской области с заявлением о замене взыскателя – ООО «РОМЗЭНЕРГО» на правопреемника – ООО «Газпром межрегионгаз Ярославль» в части суммы требования денежных средств с ФИО2 в размере 37 783 383 руб. 60 коп., о выдаче исполнительного листа на взыскание с ФИО2 денежных средств в части 37 783 383 руб. 60 коп. от присужденной суммы требования.

Определением Арбитражного суда Ярославской области от 06.11.2018 (резолютивная часть оглашена 30.10.2018) конкурсное производство в отношении ООО «РОМЗЭНЕРГО» завершено.

02.11.2018 от заявителя поступило заявление об увеличении требований, в котором он просил произвести замену взыскателя – ООО «РОМЗЭНЕРГО» на правопреемника – ООО «Газпром межрегионгаз Ярославль» в части суммы требования денежных средств с ФИО2 в размере 38 942 752 руб. 15 коп., выдать исполнительный лист на взыскание с ФИО2 денежных средств в части 38 942 752 руб. 15 коп. от присужденной суммы требования.

26.11.2018 от ФИО2 поступило ходатайство об объединении в одно производство заявления ООО «Газпром межрегионгаз Ярославль» о замене взыскателя и заявления ФИО2 об оспаривании сделки между конкурсным управляющим и ООО «Газпром межрегионгаз Ярославль» об уступке права требования к ФИО2

Суд первой инстанции, учитывая, что на дату судебного заседания отсутствует принятый к производству обособленный спор по заявлению ФИО2 об оспаривании сделки между конкурсным управляющим ООО «РОМЗЭНЕРГО» ФИО3 и ООО «Газпром межрегионгаз Ярославль» уступке права требования к ФИО2, определением от 22.02.2019 заявление ФИО2 возвращено заявителю, в удовлетворении ходатайства ФИО2 отказал.

Определением Арбитражного суда Ярославской области от 17.04.2019 произведена замена взыскателя с ООО «РОМЗЭНЕРГО» на его правопреемника – ООО «Газпром межрегионгаз Ярославль» по определению арбитражного суда Ярославской области от 28.12.2016 в части взыскания с ФИО2 денежных средств в размере 38 942 752 руб. 15 коп., выдан исполнительный лист.

ФИО2 с принятым определением суда не согласен, обратился во Второй арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит определение суда первой инстанции отменить и принять новый судебный акт.

По мнению заявителя жалобы, заключив соглашение об отступном от 28.09.2018 № 02, стороны нарушили положении закона, а именно статьи 8 НК РФ, пункта 14 статьи142.1 Закона о банкротстве. Также указанное соглашение противоречит пункту 8 статьи 142 Закона о банкротстве, согласно которой погашение требований предоставлением отступного допускается только при условии обязательного соблюдения очередности и пропорциональности удовлетворения требований кредиторов. Соглашение об отступном от 08.10.2018 № 01 не содержит конкретных обязательных условий о соблюдении пропорциональности удовлетворения требований кредиторов при передаче имущества предоставлением отступного, а также не предусматривает погашение требований остальных конкурсных кредиторов должника, включенных в 3 очередь реестра требований кредиторов. Вместе с тем, на дату заключения соглашения об отступном в третью очередь реестра требований кредиторов должника также включены требования: МУП «Водоканалсервис», ОАО «Ростовский Оптикомеханическин завод» и др. Из условий соглашения об отступном усматривается, что стороны соглашения (кредитор и должник) предусмотрели прекращение обязательств только в части обязательства должника перед отдельным кредитором (ООО «Газпром межрегионгаз Ярославль»), каких-либо условий погашения задолженности перед другими кредиторами в соглашении не содержится. Кроме того, не соблюдено законодательно установленное правило о необходимости соблюдения принципа пропорциональности, которое устанавливает, что принимающий отступное кредитор сверх того перечисляет на счет должника сумму, определяемую как разность между стоимостью имущества и размером требований принимающего отступное кредитора, которые были бы погашены за счет продажи данного имущества третьему лицу по цене отступного, если бы отсутствовали требования кредиторов приоритетной очередности. Эта дополнительная сумма подлежит распределению между иными кредиторами той же очередности, к которой относится принимающий отступное кредитор, пропорционально размеру их требований к должнику, включенных в реестр. Следовательно, в соглашении об отступном от 28.09.2018 № 02 также нарушен пункт 8 статьи 142 Закона о банкротстве. Доказательствами нарушения очередности, установленной статьей 134 закона о банкротстве является само соглашение об отступном, поскольку не содержит пунктов о погашении требований кредиторов приоритетной очередности и той же очередности перед теми кредиторами, которые не заключили соглашения об отступном, согласно определению Арбитражного суда Ярославской области от 28.12.2016 в сумме 54 687 195,82 руб., что соответствует сумме, включенной в реестр требований кредиторов ООО «РОМЗЭНЕРГО». Вместе с тем, иск был подан на сумму 73 530 417 руб. 46 коп. согласно определению Арбитражного суда Ярославской области от 08.12.2015, из которых 54 687 195,82 руб. являются «мораторными» и включены в реестр требований кредиторов, 18 843 322,64 руб. являются текущими, в том числе по заработной плате и выходным пособиям работников, установленных судебными актами, судебными приказами судов общей юрисдикции. Определением арбитражного суда от 30.10.2018 принято заявление ФИО4 о выдаче исполнительного листа по текущей заработной плате на сумму 213 280,06 руб. Определением арбитражного суда от 13.11.2018 принято заявление бывшего конкурсного управляющего ФИО5 о взыскании вознаграждения и прочих судебных расходов на сумму 1 142 542,78 руб. Кроме того, материалы дела содержат судебные приказы о взыскании заработной платы в пользу работников. Таким образом, текущая задолженность без судебных расходов составляет 18 843 322,64 руб. - 1 142 542,78 = 17 700 779,86 руб. Из них требования ФНС составляют 3 309 186,05 руб. Разницу в размере 14 391 593,81 руб. ФНС обязана погасить до подписания соглашения об отступном путем перечисления на расчетный счет должника, кроме того, ФНС обязана погасить суммы, включенные в реестр требований кредиторов, не заключивших соглашения 54 687 195,82 - 38 942 752,15 = 15 744 443,67 руб. или отразить порядок погашения в соглашении об отступном, соответствующего требованиям Закона о банкротстве. Суд, указывая, что возражения ФИО2 основаны на неправильном толковании закона, не объясняет в чем заключена ошибка и не указывает, какие нормы права подлежат применению, что является нарушением процессуальных норм.

ООО «Газпром межрегионгаз Ярославль» в отзыве на апелляционную жалобу указывает, что жалоба не подлежит удовлетворению.

Определение Второго арбитражного апелляционного суда о принятии апелляционной жалобы к производству вынесено 06.06.2019 и размещено в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» 08.06.2019 в соответствии с абзацем 2 части 1 статьи 122 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ). На основании указанной нормы лица, участвующие в деле, надлежащим образом уведомлены о рассмотрении апелляционной жалобы.

Судебное разбирательство, назначенное на 08.07.2019, отложено на 07.08.2019.

В соответствии со статьей 18 АПК РФ, пунктом 37 Регламента арбитражных судов Российской Федерации и в связи с невозможностью (по причине нахождения в отпуске) дальнейшего участия судьи Кормщиковой Н.А. в рассмотрении дела № А82-9092/2012 произведена замена ее на судью Дьяконову Т.М.

В силу части 5 статьи 18 АПК РФ в случае замены судьи, арбитражного заседателя в процессе рассмотрения дела судебное разбирательство должно быть произведено с самого начала.

При изложенных обстоятельствах после замены судьи судебное разбирательство по данному делу произведено с самого начала.

Судебное разбирательство, назначенное на 07.08.2019, отложено на 19.09.2019.

В соответствии со статьей 18 АПК РФ, пунктом 37 Регламента арбитражных судов Российской Федерации и в связи с невозможностью (по причине  нахождения в отпуске) дальнейшего участия судьи Шаклеиной Е.В. в рассмотрении дела № А82-9092/2012 произведена замена ее на судью Кормщикову Н.А.

После замены судьи судебное разбирательство по данному делу произведено с самого начала.

Лица, участвующие в деле, явку своих представителей в судебное заседание не обеспечили.

В соответствии со статьей 156 АПК РФ дело рассматривается в отсутствие представителей указанных лиц по имеющимся материалам дела.

Законность определения Арбитражного суда Ярославской области проверена Вторым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном статьями 258, 266, 268 АПК РФ. 

Как следует из материалов дела, определением Арбитражного суда Ярославской области от 28.08.2016 в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) ООО «РОМЗЭнерго» ФИО2 привлечен к субсидиарной ответственности по долгам должника в размере 54 687 195 руб. 82 коп. На основании вступившего в силу судебного акта Арбитражным судом Ярославской области 15.05.12.2017 выдан ООО «РОМЗЭНЕРГО» исполнительный лист ФС № 013275012 о взыскании в конкурсную массу ООО «РОМЗЭНЕРГО» с ФИО2 54 687 195 руб. 82 коп., исполнение по которому не производилось.

Конкурсным управляющим проведена инвентаризация имущества должника, сведения о результатах инвентаризации включены в Единый федеральный реестр сведений о банкротстве 21.07.2017, номер сообщения 1949375. Актив должника, подлежащий включению в конкурсную массу – дебиторская задолженность (право требования к ФИО6) составил 54 687 195 руб. 

09.08.2017 собранием кредиторов утверждено Положение о порядке, сроках, об условиях продажи имущества ООО «РОМЗЭНЕРГО», а также начальная цена продажи права требования дебиторской задолженности, в размере 43 749 756 руб. 66 коп.

Проведены торги по реализации имущества должника:

- 16.10.2017 - в форме открытого аукциона признаны несостоявшимися в связи с отсутствием заявок,

- 05.12.2017 - повторные торги в форме открытого аукциона признаны несостоявшимися в связи с отсутствием заявок,

- в период с 17.03.2018 по 20.04.2018 торги посредством публичного предложения признаны несостоявшимися в связи с отсутствием заявок.

Конкурсным управляющим разработаны «Предложения о порядке предоставления отступного и о погашении требований кредиторов путем предоставления отступного», которые были утверждены на собрании кредиторов 13.06.2018. Также собранием кредиторов определена стоимость имущества ООО «РОМЗЭНЕРГО», предлагаемого для передачи кредиторам в качестве отступного в размере равной начальной величине продажи имущества посредством публичного предложения 39 374 780 руб.

04.07.2018 конкурсным управляющим на сайте ЕФРСБ опубликовано предложение о погашении требований кредиторов путем предоставления отступного, номер сообщения 2838478.

06.07.2018 в адрес кредиторов по текущим платежам и кредиторам, чьи требования включены в реестр, направлены уведомления с предложением о погашении их требований путем предоставления отступного.

В установленный собранием кредиторов срок поступили заявления от 4-х кредиторов: ПАО «Ростовский оптико-механический завод» (ПАО «РОМЗ»), ФИО4, ФНС России в лице МИФНС № 2 по Ярославской области и ООО «Газпром межрегионгаз Ярославль».

Впоследствии соглашение об отступном было подписано только с тремя кредиторами: ФИО4, ФНС России в лице МИФНС № 2 по Ярославской области и ООО «Газпром межрегионгаз Ярославль».

С учетом поступивших заявлений от иных кредиторов, конкурсным управляющим произведен расчет долей в имеющемся требовании к ФИО2, подлежащих передаче в порядке отступного. Доля уполномоченного органа составила 28,4 % от общей величины требования ООО «РОМЗЭНЕРГО» к ФИО2, что в денежном выражении составило 15 531 163 руб. 61 коп.

С учетом данного расчета, конкурсным управляющим ООО «РОМЗЭНЕРГО» ФИО3 и ООО «Газпром межрегионгаз Ярославль» 28.09.2018 подписано соглашение об отступном № 02, в соответствии с которым ООО «Газпром межрегионгаз Ярославль» передано право требование к ФИО2, возникшее на основании определения Арбитражного суда Ярославской области от 28.12.2016 по делу №А82-9092/2012 в части требования в размере 37 783 383 руб. 60 коп., в связи с чем права требования ООО «РОМЗЭНЕРГО» к ФИО2 в данной части прекращаются. Во исполнение указанного соглашения между сторонами подписан акт приема-передачи, в соответствии с которым в качестве документов, удостоверяющих право требования, переданы заверенные копии определения Арбитражного суда Ярославской области от 28.12.2016 по делу № А82-9092/2012-Б/128 и исполнительного листа по указанному делу ФС № 013275012.

ООО «Газпром межрегионгаз Ярославль» и ООО «РОМЗЭНЕРГО» 29.10.2018 заключили дополнительное соглашение № 1 к соглашению об отступном № 02 от 28.09.2018, в соответствии с которым размер передаваемой доли в праве требования к ФИО2 составил 71,21 % от общей величины имеющегося требования ООО «РОМЗЭНЕРГО» к ФИО2, что составляет в денежном выражении величину требования в части 38 942 752 руб. 15 коп. (пункт 4 дополнительного соглашения).

Оригинал исполнительного листа ФС № 013275012 конкурсным управляющим возвращен в материалы дела о несостоятельности (банкротстве).

На основании указанных обстоятельств заявитель обратился в Арбитражный суд Ярославской области с рассматриваемым заявлением.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, суд апелляционной инстанции не нашел оснований для отмены или изменения определения суда, исходя из нижеследующего.

В силу статьи 32 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее – Закон о банкротстве) и части 1 статьи 223 АПК РФ дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

Решением Арбитражного суда Ярославской области от 22.05.2013 (резолютивная часть оглашена 21.05.2013) по делу № А82-9092/2011-Б/128 общество с ограниченной ответственностью «РОМЗЭНЕРГО» признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство. Определением Арбитражного суда Ярославской области от 22.05.2013 (резолютивная часть оглашена 21.05.2013) конкурсным управляющим ООО «РОМЗЭНЕРГО» утверждена ФИО5.

Определением Арбитражного суда Ярославской области от 06.03.2017 (резолютивная часть оглашена 28.02.2017) ФИО5 освобождена от исполнения обязанностей конкурсного управляющего.

Определением Арбитражного суда Ярославской области от 18.05.2017 (резолютивная часть оглашена 16.05.2017) конкурсным управляющим ООО «РОМЗЭНЕРГО» утвержден ФИО3 - член Ассоциации Саморегулируемая организация арбитражных управляющих Центрального федерального округа.

По пункту 1 статьи 382 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) право (требование), принадлежащее кредитору на основании обязательства, может быть передано им другому лицу по сделке (уступка требования) или перейти другому лицу на основании закона.

В соответствии со статьей 384 ГК РФ, если иное не предусмотрено законом или договором, право первоначального кредитора переходит к новому кредитору в том объеме и на тех условиях, которые существовали к моменту перехода права.

В силу статьи 48 АПК РФ в случае выбытия одной из сторон в спорном правоотношении или установленном судебным актом арбитражного суда правоотношении (в том числе уступка прав требования) арбитражный суд производит замену этой стороны ее правопреемником.

Правопреемство возможно на любой стадии арбитражного процесса.

Заявитель жалобы указывает, что соглашение об отступном от 28.09.2018 заключено с нарушением порядка погашения обязательств, установленного статьей 134 Закона о банкротстве, а также с нарушением пунктов 8 и 9 статьи 142 Закона о банкротстве (в редакции, применимой к спорным правоотношениям).

Согласно пункту 8 статьи 142 Закона о банкротстве (в редакции, применимой к спорным правоотношениям) погашенными требованиями кредиторов считаются удовлетворенные требования, а также те требования, в связи с которыми достигнуто соглашение об отступном, или конкурсным управляющим заявлено о зачете требований, или имеются иные основания для прекращения обязательств. В качестве отступного может быть предоставлено только имущество должника, не обремененное залогом. Зачет требования, а также погашение требования предоставлением отступного допускается только при условии соблюдения очередности и пропорциональности удовлетворения требований кредиторов.

Пунктом 9 статьи 142 Закона о банкротстве (в редакции, применимой к спорным правоотношениям) установлено, что погашение требований кредиторов путем заключения соглашения об отступном допускается в случае согласования данного соглашения с собранием кредиторов (комитетом кредиторов). Погашение требований кредиторов путем заключения соглашения о новации обязательства в конкурсном производстве не допускается. Требования кредиторов, не удовлетворенные по причине недостаточности имущества должника, считаются погашенными. Погашенными считаются также требования кредиторов, не признанные конкурсным управляющим, если кредитор не обращался в арбитражный суд или такие требования признаны арбитражным судом необоснованными.

Общий размер требований заявителя составляет 38 942 752 руб. 15 коп., что подтверждается судебными актами, реестром требований кредиторов, отчетом о ходе конкурсного производства.

Расчет задолженности ФИО2 не оспорен.

Как следует из материалов дела, уведомления с предложением о погашении требований путем предоставления отступного были направлены 06.07.2018 в адрес всех кредиторов по текущим платежам и кредиторам, чьи требования включены в реестр.

Отступное от 28.09.2018 № 02 с дополнительным соглашением № 1 от 29.10.2018, с учетом конкретных обстоятельств дела, не нарушают очередность, установленную статьей 134 Закона о банкротстве, среди всех кредиторов, давших свое согласие на погашение требований путем предоставления отступного.

Право на предоставление отступного предоставлено в порядке, определенном собранием кредиторов, всем кредиторам (как по текущим, так и реестровым требованиям) путем размещения соответствующего сообщения на сайте ЕФРСБ, а также направления почтой уведомления с предложением о погашении их требований путем предоставления отступного.

В ответ на предложение о погашении их требований путем предоставления отступного, как указано выше, поступили заявления только четырех кредиторов: ПАО «Ростовский оптико-механический завод» (ПАО «РОМЗ»), ФИО4, ФНС России в лице МИФНС № 2 по Ярославской области и ООО «Газпром межрегионгаз Ярославль». Соглашения об отступном подписаны только с тремя кредиторами: ФИО4, ФНС России в лице МИФНС № 2 по Ярославской области и ООО «Газпром межрегионгаз Ярославль».

Ранее указывалось, что соглашение об отступном одобрено с собранием кредиторов.

Доводы о нарушении очередности основаны на неверном толковании норм права.

С учетом направления конкурсным управляющим предложения заключить соглашение об отступном всем кредиторам, как по текущим обязательствам, так и требования которых включены в реестр требований кредиторов, а также что фактически данное соглашение было заключено только с тремя кредиторами, с учетом размера требования каждого кредитора, нарушения пропорциональности при заключении соглашения не допущено.

При этом действующее законодательство не предусматривает обязанности у кредиторов, подписавших соглашение об отступном, погашать задолженности других кредиторов, не подписавших такое соглашение.

Таким образом, нарушений положений статьи 134, а также пунктов 8 и 9 статьи 142 Закона о банкротстве оспариваемым соглашением об отступном не установлено.

Само по себе отступное от 28.09.2018 № 02, с учетом дополнительного соглашения № 1 от 29.10.2018, не нарушает прав должника по исполнительному листу ФС №013275012.

Следовтаельно, заявление ООО Газпром межрегионгаз Ярославль» является обоснованным, подтверждено надлежащими доказательствами, соответствует статье 48 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в связи с чем суд первой инстанции правомерно удовлетворил указанное заявление.

Несогласие заявителя апелляционной жалобы с выводами суда первой инстанции и оценкой представленных доказательств не может являться основанием для признания оспариваемого судебного акта незаконным.

Оснований для отмены обжалуемого определения и удовлетворения апелляционной жалобы по приведенным в ней доводам не имеется.

Нарушений норм процессуального права, влекущих безусловную отмену судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

Руководствуясь статьями 258, 268-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Второй арбитражный апелляционный суд 

П О С Т А Н О В И Л:

определение Арбитражного суда Ярославской области от 17.04.2019 по делу № А82-9092/2012 оставить без изменения, а апелляционную жалобу ФИО2 – без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Волго-Вятского округа в течение одного месяца со дня его принятия через Арбитражный суд Ярославской области.

Постановление может быть обжаловано в Верховный Суд Российской Федерации в порядке, предусмотренном статьями 291.1-291.15 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, при условии, что оно обжаловалось в Арбитражный суд Волго-Вятского округа.

Председательствующий

В.Г. Сандалов

Судьи 

Т.М. Дьяконова

Н.А. Кормщикова