ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: (863) 218-60-26, факс: (863) 218-60-27 

E-mail: info@15aas.arbitr.ru, Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

дело № А53-32738/2020

город Ростов-на-Дону

01 апреля 2022 года

15АП-3479/2022

Резолютивная часть постановления объявлена 29 марта 2022 года.

Полный текст постановления изготовлен 01 апреля 2022 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Емельянова Д.В.,

судей Долговой М.Ю., Шимбаревой Н.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1,

при участии:

от ФИО2: представитель ФИО3 по доверенности от 23.03.2022,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ФИО2 

на определение Арбитражного суда Ростовской области от 03.02.2022 по делу № А53-32738/2020 о признании требований обоснованными и подлежащими удовлетворению за счет имущества должника в очередности, предшествующей распределению ликвидационной квоты, 

по заявлению ФИО2 

в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) открытого акционерного общества «711 Военпроект» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>),

УСТАНОВИЛ:

в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) открытого акционерного общества «711 Военпроект» (далее – должник) в Арбитражный суд Ростовской области обратился ФИО2 (далее – заявитель, кредитор) с заявлением о включении в реестр требований кредиторов 2 717 867,33 руб., из которых: основной долг - 2 640 000 руб., проценты за пользование чужими денежными средствами – 77 867,33 руб.

Определением суда от 03.02.2022 по делу № А53-32738/2020 требование ФИО2 в размере 2 717 867,33 руб. признано обоснованным как подлежащее удовлетворению после погашения требований, указанных в пункте 4 статьи 142 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», но приоритетно по отношению к требованиям лиц, получающих имущество должника по правилам пункта 1 статьи 148 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» и пункта 8 статьи 63 Гражданского кодекса Российской Федерации (очередь, предшествующая распределению ликвидационной квоты).

Не согласившись с определением суда от 03.02.2022, ФИО2 обратился в Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит обжалуемое определение отменить в части понижения очередности требований и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении требований.

Апелляционная жалоба мотивирована тем, что при понижении очередности удовлетворения требований кредитора судом первой инстанции не установлена недобросовестность ФИО4 при выдаче должнику займа, не установлены обстоятельства нарушения прав и законных интересов кредиторов. Задолженность по налогу на прибыль за 2018 год до подачи уточненной декларации от 08.02.2021 отсутствовала. При выдаче займа должнику участник общества не мог предполагать, что в 2021 года исполняющий обязанности руководителя должника примет решение по уменьшению налоговой базы. Материалами дела не подтверждается состояние имущественного кризиса по состоянию на дату заключения договора займа. Апеллянт указывает на недостоверность выводов временного управляющего, изложенных в анализе финансового состояния должника.

В отзыве на апелляционную жалобу Управление ФНС России по Ростовской области просит обжалуемое определение оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

В отзыве на апелляционную жалобу конкурсный управляющий ОАО «711 Военпроект» ФИО5 просит обжалуемое определение оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

В судебном заседании представитель ФИО2 поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе, просил определение суда отменить.

В соответствии с частью 5 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в случае, если в порядке апелляционного производства обжалуется только часть решения, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность решения только в обжалуемой части, если при этом лица, участвующие в деле, не заявят возражений.

При рассмотрении жалобы суд апелляционной инстанции руководствуется пунктом 27 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 30.06.2020 N 12 «О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции», согласно которому, если заявителем подана жалоба на часть судебного акта, суд апелляционной инстанции начинает проверку судебного акта в оспариваемой части и по собственной инициативе не вправе выходить за пределы апелляционной жалобы, за исключением проверки соблюдения судом норм процессуального права, приведенных в части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации отсутствие в данном судебном заседании лиц, извещенных надлежащим образом о его проведении, не препятствует суду апелляционной инстанции в осуществлении проверки судебного акта в обжалуемой части.

Возражений относительно проверки законности и обоснованности определения суда первой инстанции только в обжалуемой части не заявлено.

Законность и обоснованность определения от 03.02.2022 проверяется Пятнадцатым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации только в обжалуемой части.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителя кредитора, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, определением Арбитражного суда Ростовской области от 30.04.2021 (резолютивная часть от 29.04.2021) признаны обоснованными требования индивидуального предпринимателя ФИО6, в отношении открытого акционерного общества «711 Военпроект» введена процедура, применяемая в деле о банкротстве - наблюдение. Временным управляющим утвержден ФИО5.

Информация о введении в отношении должника процедуры наблюдения опубликована в газете «КоммерсантЪ» №81(7043) от 15.05.2021.

24.05.2021 в арбитражный суд обратился ФИО2 с заявлением о включении в реестр требований кредиторов должника 2 717 867,33 руб.

В обоснование заявленных требований кредитор представил в материалы дела договор денежного займа от 18.08.2019, по условиям которого ФИО4 должнику предоставлен беспроцентный заем в размере 50 000 рублей на срок до 18.08.2020. В подтверждение перечисления денежных средств представлен чек-ордер от 23.11.2019.

По условиям договора денежного займа от 19.08.2019 должнику предоставлен беспроцентный заем в размере 130 000 рублей на срок до 19.08.2020. В подтверждение перечисления денежных средств представлен чек-ордер от 22.10.2019.

По договору денежного займа от 20.08.2019 должнику предоставлен беспроцентный заем в размере 1 500 000 рублей на срок до 20.08.2020. В подтверждение перечисления денежных средств представлена квитанция № 012806 от 22.08.2019.

Договор денежного займа от 20.08.2019, по условиям которого должнику предоставлен беспроцентный заем в размере 260 000 рублей на срок до 20.08.2020.  подтверждение перечисления денежных средств представлен чек-ордер от 05.09.2019.

Согласно договору денежного займа от 20.08.2019 должнику предоставлен беспроцентный заем в размере 700 000 рублей на срок до 20.08.2020. В подтверждение перечисления денежных средств представлен чек-ордер от 16.10.2019.

По договору уступки права требования (цессии) от 30.09.2020 займодавец ФИО4 уступил, а цессионарий ФИО2 принял в полном объеме права требования сумм долга по договорам займа, заключенным в период с 18.08.2019 по 20.08.2019. Право цедента переходит к цессионарию в момент заключения настоящего договора в объеме и на тех условиях, которые существовали к моменту перехода прав по договорам денежного займа (пункт 1.2). 

За уступаемые права цессионарий выплачивает цеденту 2 000 000 рублей путем перечисления денежных средств на расчетный счет или передачей наличных денежных средств (пункты 3.1, 3.2). 

Актом приема-передачи от 30.09.2020 стороны зафиксировали передачу документов (договоры займа, чеки-ордеры, квитанцию), а равно передачу денежных средств во исполнение пункта 3.1 договора уступки права требования (цессии) от 30.09.2020.

Поскольку определение Арбитражного суда Ростовской области от 03.02.2022 по делу № А53-32738/2020 в части обоснованности заявленного размера требований лицами, участвующими в деле, не оспаривается, законность и обоснованность судебного акта в указной части судом апелляционной инстанции не проверяется.

При рассмотрении заявления кредитора суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о наличии оснований для понижения очередности с учетом следующего.

В Обзоре судебной практики разрешения споров, связанных с установлением в процедурах банкротства требований контролирующих должника и аффилированных с ним лиц, утвержденном Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 29.01.2020 (далее - Обзор), обобщены правовые подходы, применение которых позволяет сделать вывод о наличии или отсутствии оснований для понижения очередности (субординации) требования аффилированного с должником лица.

По смыслу пункта 3 Обзора компенсационным является такое финансирование, при котором кредитор, имея возможность не предоставлять финансирование или оформить его взносом в уставный капитал, сознательно в ущерб кредиторам выбирает иную форму финансирования (заем, товарный кредит, т.д.). Суд может признать финансирование компенсационным, в том числе, в следующих ситуациях: при предоставлении займа в ситуации имущественного кризиса (пункт 3.1 Обзора); если участник выдал заем не в условиях имущественного кризиса, но в период кризиса не потребовал деньги обратно в разумный срок или не подписал дополнительное соглашение о продлении срока возврата займа (пункт 3.2 Обзора).

Если такого рода финансирование осуществляется в условиях имущественного кризиса, позволяя должнику продолжать предпринимательскую деятельность, отклоняясь от заданного пунктом 1 статьи 9 Закона о банкротстве стандарта поведения, то оно признается компенсационным с отнесением на контролирующее лицо всех рисков, в том числе риска утраты данного финансирования на случай объективного банкротства.

Из материалов дела следует и не оспаривается лицами, участвующими в деле, что ФИО4 в период с 30.12.22012 по 01.04.2020 являлся генеральным директором должника, входил в состав Совета директоров и являлся главой коллегиального исполнительного органа состава Совета директоров, в настоящее время является участником ОАО «711 Военпроект» с размером доли в уставном капитале 100%.

В соответствии с анализом финансового состояния должника, а также представленным в дело доказательствам, по итогам 2017 года деятельность должника носила убыточный характер (- 29 300 000 рублей). 

Как верно указал суд первой инстанции, решением Арбитражного суда Московской области от 20.11.2020 по делу № А41-58439/2020 с должника в пользу центра застройщика-заказчика внутренних войск МВД России (в/ч 6897) взыскана неустойка за период с 02.07.2019 по 09.06.2020 в размере 701 054 рубля 34 копейки.

Также на момент заключения договоров займа у должника имелись неисполненные обязательства перед налоговым органом. Задолженность образовалась, в том числе, в результате неуплаты пени по налогу на добавленную стоимость на товары (работы, услуги), реализуемые на территории Российской Федерации, в размере 137 608 рублей 19 копеек, начисленные с 26.04.2019 по 28.04.2021; задолженности по налогу на прибыль организаций (за исключением консолидированных групп налогоплательщиков), зачисляемому в федеральный бюджет, в размере 2 144 635 рублей, начисленных на основании представленных деклараций за период 2018 год (по сроку уплаты 28.03.2019); неуплаты пени по налогу на прибыль организаций (за исключением консолидированных групп налогоплательщиков), зачисляемому в бюджеты субъектов Российской Федерации, в размере 3 442 001 рубля 85 копеек, начисленных с 29.03.2019 по 28.04.2021.

Определением Арбитражного суда Ростовской области от 18.10.2021 по делу № А53-32738-7/2020 требования Управления ФНС России по Ростовской области включены в размере 19 677 961 рубля 74 копеек включены в третью очередь реестра требований кредиторов должника.

Довод апеллянта о том, что задолженность образовалась в результате подачи уточненной налоговой декларации значительно позже предоставления должнику заемных денежных средств, правового значения не имеет.

В соответствии с положениями статьи 286 НК РФ налог на прибыль рассчитывается и уплачивается организацией самостоятельно, в связи с чем обязанность по уплате налога за соответствующие периоды возникает вне зависимости от даты подачи уточненной декларации.

Кроме того, из анализа финансового состояния должника следует, что по состоянию на 31.12.2018 в бухгалтерском балансе числилась нереальная ко взысканию дебиторская задолженность и несуществующие финансовые вложения на сумму не менее 22 341 467 рублей 20 копеек. Сумма капитала и резервов согласно проаудированной бухгалтерской отчетности по состоянию на 31.12.2018 составляла 7 121 тыс. рублей. В случае правомерного списания нереальной ко взысканию дебиторской задолженности, сумм финансовых вложений, по которым следовало прекратить признание, величина капитала по состоянию на 31.12.2018 должна была принять отрицательное значение и составить (-15 220 тыс. рублей). Отрицательная величина чистых активов могла стать препятствием для заключения государственных контрактов, которые не исполнялись в надлежащие сроки и надлежащем объеме.

Периодами, когда динамика двух и более показателей платежеспособности должника существенно хуже, чем среднегодовая за период, являются 2019 и 2020 годы. Уровни показателей на 31.12.2020 свидетельствуют о наступлении несостоятельности должника в 2017 году и в дальнейшем несостоятельность должника усугублялась под воздействием факторов признания убытков от списания нереальной ко взысканию дебиторской задолженности, прекращения признания финансовых вложений, признания резервов сомнительных долгов.

Таким образом, материалами дела подтверждается, что на момент предоставления займов в августе 2019 года, должник уже отвечал признакам неплатежеспособности и недостаточности имущества.

Согласно пояснениям конкурсного управляющего и представленной банковской выписке суммы, предоставленные в качестве займа, расходовались на оплату текущих платежей в рамках хозяйственной деятельности общества (т. 1 л.д. 95).

Согласно пункту 6 Обзора очередность удовлетворения требования, перешедшего к лицу, контролирующему должника, в связи с переменой кредитора в обязательстве, понижается, если основание перехода этого требования возникло в ситуации имущественного кризиса должника. На требование, полученное лицом, контролирующим должника, в условиях имущественного кризиса последнего, распространяется тот же режим удовлетворения, что и на требование о возврате компенсационного финансирования, - оно удовлетворяется в очередности, предшествующей распределению ликвидационной квоты (пункт 6.2 Обзора). Под имущественным кризисом понимается не только непосредственное наступление обстоятельств, указанных в пункте 1 статьи 9 Закона о банкротстве, но и ситуация, при которой их возникновение стало неизбежно.

Из материалов дела следует, что требование кредитору было уступлено аффилированным лицом, фактически предоставившем займы должнику.

Как разъяснено в пункте 3.1 Обзора, при банкротстве требование о возврате компенсационного финансирования не может быть противопоставлено требованиям независимых кредиторов - оно подлежит удовлетворению после погашения требований, указанных в пункте 4 статьи 142 Закона о банкротстве, но приоритетно по отношению к требованиям лиц, получающих имущество должника по правилам пункта 1 статьи 148 Закона о банкротстве и пункта 8 статьи 63 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - очередность, предшествующая распределению ликвидационной квоты). 

Согласно пункту 7 Обзора для правильного разрешения спора значение имеет не правовое положение предъявившего требование лица, а правовое положение его первоначального кредитора. Уступка аффилированным кредитором требования внешне независимому кредитору не изменяет очередность удовлетворения требования кредитора. Таким образом, последующая уступка прав требования к должнику не имеет правового значения для настоящего спора, не является основанием для повышения в очередности требований.

Доводы апелляционной жалобы, сводящиеся к иной, чем у суда, оценке доказательств, не могут служить основаниями для отмены обжалуемого судебного акта, так как они не опровергают правомерность выводов арбитражного суда и не свидетельствуют о неправильном применении норм материального и процессуального права.

Суд первой инстанции выполнил требования статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, полно, всесторонне исследовал и оценил представленные в деле доказательства и принял законный и обоснованный судебный акт.

Нарушений или неправильного применения норм материального или процессуального права, являющихся в силу статьи 270 АПК РФ основанием к отмене или изменению обжалуемого судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 – 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Ростовской области от 03.02.2022 по делу № А53-32738/2020 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения. 

В соответствии с частью 5 статьи 271, частью 1 статьи 266 и частью 2 статьи 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа.

Председательствующий Д.В. Емельянов

СудьиМ.Ю. Долгова

Н.В. Шимбарева