ТРИНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

191015, Санкт-Петербург, Суворовский пр., 65, лит. А

http://13aas.arbitr.ru

 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

Дело №А56-68092/2023

03 июня 2024 года

г. Санкт-Петербург

Резолютивная часть постановления объявлена     16 мая 2024 года

Постановление изготовлено в полном объеме  03 июня 2024 года

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего  Протас Н.И.

судей  Зотеевой Л.В., Семеновой А.Б.

при ведении протокола судебного заседания:  ФИО1 

при участии:  

от заявителя: ФИО2 по доверенности от 30.05.2023 

от заинтересованного лица: ФИО3 по доверенности от 26.01.2024, ФИО4 по доверенности  от 15.01.2024, С.С. по доверенности от 22.04.2024, К. по доверенности от 09.01.2024 

 

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер  13АП-6606/2024) Выборгской таможни на решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 17.01.2024 по делу № А56-68092/2023, принятое

 

по заявлению ООО "ОРИОН ИНТЕРНЕЙШНЛ ЕВРО"

к Выборгской таможне

 

об оспаривании, 

 

установил:

ООО «ОРИОН ИНТЕРНЕЙШНЛ ЕВРО» (далее – заявитель, Общество)   обратилось в Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области с заявлением об оспаривании  решений  Выборгской таможни (далее –Таможня, таможенный орган) (всего 286 решений) о внесении изменений в декларации на товары:

от 17.04.2023 о внесении изменений в декларации на товары (далее - ДТ) № 10005030/200420/0111120 10115070/200420/0023617 10115070/210520/0029805 10609050/060720/0020719 10609050/240420/0013181 10216170/240520/0135335 10609050/021020/0032868 10115070/290420/0025728 10115070/270520/0031032 10609050/061020/0033469 10609050/060520/0014090 10216170/310520/0141713 10702070/081020/0246714 10609050/070520/0014445 10115070/080620/0033929 10702070/171020/0255535 10216170/120520/0123917 10115070/180620/0036680 10005030/230721/0361953       10609050/130520/0014863     10115070/030720/0040309;

 от 18.04.2023 о внесении изменений в ДТ№ 10005030/070720/0185182 10115070/100720/0042227 10609050/030820/0024221 10702070/251120/0291900 10216170/100720/0176076 10609050/191020/0035241 10005030/261120/0363681 10702070/160720/0159036 10609050/201020/0035467 10005030/041220/0375510 10009100/170720/0052463 10005030/021120/0328677 10216170/051220/0321838 10013160/220720/0374761 10609050/021120/0037356 10013160/071220/0704931 10216170/250720/0189829 10620010/121120/0095131 10620010/111220/0119781 10115070/270720/0046963 10702070/171120/0286123 10620010/211220/0128147 10115070/270720/0046964 10702070/191120/0288253 10216170/221220/0339223 10702070/300720/0174085       10620010/241120/0104936; 

от 19.04.2023 о внесении изменений в ДТ № 10005030/040820/0216678 10609050/040820/0024467 10216170/010920/0227256 10609050/220920/0031330 10609050/100820/0025265 10005030/080920/0257921 10005030/041220/0375429 10216170/190820/0215070 10609050/090920/0029699 10005030/020521/0204037 10216170/300820/0224742 10005030/170920/0270434 10702070/020721/0199066 10216170/010920/0226612; 

от 20.04.2023 о внесении изменений в ДТ № 10609050/140920/0030305 10216170/260920/0250601 10013160/130421/0212590 10013160/120721/0422513 10013160/250121/0030023 10702070/140421/0102639 10702070/130721/0212897 10013160/250121/0030566 10005030/160421/0171893 10702070/170721/0217678 10013160/030221/0050519 10216170/180421/0107511 10702070/270721/0229307 10013160/280221/0105334 10702070/210421/0110161 10013160/290721/0464002 10013160/190321/0152913 10702070/260421/0115901 10013160/060821/0481268 10013160/220321/0159505 10013160/270421/0245949 10702070/060821/0242908 10013160/300321/0178506 10013160/300421/0255287 10013160/090821/0485263 10702070/010421/0086406 10702070/300421/0121487 10013160/100821/0488598 10702070/010421/0087036 10702070/060521/0127234 10702070/180821/0258020 10013160/050421/0193843 10702070/130521/0136044 10013160/061021/0617145 10013160/050421/0193878 10005030/180521/0230555 10013160/061021/0617809 10216170/050421/0093732 10005030/030721/0323213 10013160/121021/0630889 10702070/070421/0094894 10013160/050721/0406155 10013160/211021/0655412 10013160/120421/0209909       10013160/050721/0407335; 

от 21.04.023 о внесении изменений в ДТ № 10115070/100920/0060236 10115070/160920/0061729 10013160/250521/0308997 10013160/021121/0686035 10115070/250920/0063918 10005030/310521/0257633 10702070/061121/0360528 10131010/301020/0149357 10013160/310521/0322545 10013160/081121/0697263 10131010/061120/0163327 10013160/020621/0330265 10013160/111121/0706957 10131010/091120/0168336 10013160/220621/0378518 10013160/231121/0736774 10131010/091120/0168671 10013160/270621/0389132 10013160/061221/3012505 10131010/251120/0205094 10005030/280621/0310871 10013160/071221/3017572 10131010/041220/0227296 10216170/200821/0250901 10013160/131221/3029875 10702070/130521/0136045 10005030/220821/0419792 10131010/131221/3025909 10702070/130521/0136052 10013160/230821/0516588 10013160/151221/3037137 10702070/130521/0136055 10013160/200921/0577550 10702070/060122/3003333 10013160/170521/0288825 10013160/211021/0655415 10702070/060122/3003362 10013160/240521/0306877 10216170/261021/0320467 10013160/120122/3012263 10702070/240521/0149012 10013160/271021/0670885 10013160/030322/3132542 10702070/240521/0149702; 

от 24.04.2023 о внесении изменений в ДТ № 10131010/151220/0252792 10013160/231220/0748129 10131010/300421/0278438 10131010/041021/0657864 10702070/190321/0073458 10131010/250521/0334210 10131010/231021/0709180 10131010/220321/0172606 10131010/130721/0455425 10131010/011121/0730432 10131010/020421/0205149 10013160/180721/0436921 10013160/151121/0715835 10131010/050421/0210126 10702070/260721/0226927 10702070/181121/0376949 10131010/060421/0213363 10216170/280721/0225122 10131010/211121/0780610 10131010/060421/0213364 10216170/280721/0225181 10013160/291121/0752748 10131010/060421/0214441 10131010/030821/0507344 10131010/011221/0807420 10131010/090421/0222452 10131010/030821/0507779 10131010/171221/3038997 10013160/210421/0232131 10131010/040821/0510234 10013160/211221/3053308 10131010/210421/0252828 10131010/240821/0556309 10013160/241221/3063809 10013160/260421/0241597 10013160/310821/0533715 10702070/251221/3041423 10131010/260421/0263501 10013160/090921/0554075 10216170/120122/3008705 10131010/290421/0274995;

 от 25.04.2023 о внесении изменений в ДТ № 10131010/100921/0599521 10013160/130921/0560137 10216170/300122/3026981 10702070/050422/3117270 10131010/270921/0641642 10216170/300122/3027140 10005030/120422/3132417 10131010/290921/0646796 10013160/310122/3054116 10702070/200422/3131140 10131010/290921/0646868 10131010/310122/3054794 10013160/160522/3250899 10005030/130122/3014035 10013160/010222/3057079 10013160/190522/3255899 10013160/130122/3013346 10013160/080222/3073949 10702070/230522/3158054 10131010/170122/3020548 10013160/180222/3099723 10702070/070722/3207245 10131010/200122/3029702       10131010/050322/3136003; 

от 26.04.2023 о внесении изменений в ДТ № 10005030/081121/0577958 10005030/121221/3035210 10013160/300322/3179197 10013160/150822/3400769 10013160/180122/3024294 10620010/240522/3096385 10620010/170822/3151204 10013160/260122/3042336 10620010/240522/3096386 10013160/250822/3418028 10013160/210222/3104708 10013160/040722/3332473 10005030/260822/3228932 10131010/240222/3115640 10013160/070722/3338975 10702070/260822/3276661 10702070/270222/3076563 10013160/070722/3339006 10013160/010922/3427476 10013160/010322/3127396 10013160/070722/3339342 10013160/020922/3428775 10702070/090322/3089498 10702070/080722/3208634 10702070/190922/3310561 10216170/180322/3072030 10013160/140722/3351922 10013160/200922/3454723 10702070/210322/3103083 10013160/150722/3352349 10005030/230922/3256170 10013160/290322/3178162 10702070/040822/3243663 10013160/270922/3467312 10013160/290322/3178176 10013160/150822/3400734; 

от 27.04.2023 о внесении изменений в ДТ № 10013160/300522/3272951 10620010/050622/3104702 10013160/140622/3298984 10702070/150622/3181389 10013160/060622/3284567 10013160/140622/3299069 10013160/160622/3303059 10620010/060622/3105524 10013160/140622/3299814 10013160/100822/3395122 10702070/060622/3169839 10005030/150622/3168926 10013160/120922/3442983 10013160/100622/3293359 10013160/150622/3300815 10702070/270922/3322669 10013160/130622/3296770      10702070/040721/0200765      10702070/111121/0367711; 

от 02.05.2023 о внесении изменений в ДТ № 10216170/140621/0173818 10005030/260821/0428189 10013160/200622/3309304 10013160/280622/3323215 10013160/291121/0752734 10013160/200622/3309459 10620010/280622/3120173 10005030/301121/3006673 10013160/230622/3315873 10013160/290622/3325815 10013160/310122/3054309 10131010/230622/3299403 10005030/300622/3181633 10005030/040422/3128286       10013160/280622/3323088, обязании таможенный орган восстановить нарушенные права Общества путем внесения изменений (дополнений) в сведения, указанные в декларациях на товары, исключив суммы лицензионных платежей из таможенной стоимости ввезенных товаров, которые были включены таможенным органом на основании оспариваемых решений.

 Решением суда от 17.01.2024 заявленные требования Общества удовлетворены в полном объеме.

Не согласившись с указанным решением, Выборгская таможня направила апелляционную жалобу, в которой просит решение суда отменить и принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявленных Обществом требований. Податель жалобы ссылается на то, что судом первой инстанции не исследованы обстоятельства дела по декларациям на товары, связанным с ввозом готовой продукции с нанесением товарного знака, по которым Общество признало решения таможенного органа правомерными. Податель жалобы отмечает, что таможенным органом по указанным декларациям на товары расчет дополнительных начислений при определении таможенной стоимости товаров осуществлен на основании Акта выездной таможенной проверки и возражений, представленных Обществом на указанный акт, а также  в соответствии с Решением Коллегии Евразийской экономической комиссии от 22.05.2018 № 83 «О расчете дополнительных начислений при определении таможенной стоимости товаров», при этом Обществом не был предложен альтернативой расчет лицензионных платежей, подлежащих включению в таможенную стоимость спорных товаров; судом первой инстанции  не исследованы обстоятельства дела и судом не дана им оценка по 8 таможенным декларациям на товары, по которым Обществом ввезен товар, приобретенный у взаимосвязанного поставщика ORION Corp., при этом податель жалобы полагает необходимым обратить внимание на наличие признаков аффилированности Общества и компании ORION Согр., поскольку они входят в группу взаимосвязанных организаций, при этом отношения такого рода позволяют сторонам формулировать условия заключаемых между ними соглашений, отличные от реального содержания возникающих из этих соглашений правоотношений, в результате чего Лицензиар диктует условия приобретения необходимого сырья у определенных поставщиков для изготовления продукции соответствующей Стандарту Лицензиара без отражений таких условий в заключаемых соглашениях. Податель жалобы полагает, что даже стандартное сырье имеет качественные отличия, которые в том числе зависят от производителя, таможенный орган представил доказательства того, что поставка компонентов от определенных поставщиков, является условием производства готовой продукции с качеством, соответствующим требованиям группы взаимосвязанных организаций, Лицензиат приобретает право пользования ноу-хау исключительно для производства лицензионной продукции, в составе которой используются ввезенные товары,  которые обеспечивают производство с использованием технологического процесса – секрета производства ноу –хау. Кроме того, указанный выше вывод подтверждает то, что по Лицензионному договору на использование товарных знаков от 1 ноября 2010 г. (зарегистрирован в Федеральной службе по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам 1 ноября 2010 г. за номером РД 0071960, далее – Лицензионный договор № РД 0071960) установлена необходимость обеспечения соответствия качества производимых и/или реализуемых ООО «ОРИОН ИНТЕРНЕИШНЛ ЕВРО» товаров, на которые помещаются товарные знаки, качеству, устанавливаемому Лицензиаром, ORION Holdings Согр. 

Податель жалобы также ссылается на то, что в соответствии с пунктом 3 указанного выше договора при использовании Товарных знаков в России Лицензиат обязуется обеспечивать соответствие качества производимых им товаров, на которые он помещает Товарные знаки, требованиям к качеству, устанавливаемым Лицензиаром, то есть требование к качеству – стандарт, по сути,  устанавливается Лицензиаром, который предписывает Лицензиату то, какой должна быть готовая продукция, что выходит за рамки обычного контроля качества-когда необходимо соблюдение общепринятых требований к продуктам питания. Податель жалобы также полагает необходимым обратить внимание на то, что требования к качеству, устанавливаемые Лицензиаром, являются «закрытой» информацией, не общедоступной.

 В обоснование своих доводов податель жалобы также ссылается на пункт 17 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 26 ноября 2019 г. № 49 «О некоторых вопросах, возникающих в судебной практике в связи с вступлением в силу Таможенного кодекса Евразийского экономического союза» в котором разъяснено, что при выполнении указанных в подпункте 7 пункта 1 статьи 40 ТК ЕАЭС требований само по себе заключение договора с иным, чем продавец товара, правообладателем не препятствует включению уплачиваемых на основании такого договора роялти в соответствующем размере в таможенную стоимость оцениваемых товаров, полагает необходимым отметить, что в соответствии с правовой позицией, изложенной в определении Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда Российской Федерации от 26.05.2017 № 306- ЭС16-20056(6) по делу № А12-45751/2015 и в определении Верховного Суда Российской Федерации от 15.06.2016 № 308-ЭС16-1475, доказывание факта общности экономических интересов допустимо не только через подтверждение аффилированности юридической (в частности, принадлежность лиц к одной группе компаний через корпоративное участие), но и фактической.

Кроме того, по мнению подателя жалобы,   при изложении своей позиции об отсутствии условий, позволяющих правообладателю осуществлять исключительно контроль за продажей товаров, который выходил бы за рамки контроля качества, и суд первой инстанции и Общество искаженно толкуют  п. 9 Положения о добавлении лицензионных и иных подобных платежей за использование объектов интеллектуальной собственности к цене, фактически уплаченной или подлежащей уплате за ввозимые товары, которое является приложением к Рекомендациям Коллегии Евразийской экономической комиссии от 15 ноября 2016 года № 20., так им предусмотрено, что один из факторов того, что уплата лицензионных платежей является условием продажи оцениваемых (ввозимых) товаров - это  наличие в лицензионном договоре условия, позволяющего правообладателю осуществлять в том числе контроль за производством товаров, который выходил бы за рамки контроля качества.  

Податель жалобы полагает, что  таможенным органом документально опровергнуто утверждение Общества о самостоятельном, по своему усмотрению выборе конкретных поставщиков среди участников внешнеэкономической деятельности, способных поставить одни и те же сырьевые товары надлежащего качества, а так же критериях соответствующего выбора, определяемого собственными коммерческими интересами.

 Податель жалобы ссылается на то, что расчет таможенной стоимости произведен таможней исходя их условий лицензионных соглашений о порядке расчета производимых в пользу Лицензиара отчислений, а также сведений и документов, представленных при проведении проверки, и в ходе судебного разбирательства Обществом не опровергнут. Перечень товаров, по которым возникла обязанность по увеличению размера таможенной стоимости, определен при проведении таможенной проверки на основании анализа документов и сведений, полученных при проведении таможенного контроля. Позиция таможенных органов основана на том, что если из представленных декларантом документов невозможно определить, какая часть лицензионных платежей подлежит включению в таможенную стоимость ввозимых товаров, то включению подлежит общая сумма лицензионных платежей, предусмотренных лицензионным договором. Более того, действующее регулирование не содержит норм, допускающих возможность разделения роялти на части.

В связи с заменой состава суда в порядке статьи 18 АПК РФ рассмотрение жалобы начато сначала.

В судебном заседании представители Таможни поддержали доводы апелляционной жалобы, представитель Общества возражал против удовлетворения апелляционной жалобы по мотивам, изложенным в отзыве на  апелляционную жалобу.

 Законность и обоснованность решения суда первой инстанции проверены в апелляционном порядке.

Как следует из материалов дела, в  период с 01.01.2020 по 30.11.2022 ООО «ОРИОН ИНТЕРНЕЙШНЛ ЕВРО» (покупатель, декларант) в соответствии с условиями внешнеторговых контрактов с Fazer Confectionery Ltd. (Финляндия), Cargill B.V. (Нидерланды), Yeongshin Korea CO. Ltd. (Республика Корея), Weishardt International (Франция), Bunge Loders Croklaan Oils Sdn Bhd. (Малайзия), AAK Sweden AB (Швеция), Cargill Cocoa (Нидерланды), Fonterra Ingredients Limited (Новая Зеландия), DW Dongwon Corp. (Корея), SOM International CO. Ltd. ( Корея) и другими продавцами, ввезло на таможенную территорию Евразийского экономического союза и поместило под таможенную процедуру выпуск для внутреннего потребления по декларации товары – сырье и материалы для производства мучных кондитерских изделий длительного хранения. 

В 2022 году, ввиду отказа указанных поставщиков осуществлять поставку соответствующего сырья после начала специальной военной операции, ввоз трех видов сырья (желатин свиной, какао порошок De Zaan и пищевая добавка ДУБ CE 15 р.) осуществлялся по внешнеторговому контракту от 07.03.2022 № OIE/KR-2022 с ORION Corp. (Корея). Таможенная стоимость ввезенных товаров определялась на основании метода по стоимости сделки с ввозимыми товарами, без включения уплачиваемого декларантом лицензионного вознаграждения. 

Ввезенные в исполнение внешнеэкономических контрактов сырьё и материалы использованы декларантом на территории Российской Федерации для производства и выпуска готовой продукции с помощью технологий (ноу-хау) и под торговыми знаками Marine Boy, Choco Pie, Chocoboy, Chocochip, Goute, Crack-It-Creamy, Mr. Bagetti и др., наносимыми на готовую продукцию, а так же по собственной технологии и под собственным брендом Choco- boy (Safari). 

Права использования технологии и товарных знаков, предоставлены Обществу по следующим сделкам: лицензионному соглашению о технологии от 01.06.2017 с ORION Corporation, Korea в целях разработки, производства, распространения и продажи определенных шоколадных и кондитерских изделий на территории России, по которому уплачивает роялти в размере 2% от продажи произведенной продукции, и по Лицензионному договору № РД 0071960 с ORION Holdings Согр., Korea, предусматривающему уплату лицензионного вознаграждения в размере 0,5% выручки от продажи обществом кондитерских изделий и напитков.

Отделом проверки деятельности лиц службы таможенного контроля после выпуска товаров Выборгской таможни в соответствии со статьей 333 Таможенного кодекса Евразийского экономического союза (далее - ТК ЕАЭС) проведена выездная таможенная проверка по вопросу достоверности сведений о таможенной стоимости товаров, заявленных в декларациях на товары и (или) содержащихся в документах, подтверждающих сведения, заявленные в декларации на товары.

По результатам выездной таможенной проверки в отношении ООО «ОРИОН ИНТЕРНЕЙШНЛ ЕВРО», составлен Акт выездной таможенной проверки от 27.02.2023 № 10206000/210/270223/А000071/000.

В соответствии с положениями частей 16-18 статьи 237 Федерального закона от 3 августа 2018 г. № 289-ФЗ «О таможенном регулировании в Российской Федерации и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» (далее – Федеральный закон № 289-ФЗ) ООО «ОРИОН ИНТЕРНЕЙШНЛ ЕВРО» письмом от 27.03.2023 № 23/215 направлены возражения по акту камеральной таможенной проверки № 10206000/210/270223/А000071/000.

В соответствии с частью 21 статьи 237 Федерального закона № 289-ФЗ Выборгской таможней письмом от 14.04.2023 № 12-13/07333 направлено письменное заключение по доводам, изложенным в возражениях по акту таможенной проверки № 10206000/210/270223/А000071/000.            На основании подпункта Б пункта 11 Порядка внесения изменений (дополнений) в сведения, заявленные в ДТ, утвержденного Решением Коллегии Евразийской экономической комиссии от 10 декабря 2013 № 289 "О внесении изменений (дополнений) в сведения, заявленные в ДТ, и признании утратившими силу некоторых решений Комиссии Таможенного союза и Коллегии Евразийской экономической комиссии" (далее – Решение Коллегии ЕЭК № 289) должностным лицом отдела проверки деятельности лиц службы таможенного контроля после выпуска товаров принято 286 решений о внесении изменений (дополнений) в сведения, заявленные в декларации на товары, после выпуска товаров (далее – Решения): 

от 17.04.2023 о внесении изменений в декларации на товары (далее - ДТ) № 10005030/200420/0111120 10115070/200420/0023617 10115070/210520/0029805 10609050/060720/0020719 10609050/240420/0013181 10216170/240520/0135335 10609050/021020/0032868 10115070/290420/0025728 10115070/270520/0031032 10609050/061020/0033469 10609050/060520/0014090 10216170/310520/0141713 10702070/081020/0246714 10609050/070520/0014445 10115070/080620/0033929 10702070/171020/0255535 10216170/120520/0123917 10115070/180620/0036680 10005030/230721/0361953       10609050/130520/0014863     10115070/030720/0040309;

 от 18.04.2023 о внесении изменений в ДТ№ 10005030/070720/0185182 10115070/100720/0042227 10609050/030820/0024221 10702070/251120/0291900 10216170/100720/0176076 10609050/191020/0035241 10005030/261120/0363681 10702070/160720/0159036 10609050/201020/0035467 10005030/041220/0375510 10009100/170720/0052463 10005030/021120/0328677 10216170/051220/0321838 10013160/220720/0374761 10609050/021120/0037356 10013160/071220/0704931 10216170/250720/0189829 10620010/121120/0095131 10620010/111220/0119781 10115070/270720/0046963 10702070/171120/0286123 10620010/211220/0128147 10115070/270720/0046964 10702070/191120/0288253 10216170/221220/0339223 10702070/300720/0174085       10620010/241120/0104936; 

от 19.04.2023 о внесении изменений в ДТ № 10005030/040820/0216678 10609050/040820/0024467 10216170/010920/0227256 10609050/220920/0031330 10609050/100820/0025265 10005030/080920/0257921 10005030/041220/0375429 10216170/190820/0215070 10609050/090920/0029699 10005030/020521/0204037 10216170/300820/0224742 10005030/170920/0270434 10702070/020721/0199066 10216170/010920/0226612; 

от 20.04.2023 о внесении изменений в ДТ № 10609050/140920/0030305 10216170/260920/0250601 10013160/130421/0212590 10013160/120721/0422513 10013160/250121/0030023 10702070/140421/0102639 10702070/130721/0212897 10013160/250121/0030566 10005030/160421/0171893 10702070/170721/0217678 10013160/030221/0050519 10216170/180421/0107511 10702070/270721/0229307 10013160/280221/0105334 10702070/210421/0110161 10013160/290721/0464002 10013160/190321/0152913 10702070/260421/0115901 10013160/060821/0481268 10013160/220321/0159505 10013160/270421/0245949 10702070/060821/0242908 10013160/300321/0178506 10013160/300421/0255287 10013160/090821/0485263 10702070/010421/0086406 10702070/300421/0121487 10013160/100821/0488598 10702070/010421/0087036 10702070/060521/0127234 10702070/180821/0258020 10013160/050421/0193843 10702070/130521/0136044 10013160/061021/0617145 10013160/050421/0193878 10005030/180521/0230555 10013160/061021/0617809 10216170/050421/0093732 10005030/030721/0323213 10013160/121021/0630889 10702070/070421/0094894 10013160/050721/0406155 10013160/211021/0655412 10013160/120421/0209909       10013160/050721/0407335; 

от 21.04.023 о внесении изменений в ДТ № 10115070/100920/0060236 10115070/160920/0061729 10013160/250521/0308997 10013160/021121/0686035 10115070/250920/0063918 10005030/310521/0257633 10702070/061121/0360528 10131010/301020/0149357 10013160/310521/0322545 10013160/081121/0697263 10131010/061120/0163327 10013160/020621/0330265 10013160/111121/0706957 10131010/091120/0168336 10013160/220621/0378518 10013160/231121/0736774 10131010/091120/0168671 10013160/270621/0389132 10013160/061221/3012505 10131010/251120/0205094 10005030/280621/0310871 10013160/071221/3017572 10131010/041220/0227296 10216170/200821/0250901 10013160/131221/3029875 10702070/130521/0136045 10005030/220821/0419792 10131010/131221/3025909 10702070/130521/0136052 10013160/230821/0516588 10013160/151221/3037137 10702070/130521/0136055 10013160/200921/0577550 10702070/060122/3003333 10013160/170521/0288825 10013160/211021/0655415 10702070/060122/3003362 10013160/240521/0306877 10216170/261021/0320467 10013160/120122/3012263 10702070/240521/0149012 10013160/271021/0670885 10013160/030322/3132542 10702070/240521/0149702; 

от 24.04.2023 о внесении изменений в ДТ № 10131010/151220/0252792 10013160/231220/0748129 10131010/300421/0278438 10131010/041021/0657864 10702070/190321/0073458 10131010/250521/0334210 10131010/231021/0709180 10131010/220321/0172606 10131010/130721/0455425 10131010/011121/0730432 10131010/020421/0205149 10013160/180721/0436921 10013160/151121/0715835 10131010/050421/0210126 10702070/260721/0226927 10702070/181121/0376949 10131010/060421/0213363 10216170/280721/0225122 10131010/211121/0780610 10131010/060421/0213364 10216170/280721/0225181 10013160/291121/0752748 10131010/060421/0214441 10131010/030821/0507344 10131010/011221/0807420 10131010/090421/0222452 10131010/030821/0507779 10131010/171221/3038997 10013160/210421/0232131 10131010/040821/0510234 10013160/211221/3053308 10131010/210421/0252828 10131010/240821/0556309 10013160/241221/3063809 10013160/260421/0241597 10013160/310821/0533715 10702070/251221/3041423 10131010/260421/0263501 10013160/090921/0554075 10216170/120122/3008705 10131010/290421/0274995;

 от 25.04.2023 о внесении изменений в ДТ № 10131010/100921/0599521 10013160/130921/0560137 10216170/300122/3026981 10702070/050422/3117270 10131010/270921/0641642 10216170/300122/3027140 10005030/120422/3132417 10131010/290921/0646796 10013160/310122/3054116 10702070/200422/3131140 10131010/290921/0646868 10131010/310122/3054794 10013160/160522/3250899 10005030/130122/3014035 10013160/010222/3057079 10013160/190522/3255899 10013160/130122/3013346 10013160/080222/3073949 10702070/230522/3158054 10131010/170122/3020548 10013160/180222/3099723 10702070/070722/3207245 10131010/200122/3029702       10131010/050322/3136003; 

от 26.04.2023 о внесении изменений в ДТ № 10005030/081121/0577958 10005030/121221/3035210 10013160/300322/3179197 10013160/150822/3400769 10013160/180122/3024294 10620010/240522/3096385 10620010/170822/3151204 10013160/260122/3042336 10620010/240522/3096386 10013160/250822/3418028 10013160/210222/3104708 10013160/040722/3332473 10005030/260822/3228932 10131010/240222/3115640 10013160/070722/3338975 10702070/260822/3276661 10702070/270222/3076563 10013160/070722/3339006 10013160/010922/3427476 10013160/010322/3127396 10013160/070722/3339342 10013160/020922/3428775 10702070/090322/3089498 10702070/080722/3208634 10702070/190922/3310561 10216170/180322/3072030 10013160/140722/3351922 10013160/200922/3454723 10702070/210322/3103083 10013160/150722/3352349 10005030/230922/3256170 10013160/290322/3178162 10702070/040822/3243663 10013160/270922/3467312 10013160/290322/3178176 10013160/150822/3400734; 

от 27.04.2023 о внесении изменений в ДТ № 10013160/300522/3272951 10620010/050622/3104702 10013160/140622/3298984 10702070/150622/3181389 10013160/060622/3284567 10013160/140622/3299069 10013160/160622/3303059 10620010/060622/3105524 10013160/140622/3299814 10013160/100822/3395122 10702070/060622/3169839 10005030/150622/3168926 10013160/120922/3442983 10013160/100622/3293359 10013160/150622/3300815 10702070/270922/3322669 10013160/130622/3296770      10702070/040721/0200765      10702070/111121/0367711; 

от 02.05.2023 о внесении изменений в ДТ № 10216170/140621/0173818 10005030/260821/0428189 10013160/200622/3309304 10013160/280622/3323215 10013160/291121/0752734 10013160/200622/3309459 10620010/280622/3120173 10005030/301121/3006673 10013160/230622/3315873 10013160/290622/3325815 10013160/310122/3054309 10131010/230622/3299403 10005030/300622/3181633 10005030/040422/3128286       10013160/280622/3323088,. 

В соответствии с частью 33 статьи 237 Федерального закона от 03.08.2018 № 289-ФЗ, пунктом 22 Решение Коллегии ЕЭК № 289 письмами от 20.04.2023 № 12-13/07701, от 24.04.2023 № 07821, от 25.04.2023 № 07904, от 26.04.2023 № 08066, от 02.05.2023 № 08364, от 10.05.2023 № 08813 в адрес ООО «ОРИОН ИНТЕРНЕЙШНЛ ЕВРО» направлены Решения, а также корректировки ДТ, ДТС.

По результатам выездной таможенной проверки таможенным органом решения о внесении изменений в сведения, заявленные в декларации на товары, принимались по двум направлениям: решения, связанные с ввозом готовой продукции с нанесением товарного знака (2 ДТ); решения, связанные с ввозом сырья, которое использовалось для производства готовой продукции с применением секрета производства ноу-хау, переданного Обществу в рамках Лицензионного соглашения о технологии от 01.06.2017 (284 ДТ).

По результатам таможенного контроля произведено доначисление денежных средств (таможенных платежей и пени) на общую сумму 135 515 364, 15 руб.: таможенные платежи 118 620 021,80 руб., пени 16 895 342,35 руб.

Не согласившись с указанными решениями таможенного органа, Общество оспорило их в арбитражном суде.

Суд первой инстанции удовлетворил заявленные Обществом требования, посчитав их правомерными.

Выслушав представителей лиц, участвующих в деле, проверив правильность применения судом норм материального и процессуального права, а также соответствие выводов суда обстоятельствам дела и представленным доказательствам, суд апелляционной инстанции установил, что апелляционная жалоба подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Действующее регулирование по вопросам определения таможенной стоимости ввозимых товаров основано на принципах и общих правилах, установленных статьей VII Генерального соглашения по тарифам и торговле 1994 года (далее - ГАТТ 1994), Соглашением по применению статьи VII ГАТТ 1994.

В соответствии с положением подпункта 3.1 пункта 3 Решения Коллегии Евразийской экономической комиссии от 20.12.12 № 283 «О применении метода определения таможенной стоимости товаров по стоимости сделки с ввозимыми товарами (метод 1)» при определении таможенной стоимости товаров по стоимости сделки с ввозимыми товарами, необходимо исходить из того, что под сделкой понимается совокупность различных сделок, осуществляемых в соответствии с такими видами договоров (соглашений), как внешнеэкономический договор (контракт), в соответствии с которым товары продаются для вывоза на таможенную территорию Союза, договор международной перевозки (транспортировки) товаров, лицензионный договор и другие. 

Таким образом, в стоимость сделки должны включаться соответствующие стоимостные показатели по каждому из договоров, на основании которых осуществлялся ввоз товаров на таможенную территорию Союза, то есть как непосредственно по сделке купли-продажи (цена, фактически уплаченная или подлежащая уплате за ввозимые товары), так и по иным договорам, расходы по которым включаются в таможенную стоимость товаров (например, расходы по перевозке (транспортировке) товаров, расходы на страхование, лицензионные платежи и пр.).

Согласно пункту 15 статьи 38 ТК ЕАЭС за основу определения таможенной стоимости в максимально возможной степени должна приниматься стоимость сделки с ввозимыми товарами (первый метод определения таможенной стоимости).

Статьей 39 ТК ЕАЭС таможенной стоимостью ввозимых товаров, является стоимость сделки с ними, то есть цена, фактически уплаченная или подлежащая уплате за эти товары при их продаже для вывоза на таможенную территорию Союза и дополненная в соответствии с положениями статьи 40 ТК ЕАЭС.

Согласно пункту 3 статьи 39 ТК ЕАЭС ценой, фактически уплаченной или подлежащей уплате за ввозимые товары, является общая сумма всех платежей за эти товары, осуществленных или подлежащих осуществлению покупателем непосредственно продавцу или иному лицу в пользу продавца. При этом платежи могут быть осуществлены прямо или косвенно в любой форме, не запрещенной законодательством государств-членов.

В соответствии с подпунктом 7 пункта 1 статьи 40 ТК ЕАЭС при определении таможенной стоимости ввозимых товаров по стоимости сделки с ними к цене, фактически уплаченной или подлежащей уплате за эти товары, добавляются дополнительные начисления, в том числе лицензионные и иные подобные платежи за использование объектов интеллектуальной собственности, включая роялти, платежи за патенты, товарные знаки, авторские права, которые относятся к ввозимым товарам и которые прямо или косвенно произвел или должен произвести покупатель в качестве условия продажи ввозимых товаров для вывоза на таможенную территорию Евразийского экономического союза, в размере, не включенном в цену, фактически уплаченную или подлежащую уплате за эти товары.

Как разъяснено в пункте 17 Постановления Пленума ВС РФ от 26.11.2019 №49, платежи за использование объектов интеллектуальной собственности (роялти), не включенные в цену, фактически уплаченную или подлежащую уплате за ввозимые товары, учитываются в качестве одного из дополнительных начислений к цене в соответствии со статьей 40 ТК ЕАЭС при выполнении в совокупности двух требований: эти платежи относятся к ввозимым товарам и уплата роялти является условием продажи оцениваемых товаров (прямо или косвенно) для их вывоза на таможенную территорию ЕАЭС. При выполнении данных требований само по себе заключение договора с иным, чем продавец товара, правообладателем не препятствует включению уплачиваемых на основании такого договора роялти в соответствующем размере в таможенную стоимость товаров

В целях выработки единых подходов к решению вопроса о включении лицензионных и иных подобных платежей за использование объектов интеллектуальной собственности в таможенную стоимость товаров, ввозимых на таможенную территорию ЕАЭС, Коллегией Евразийской экономической комиссии рекомендовано Положение о добавлении лицензионных и иных подобных платежей за использование объектов интеллектуальной собственности к цене, фактически уплаченной или подлежащей уплате за ввозимые товары, утвержденное Рекомендациями Коллегии Евразийской экономической комиссии от 15 ноября 2016 года № 20 (далее – Рекомендации ЕЭК № 20, Положение).

Согласно пункту 4 Положения в качестве лицензионных и иных подобных платежей за использование объектов интеллектуальной собственности рассматриваются любые платежи (в том числе роялти, вознаграждения) за использование результатов интеллектуальной деятельности и приравненных к ним средств индивидуализации, к которым в соответствии с международными  договорами, международными договорами и актами, составляющими право Союза, и законодательством государств-членов относятся произведения науки, литературы и искусства, фонограммы, изобретения, полезные модели, промышленные образцы, секреты производства (ноу-хау), товарные знаки, прочие объекты интеллектуальной собственности.

 В соответствии с пунктом 7 Положения в целях проверки выполнения условий, предусмотренных абзацем первым подпункта 7 пункта 1 статьи 40 Кодекса, и решения вопроса о том, подлежат ли лицензионные платежи добавлению к цене, фактически уплаченной или подлежащей уплате за ввозимые товары, должны быть проанализированы условия лицензионного договора и внешнеэкономического договора (контракта), в соответствии с которым осуществляется продажа товаров для вывоза на таможенную территорию Союза, а также иные документы, имеющие отношение к продаже товаров и уплате лицензионных платежей. 

В случае, когда лицензионные платежи не включены в цену, фактически уплаченную или подлежащую уплате за ввозимые товары, и уплачиваются отдельно от счета на оплату оцениваемых (ввозимых) товаров, при решении вопроса о необходимости включения лицензионных платежей в таможенную стоимость этих товаров следует принимать во внимание следующие ключевые факторы: относятся ли лицензионные платежи к оцениваемым (ввозимым) товарам; является ли уплата лицензионных платежей условием продажи оцениваемых (ввозимых) товаров. 

При этом в пункте 8 Положения указано, что при определении того, относятся ли лицензионные платежи к оцениваемым (ввозимым) товарам, ключевым вопросом является не то, как рассчитывается сумма лицензионных платежей, а то, почему они уплачиваются и что именно покупатель (лицензиат) получает в обмен на их уплату.

 Наиболее распространенной ситуацией, когда лицензионные платежи могут рассматриваться как относящиеся к оцениваемым (ввозимым) товарам, является ситуация, при которой оцениваемые (ввозимые) товары содержат объект интеллектуальной собственности и (или) произведены с использованием объекта интеллектуальной собственности, в отношении которого предоставлены права по лицензионному договору. 

В подобной и иных ситуациях решение о том, относятся ли лицензионные платежи к оцениваемым (ввозимым) товарам, принимается на основе изучения и анализа вопроса, какие права на использование рассматриваемого объекта интеллектуальной собственности предоставлены лицензиату в соответствии с лицензионным договором и каким образом предоставленные права используются лицензиатом. 

Зависимость продажи оцениваемых (ввозимых) товаров от уплаты лицензионных платежей может иметь место и в случаях, когда внешнеэкономический договор (контракт), в соответствии с которым товары продаются для вывоза на таможенную территорию Союза, не содержит прямого указания об уплате лицензионных платежей как условия продажи оцениваемых (ввозимых) товаров, особенно когда правообладатель и продавец являются разными лицами. 

Согласно пункту 9 Положения во всех случаях решение о том, является ли уплата лицензионных платежей условием продажи оцениваемых (ввозимых) товаров, следует принимать с учетом анализа всех факторов и обстоятельств, сопутствующих продаже и ввозу этих товаров. В качестве таких факторов могут учитываться следующие: 

наличие во внешнеэкономическом договоре (контракте), в соответствии с которым оцениваемые (ввозимые) товары продаются для вывоза на таможенную территорию Союза, или в иных документах, связанных с продажей таких товаров, положений, касающихся уплаты лицензионных платежей; 

наличие в лицензионном договоре положений, касающихся продажи оцениваемых (ввозимых) товаров; 

наличие во внешнеэкономическом договоре (контракте), в соответствии с которым оцениваемые (ввозимые) товары продаются для вывоза на таможенную территорию Союза, и (или) в лицензионном договоре положения о возможности расторжения внешнеэкономического договора (контракта) в случае неуплаты покупателем (лицензиатом) правообладателю лицензионных платежей; 

наличие в лицензионном договоре условия, запрещающего производителю (продавцу) изготавливать и (или) продавать покупателю товары, созданные с использованием объектов интеллектуальной собственности правообладателя, в случае неуплаты последнему соответствующего вознаграждения; 

наличие в лицензионном договоре условия, позволяющего правообладателю осуществлять контроль за производством товаров или их продажей производителем (продавцом) покупателю (продажей товаров для вывоза на таможенную территорию Союза), который выходил бы за рамки контроля качества

Согласно пункту 19 Положения - Если секрет производства (ноу-хау) связан с производством продукции, выполнением работ, оказанием услуг на таможенной территории Союза с использованием ввозимых товаров (ингредиентов, компонентов, оборудования, инструментов и т.д.), решение о включении лицензионных платежей за использование секрета производства (ноу-хау) в таможенную стоимость ввозимых товаров принимается на основе изучения и анализа вопроса о том, установлено ли условиями использования секрета производства (ноу-хау) требование о приобретении и использовании ввозимых товаров в производстве продукции, при выполнении работ, оказании услуг.

Согласно Положению обязанность по уплате лицензионных платежей является частью договорных отношений между лицензиатом и правообладателем (лицензиаром), которые могут быть оформлены лицензионным договором (соглашением), сублицензионным договором (соглашением), договором коммерческой концессии (франчайзинга), договором коммерческой субконцессии (субфранчайзинга) либо иным видом договора (далее - лицензионный договор). При заключении лицензионного договора правообладатель предоставляет лицензиату определенные права на использование объектов интеллектуальной собственности. В международной торговле лицензионные платежи могут уплачиваться как продавцу товаров, так и третьему лицу, не являющемуся продавцом товаров.

 При принятии решения о включении лицензионных платежей в таможенную стоимость товаров не важно, является правообладатель лицом государства-члена либо иностранным лицом.

Судом первой инстанции не исследованы  материалы дела и им не дана оценка по Решениям таможенного органа, связанным с ввозом готовой продукции с нанесением товарного знака.

Суд апелляционной инстанции полагает, что Решения таможенного органа, принятые по декларациям на товары №№10702070/040721/0200765,      10702070/111121/0367711, связанные с ввозом готовой продукции с нанесением товарного знака приняты правомерно на основании следующего.

Объектом прав интеллектуальной собственности по Лицензионному договору № РД 0071960, заключенному между ООО «ОРИОН ИНТЕРНЕЙШНЛ ЕВРО» (Лицензиат) ОРИОН КОРПОРЕЙШН (Корея, Лицензиар) является неисключительная лицензия на использование товарных знаков в Российской Федерации согласно списку (Приложение А к договору) в отношении всех зарегистрированных товаров.

Лицензиат не имеет право разрешать и/или предоставлять третьим лицам сублицензии на использование Товарных знаков в Российской Федерации. 

За предоставление права использования Лицензиат уплачивает вознаграждение в виде ежемесячных платежей (роялти) в размере 1% от продаж Лицензиата за отчетный месяц (раздел 5 Лицензионного договора № РД0071960).

Лицензионный договор № РД0071960 заключен на срок в 3 года с момента государственной регистрации. По истечении срока действия Лицензиат обязуется незамедлительно прекратить использование товарных знаков в Российской Федерации.

Согласно Дополнительному соглашению от 5 апреля 2019 г. № 8 к Лицензионному договору № РД0071960 (в Роспатенте зарегистрировано 26 июня 2019 г. за № РД0299793) изменено наименование Лицензиара на АО «Орион Холдингс» (ORION HOLDINGS CORPORATION, прежнее наименование Лицензиара - ОРИОН КОРПОРЕЙШН). Также Дополнительным соглашением от 5 апреля 2019 г. № 8 изменён размер вознаграждения за предоставление прав на использование товарных знаков, указанных в Приложении А (наименования добавлялись в период действия Лицензионного договора дополнительными соглашениями) и составляет 0,5% от выручки за вычетом Выручки Аффилированных лиц.

В проверяемый период ООО «ОРИОН ИНТЕРНЕЙШНЛ ЕВРО» осуществило ввоз товаров: пирожные, печенье, торты, кексы различных видов и иные кондитерские изделия с товарными знаками ORION Cameo, Fish Shaped Cake, Fresh Berry, Yegam, Chocochip Cookie MINI, Chocochip Cookie, Custard, Diget Choco Roll вместе с различной упаковкой (ящики, короба и т.д.) для переупаковки товара во  исполнение условий контракта от 15 марта 2021г. № OIE-I-594, заключенного между ORION CORP (Корея) и ООО «ОРИОН ИНТЕРНЕЙШНЛ ЕВРО». В соответствии с Приложением А к Лицензионному договору № РД0071960 товарные знаки Chocochip Cookie, Custard являются объектом прав по Лицензионному договору № РД0071960. 

В соответствии с частью 21 статьи 237 Закона по результатам таможенного контроля и с учетом доводов, изложенных Обществом в возражениях по акту таможенной проверки, принято решение о дополнительных начислениях к цене, фактически уплаченной или подлежащей уплате за ввозимые товары с товарными знаками Chocochip Cookie, Custard в размере роялти, рассчитанным и уплаченным в соответствии с условиями Лицензионного договора № РД0071960. 

Расчет дополнительных начислений при определении таможенной стоимости товаров осуществлен в соответствии с Решением Коллегии Евразийской экономической комиссии от 22.05.2018 № 83 «О расчете дополнительных начислений при определении таможенной стоимости товаров».

Лицензионный договор № РД0071960 в период проведения выездной таможенной проверки находился на обслуживании в АО «Райффайзен Банк» в порядке, установленном Инструкцией Банка России №181-И, сформирована ведомость банковского контроля от 10.08.2011 № 11080002/3479/0000/4/0. Сумма платежей по подтверждающим документам (раздел V ВБК) составляет 5 955 256,72 долларов США; сумма платежей по контракту – 5 749 124,45 долларов США. В качестве подтверждающих документов в банк представлены инвойсы и акты оказания услуг «За оказанные услуги по использованию товарных знаков согласно Лицензионному соглашению о товарном знаке от 01.06.2017 с 01.01.2020 по 31.03.2020» и «За оказанные услуги по использованию товарных знаков согласно Дополнительному соглашению от 05.04.2019 № 8 к Лицензионному договору на использование товарных знаков от 01.11.2010 № РД0071960 с 01.04.2020 по 30.09.2022».

Таким образом, по Лицензионному договору на использование товарных знаков на территории Российской Федерации, Лицензиат уплачивает Лицензиару роялти, при этом по результатам выездной таможенной проверки таможенным органом установлено, что ввезенный товар реализован на территории Российской Федерации, Общество уплатило вознаграждение за предоставление прав на использование товарных знаков в процентах от выручки.

При этом в пункте 8 Положения указано, что при определении того, относятся ли лицензионные платежи к оцениваемым (ввозимым) товарам, ключевым вопросом является не то, как рассчитывается сумма лицензионных платежей, а то, почему они уплачиваются и что именно покупатель (лицензиат) получает в обмен на их уплату.

 В рассматриваемой ситуации лицензионные платежи относятся к ввезенным товарам, поскольку товары содержат объект интеллектуальной собственности, в отношении которого предоставлены права по лицензионному договору. 

Исходя из вышеизложенного, таможенный орган правомерно пришел к выводу о том, что лицензионный платежи по Лицензионному договору № РД0071960 относятся к ввезенным товарам (ДТ №№10702070/040721/0200765, 10702070/111121/0367711) и их уплата является условием продажи этих товаров, что в совокупности отвечает требованиям пп.7 п.1 ст. 40 ТК ЕАЭС. 

С учетом исследования материалов дела, касающихся оспариваемых решений Таможни, связанных с ввозом сырья, которое использовалось для производства готовой продукции с применением секрета производства ноу-хау, переданного Обществу в рамках Лицензионного соглашения о технологии от 01.06.2017, следует отметить следующее.

В рамках Лицензионного соглашения о технологии от 1 июня 2017 г. компанией ORION Corp. (Лицензиар) предоставлена исключительная лицензия на использование Лицензионной технологии на условиях соглашения.

Лицензионные технологии (в редакции дополнительного соглашения от 2 марта 2021г. № 14) – ноу-хау, то есть сведения любого характера, имеющие действительную или потенциальную коммерческую ценность вследствие неизвестности их третьим лицам, если к таким сведениям у третьих лиц нет свободного доступа на законном основании и Лицензиар принимает разумные меры для соблюдения их конфиденциальности, в частности, любая техническая информация, информация, охраняемая авторским правом или режимом коммерческой тайны. 

В разделе XII Договора о Евразийском экономическом союзе от 29 мая 2014г. года раскрыто понятие секрета производства (ноу-хау) как сведения любого характера (производственные, технические, экономические, организационные и другие), в том числе сведения о результатах интеллектуальной деятельности в научно-технической сфере, а также сведения о способах осуществления профессиональной деятельности, которые имеют действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности их третьим лицам, к которым у третьих лиц нет свободного доступа на законном основании и в отношении которых обладателем таких сведений введен режим коммерческой тайны. Понятие секрета производства (ноу-хау) также раскрыто в статье 1465 Гражданского кодекса Российской Федерации (часть четвертая) от 18декабря 2006г. № 230-ФЗ.

Перечень Лицензионных технологий установлен Приложением № 1 к Лицензионному соглашению о технологии от 1 июня 2017 г. с учетом дополнительных соглашений.

Приложение 1 к Лицензионному соглашению о технологии от 1 июня 2017 г. содержит запись, что вся информация, представленная в качестве ноу-хау, представляет собой основу конкурентного преимущества компании ORION Corp. (Корея, Лицензиар). Такая информация является конфиденциальной и ни при каких обстоятельствах не подлежит разглашению третьим сторонам без согласия Лицензиара и подписания с такой третьей стороной соглашения о неразглашении конфиденциальной информации.

Ноу-хау, относящиеся к процессу производства различных наименований продукции, содержат версии лицензионных технологий, в т. ч. файлы «Технологическая схема производства», «Временная карта производства», «Приготовление замеса», «Перечень ингредиентов», «Рецептура», «Ламинация, раскатка и формирование теста», «Стандарты работы на формовке», «Стандарты работы на печи», «Участок покрытия маслом и специями», «Взвешивание продукта и упаковка».

Пунктом 4.2 Лицензионного соглашения о технологии от 1 июня 2017 г. за предоставление прав и лицензий, передаваемых Лицензиату в отношении лицензионных технологий, и оказание технической помощи, установлена обязанность Лицензиата (ООО «ОРИОН ИНТЕРНЕЙШНЛ ЕВРО») уплатить Лицензиару роялти в размере 1,5 % от внутренних продаж в России за вычетом выручки от продаж брендов Лицензиата и продажи бренда после прекращения соглашения. Дополнительным соглашением от 31 марта 2022г. № 19 изменена редакция пункта 4.2 Лицензионного соглашения о технологии от 1 июня 2017 г.: За предоставление прав и лицензий, передаваемых Лицензиату в отношении Лицензионных технологий и оказания технической помощи, Лицензиат обязан уплатить Лицензиару роялти в размере 2 % от продажи продукций, произведенных в России за вычетом выручки от продажи брендов Лицензиата и продажи бренда после прекращения соглашения («Роялти»). Также данным дополнительным соглашением установлено, что оно применяется к отношениям сторон с 1 января 2022г. и действует в пределах срока действия соглашения.

По результатам таможенного контроля установлено, что наименование готовой продукции, на которую распространяет своё действие Лицензионное соглашение о технологии от 1 июня 2017 г., соответствует наименованиям продукции, производимой в соответствии с лицензионными технологиями.

В ходе таможенного контроля Обществом предоставлены перечень импортного сырья для производства готовой продукции и перечень готовой продукции, на которые распространяет действие Лицензионное соглашение о технологии от 1 июня 2017 г. за период с 1 января 2020г. по 30 ноября 2022г.

Поставщиками импортного сырья в проверяемый период являлись: YEONGSHIN KOREA CO., LTD, NAMYOUNG F&C CO., LTD, SEOUL PERFUMERY CO.LTD, BIF CO, Wonhee trading Co., Ltd., SEJEON CO., LTD., ORION Corporation , Weishardt International, Bunge Loders Croklaan Oils Sdn Bhd (бывший IOI LODERS CROKLAAN OILS SDN BHD), AAK Sweden AB, Olam International Limited, Cargill B.V., Cargill Cocoa, DONG AM CORP., INOVA CO.LTD, QING DAO AROMA F&F CO, LTD, Paradiesfrucht  GmbH, Fonterra Ingredients Limited, DW DONGWON CORP, SOM INTERNATIONAL CO., LTD, DAEYOUNG F&S CO., LTD, Fazer Confectionery Ltd. 

Поставляемое сырьё использовано в производстве готовой продукции, в том числе под брендом Лицензиата. Письмом ООО «ОРИОН ИНТЕРНЕЙШНЛ ЕВРО» от 26 января 2023г. № 23/4 предоставлен перечень деклараций на товары, в рамках которых осуществлялся ввоз сырьевых компонентов, полностью или частично использованных для целей производства бренда Лицензиата - продукции Choco-boy (Safari), 

Общество не уплачивает лицензионные платежи, предусмотренные Лицензионным соглашением о технологии от 1 июня 2017 г., от выручки, полученной от продажи продукции под товарным знаком Choco-boy (Safari). Данный перечень ДТ исключен таможенным органом из списка деклараций, в отношении которых таможенным органом принято решение о дополнительных начислениях, предусмотренных подпунктом 7 пункта 1 статьи 40 Таможенного кодекса Евразийского экономического союза.

Как установлено материалами таможенной проверки секрет производства (ноу- хау) используется в целях производства мучных кондитерских изделий с использованием ввозимых товаров (ингредиентов, компонентов) на таможенной территории Союза. 

Согласно пункту 19 Положения, если секрет производства (ноу-хау) связан с производством продукции на таможенной территории Союза, с использованием ввозимых товаров (ингредиентов, компонентов), решение о включении лицензионных платежей за использование секрета производства (ноу-хау) в таможенную стоимость ввозимых товаров принимается с учетом требования о приобретении и использовании ввозимых товаров в производстве продукции, при выполнении работ, оказании услуг.

По результатам таможенной проверки установлено и подтверждается материалами дела, что ввезенные ООО «ОРИОН ИНТЕРНЕЙШНЛ ЕВРО» сырь? и материалы, использованы в производстве готовой продукции в полном объ?ме. Готовая продукция произведена с использованием разработанной ORION Corporation лицензионной технологией (коммерческой тайны, ноу-хау, компьютерных программ, технических данных, формул и т.д. – пункт 1.10 Лицензионного соглашения о технологии от 01.06.2017), в готовой продукции использованы товарные знаки, предоставленные ORION Holdings Corp.

Одновременно с лицензионной технологией производства готовой продукции ORION Corporation, как Лицензиар, обеспечивает соответствующую подготовку и техническую помощь, которая включает в себя различные виды деятельности и технологии, связанные с изготовлением и производством (в т.ч. контроль качества), с разработкой, запуском новых продуктов, контролем и улучшением качества продукции, разработкой и совершенствованием компонентов и сырья, а также с дизайном и упаковкой продукции. Приложение к Соглашению раскрывает также понятие технической помощи как технологии, ноу-хау и знания, связанные с управлением Лицензиатом, ООО «ОРИОН ИНТЕРНЕЙШНЛ ЕВРО».

Готовая продукция производится с использованием секрета производства (ноу- хау), роялти уплачивается от чистой продажной цены продукции по лицензии, изготовленной Лицензиатом с использованием ноу-хау. Следовательно, уплата роялти является условием продажи товаров, ввозимых Обществом для производства мучных кондитерских изделий. Лицензионные платежи (роялти) за использование секрета производства (ноу-хау) связаны с ввозимыми товарами, предназначенными для производства продукции по лицензии, ввезенными по проверяемым ДТ, т.к. ввезенные товары входят в технологический процесс и без них невозможно производство готовой продукции

Суд апелляционной инстанции соглашается с позицией таможенного органа о том, что стандартное сырье имеет качественные отличия, которые, в том числе, зависят от производителя.

При этом, Лицензионным договором №РД0071960 установлена необходимость обеспечения соответствия качества производимых и/или реализуемых ООО «ОРИОН ИНТЕРНЕЙШНЛ ЕВРО» товаров, на которые помещаются товарные знаки, качеству, устанавливаемому Лицензиаром, ORION Holdings Согр. 

В соответствии с пунктом 3 указанного выше договора при использовании Товарных знаков в России Лицензиат обязуется обеспечивать соответствие качества производимых им товаров, на которые он помещает Товарные знаки, требованиям к качеству, устанавливаемым Лицензиаром. «Качество товаров Лицензиата не должно быть ниже качества товаров Лицензиара. Лицензиар вправе осуществлять контроль за соблюдением стандартов качества Лицензиатом.», требование к качеству – стандарт, по сути, устанавливается Лицензиаром, который предписывает Лицензиату то, какой должна быть готовая продукция, что выходит за рамки обычного контроля качества - когда необходимо соблюдение общепринятых требований в продуктам питания. При этом требования к качеству, устанавливаемые Лицензиаром, являются «закрытой» информацией, не общедоступной.

В соответствии с п. 9 Положения одним из факторов того, что уплата лицензионных платежей является условием продажи оцениваемых (ввозимых) товаров является наличие в лицензионном договоре условия, позволяющего правообладателю осуществлять контроль за производством товаров, который выходил бы за рамки контроля качества.

При этом суд первой инстанции основывал свою позицию на неверном толковании указанного пункта Положения, полагая, что Правообладатель осуществляет контроль за продажей товаров. 

Суд также учитывает, что таможенным органом представлены доказательства того, что поставка компонентов от определенных поставщиков, является условием производства готовой продукции с качеством, соответствующим требованиям группы взаимосвязанных организаций.

Согласно выпискам из Единого государственного реестра юридических лиц учредителем ООО «ОРИОН ФУД НОВО» и ООО «ОРИОН ПИЩЕПРОМ» со 100 % долей в уставных капиталах являлось ОАО «ОРИОН» (Республика Корея). На основании решения учредителя организации прекратили деятельность 18 декабря 2015 г. путем реорганизации в форме присоединения к ООО «ОРИОН ИНТЕРНЕЙШНЛ ЕВРО», учредителями которого являются ООО «ПАН ОРИОН» (Гонконг, 26,73 % доли) и АО «ОРИОН» (

<

...> % доли).

В ходе таможенного контроля таможенным органом изучены внешнеэкономические контракты, в рамках которых осуществлены поставки сырья, материалов для производства печенья, кондитерских изделий, бисквитов под товарными знаками Лицензиара (ORION Holdings Corp.). 

В проверяемом периоде осуществлены поставки, в том числе в рамках контрактов от 1 января 2008 г. № ААК-01 и от 21 января 2011 г. № CARGILL-OFN, заключенных между ООО «ОРИОН ФУД НОВО» и компаниями AarhusKarlshamn (Швеция) и Cargill B.V., Cargill Cocao (Нидерланды). Дополнительным соглашением от 1 ноября 2015 г. № 11 к контракту от 1 января 2008 г. № ААК-01 внесены изменения в сведения о контрагенте: с ООО «ОРИОН ФУД НОВО» на ООО «ОРИОН ИНТЕРНЕЙШНЛ ЕВРО». 

Также в проверяемом периоде осуществлены поставки, в том числе в рамках контрактов от 30 октября 2009 г. № ААК 02 и от 20 августа 2007 г. № Cargill-01, заключенных между ООО «ОРИОН ПИЩЕПРОМ» и компаниями AarhusKarlshamn (Швеция) и Cargill B.V., Cargill Cocao (Нидерланды).

В ходе таможенного контроля письмом от 8 декабря 2022 г. № 22/680 Обществом направлены пояснения о заключении контракта от 7 марта 2022 г. № OIE/KR-2022 между компанией ORION Corp. и ООО «ОРИОН ИНТЕРНЕЙШНЛ ЕВРО» для продолжения производственной деятельности на территории Российской Федерации в связи с отказом от поставки компонентов напрямую от поставщиков. При этом замена импортных поставщиков на российских не произведена. Заключение контракта от 7 марта 2022 г. № OIE/KR-2022 подтверждает вывод таможенного органа об отсутствии у ООО «ОРИОН ИНТЕРНЕЙШНЛ ЕВРО» возможности приобретать любые товары у любых поставщиков по своему усмотрению для использования ввозимых товаров в производстве продукции.

Таможенным органом документально опровергнуто утверждение Общества о самостоятельном, по своему усмотрению выборе конкретных поставщиков среди участников внешнеэкономической деятельности, способных поставить одни и те же сырьевые товары надлежащего качества, а также критериях соответствующего выбора, определяемого собственными коммерческими интересами.

Кроме того, ввозимые Обществом по спорным ДТ товары напрямую относятся к лицензионным платежам по Лицензионному соглашению о технологии от 1 июня 2017 г, ввиду того, что являются компонентами готовой продукции, изготовленной с использованием ноу- хау, за реализацию которой Обществом уплачивается роялти в соответствии с Лицензионным соглашением о технологии от 1 июня 2017 г.

Суд первой инстанции ошибочно пришел к выводу о беспредметности довода таможенного органа о том, что ООО «ОРИОН ИНТЕРНЕЙШНЛ ЕВРО» входит в группу взаимосвязанных организаций АО «Орион Холдинге» (дочерние и зависимые компании ORION Corporation и PAN ORION Corp.Limited, Южная Корея) и контролируется компанией АО «Орион», зарегистрированной в Южной Корее, которой принадлежит 73,27 % в уставном капитале общества, поскольку спорный товар у взаимозависимых лиц, входящих в группу, не закупался. 

Наряду с этим, суд первой инстанции указал, что «Только по 8 таможенным декларациям из 286 проверенных обществом ввезен товар (пищевые добавки ДУБ СЕ 5Р и какао-порошок De-Zaan тип NB5), приобретенный у взаимосвязанного поставщика ORION Corp. 

Вместе с тем, судом первой инстанции, по указанным 8 ДТ не исследованы обстоятельства дела и судом  не дана  им оценка.  

Суд апелляционной инстанции учитывает то, что в соответствии с правовой позицией, изложенной в определении Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда Российской Федерации от 26.05.2017 № 306- ЭС16-20056(6) по делу № А12-45751/2015 и в определении Верховного Суда Российской Федерации от 15.06.2016 № 308-ЭС16-1475, доказывание факта общности экономических интересов допустимо не только через подтверждение аффилированности юридической (в частности, принадлежность лиц к одной группе компаний через корпоративное участие), но и фактической. 

При этом суд апелляционной инстанции обращает внимание на наличие признаков аффилированности Общества и компании ORION Holdings Согр., поскольку они входят в группу взаимосвязанных организаций, при этом отношения такого рода позволяют сторонам формулировать условия заключаемых между ними соглашений, отличные от реального содержания возникающих из этих соглашений правоотношений. В результате Лицензиар диктует условия приобретения необходимого сырья у определенных поставщиков для изготовления продукции соответствующей Стандарту Лицензиара без отражений таких условий в заключаемых соглашениях.

При таких обстоятельствах вопреки выводам суда первой инстанции, суд апелляционной инстанции полагает необходимым признать обоснованным включение таможенным органом на основании подпункта 7 пункта 1 статьи 40 ТК ЕАЭС в структуру таможенной стоимости ввезенных Обществом по спорным 284 ДТ товаров лицензионных платежей в соответствии с Лицензионным соглашением о технологии от 1 июня 2017 г 

ООО «ОРИОН ИНТЕРНЕЙШНЛ ЕВРО» в нарушение требований международных договоров, актов в сфере таможенного дела и законодательства Российской Федерации о таможенном регулировании в структуру таможенной стоимости проверяемых товаров не включены дополнительные начисления к цене, фактически уплаченной или подлежащей уплате за ввозимые товары, - платежи за использование объектов интеллектуальной собственности, включая роялти, товарные знаки, секреты производства (ноу-хау), которые относятся к ввозимым товарам и которые прямо произвел покупатель.

Согласно абзацу 3 пункта 9 Положения, зависимость продажи оцениваемых (ввозимых) товаров от уплаты лицензионных платежей может иметь место и в случаях, когда внешнеэкономический договор (контракт), в соответствии с которым товары продаются для вывоза на таможенную территорию Союза, не содержит прямого указания об уплате лицензионных платежей как условия продажи оцениваемых (ввозимых) товаров, особенно когда правообладатель и продавец являются разными лицами.

Во всех случаях решение о том, является ли уплата лицензионных платежей условием продажи оцениваемых (ввозимых) товаров, следует принимать с учетом анализа всех факторов и обстоятельств, сопутствующих продаже и ввозу этих товаров. В качестве такого фактора может учитываться наличие в лицензионном договоре условия, позволяющего правообладателю осуществлять контроль за производством товаров или их продажей производителем (продавцом) покупателю (продажей товаров для вывоза на таможенную территорию Союза), который выходил бы за рамки контроля качества.

Соглашением по применению статьи VII Генерального соглашения по тарифам и торговле 1994 года разъясняется, что основой таможенной стоимости является стоимость сделки, которая предусматривает, в том числе, корректировку, фактически уплаченной или подлежащей уплате цены, в тех случаях, когда некоторые специфические элементы, которые считаются формирующими часть цены используемой для таможенных целей, приходятся на покупателя, но не включаются в цену, фактически уплаченную или подлежащую уплате за импортированные товары.

Понятие стоимости сделки не равнозначно понятию цены, используемой для таможенных целей (таможенной стоимости), а именно стоимость сделки является основной составной частью таможенной стоимости при применении метода по стоимости сделки с ввозимыми товарами, которая должна быть дополнена в соответствии с положениями статьи 40 ТК ЕАЭС.

ООО «ОРИОН ИНТЕРНЕЙШНЛ ЕВРО», вопреки условиям, установленным Лицензионным договором №РД0071960 и Лицензионным соглашением о технологии от 01.06.2017, о выплате вознаграждения за право использования товарных знаков и лицензионной технологии, предоставляемым Лицензиату в установленных договорами пределах, и наличия фактов выплат по ним лицензионных платежей (роялти), не обращалось в таможенные органы для осуществления внесения изменений в ДТ, оформленные в проверяемый период, в части структуры таможенной стоимости ввезенных товаров.

Суд апелляционной инстанции находит необоснованным довод Общества о том, что сумма лицензионных платежей, включенная в таможенную стоимость ввезенных сырьевых товаров, рассчитана и распределена таможенным органом между разными товарами с использованием произвольных, документально не подтвержденных величин с нарушением порядка их включения в таможенную стоимость товаров, предусмотренного таможенным законодательством Союза и лицензионными договорами, по следующим основаниям.

Доводы Общества о том, что доля стоимости российских компонентов в себестоимости готовой продукции составляет маленький процент, в связи с чем сумма роялти и сумма доначисленных таможенных платежей и пени должна быть снижена, также подлежат отклонению ввиду следующего. 

Обществом не представлены в материалы дела доказательства того, что в ходе таможенной проверки Обществом представлены таможенному органу соответствующие калькуляции продукции, произведенной Обществом с использованием ноу-хау в соответствии с Лицензионным соглашением о технологии от 1 июня 2017 г  с указанием доли ввозимых товаров по проверяемым ДТ и товаров российских производителей, а также документы, подтверждающие соотношение импортных и российских компонентов при производстве продукции в проверяемый период. 

С учетом изложенного оснований для снижения суммы роялти и суммы доначислений пропорционально стоимости импортных компонентов в себестоимости контрактной продукции в данном случае также не имеется. 

Согласно письму ФТС России от 13.10.2020 № 01-14/57351, если из представленных декларантом документов невозможно определить, какая часть лицензионных платежей подлежит включению в таможенную стоимость ввозимых товаров, то включению подлежит общая сумма лицензионных платежей, предусмотренных лицензионным договором.

Указанная позиция также содержится в письме Министерства финансов Российской Федерации от 05.02.2021 №27-01-21/7570.

Расчет таможенной стоимости произведен таможней исходя их условий лицензионных соглашений о порядке расчета производимых в пользу Лицензиара отчислений, а также сведений и документов, представленных при проведении проверки, в ходе судебного разбирательства Обществом не опровергнут.

Перечень товаров, по которым возникла обязанность по увеличению размера таможенной стоимости, определен при проведении таможенной проверки на основании анализа документов и сведений, полученных при проведении таможенного контроля. 

В ходе таможенного контроля:   учтен перечень ДТ, по которым ввезено сырьё, использованное при производстве товарного знака (бренда) Choco-boy (Safari) (в отношении данной продукции не уплачиваются лицензионные платежи за технологию и товарный знак);             учтен перечень ДТ, по которым ввезены готовые товары (в отношении данной продукции не уплачиваются лицензионные платежи за технологию).

Согласно Решению Коллегии Евразийской экономической комиссии от № 83 в случае, если дополнительные начисления, указанные в подпункте 7 пункта 1 статьи 40 Таможенного кодекса Евразийского экономического союза, относятся ко всем или нескольким наименованиям товаров, ввозимых на таможенную территорию Евразийского экономического союза, определение величины дополнительных начислений, подлежащих добавлению к цене, фактически уплаченной или подлежащей уплате за каждое наименование товара, осуществляется пропорционально величине, определяемой отношением стоимости каждого наименования товара к общей стоимости товаров, к которым относятся такие дополнительные начисления.

При таких обстоятельствах, следует признать, что оспариваемые решения приняты таможенным органом правомерно, в связи с чем у суда первой инстанции отсутствовали основания для удовлетворения заявленных Обществом требований.

С учетом вышеизложенного  решение суда первой инстанции от 17.01.2024 подлежит отмене в связи с несоответствием выводов, изложенных в решении, обстоятельствам дела, с вынесением по делу нового судебного акта об отказе в удовлетворении заявленных Обществом требований.

  Руководствуясь пунктом 2 статьи 269, статьями 270, 271  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд 

 

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда  города Санкт-Петербурга и Ленинградской области  от 17 января 2024 года по делу №  А56-68092/2023  отменить.

В удовлетворении заявленных требований отказать.

Постановление  может быть  обжаловано  в  Арбитражный  суд Северо-Западного округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия.

 

Председательствующий

 

Н.И. Протас

 

Судьи

 

Л.В. Зотеева

 

А.Б. Семенова