ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: (863) 218-60-26, факс: (863) 218-60-27 

E-mail: info@15aas.arbitr.ru, Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

дело № А32-8050/2019

город Ростов-на-Дону

03 декабря 2019 года

15АП-19714/2019

 

Резолютивная часть постановления объявлена 02 декабря 2019 года

Полный текст постановления изготовлен 03 декабря 2019 года

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи  Величко М.Г.

судей Барановой Ю.И., Ереминой О.А.

при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1

при участии:

от истца: представитель не явился, извещен;

от ответчика: представитель ФИО2 по доверенности № 18 

от 20.06.2019, паспорт;

от публичного акционерного общества «Кубаньэнерго»: представитель ФИО3 по доверенности № 119/10-1530 от 27.03.2019, паспорт;

от администрации Вознесенского сельского поселения Лабинского района: представитель не явился, извещен,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу публичного акционерного общества «Кубаньэнерго»

на решение Арбитражного суда Краснодарского края

от  09.09.2019 по делу № А32-8050/2019 

по иску публичного акционерного общества «ТНС энерго Кубань» 

(ОГРН 

<

***>)

к ответчику обществу с ограниченной ответственностью «Агрофирма Родина» (ОГРН 

<

***>)

при участии третьих лиц: публичного акционерного общества «Кубаньэнерго»; администрации Вознесенского сельского поселения Лабинского района

о взыскании стоимости электрической энергии, безучетно потребленной за период с 20.11.2017 по 20.11.2018,

 

                                    УСТАНОВИЛ:

 

        публичное акционерное общество «ТНС энерго Кубань» (далее - истец) обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с иском к обществу с ограниченной ответственностью «Агрофирма Родина» (далее - ответчик) о взыскании 1 540 026 рублей 34 копейки стоимости электрической энергии, безучетно потребленной за период с 20 ноября 2017 года по 20 ноября 2018 года.

       К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены публичное акционерное общество «Кубаньэнерго» (далее - ПАО «Кубаньэнерго») и администрация Вознесенского сельского поселения Лабинского района.

        Решением от 09.09.2019 иск удовлетворен частично.  С ответчика в пользу истца взыскано 102 079 рублей 84 копейки стоимости электрической энергии, безучетно потребленной за период с 11 февраля 2018 года по 20 ноября 2018 года, а также 1 882 рубля судебных расходов по оплате государственной пошлины. В остальной части исковые требования оставлены без удовлетворения. Судебные расходы по государственной пошлине в сумме 26518 рублей отнесены на истца. С истца в доход федерального бюджета взыскано 3 386 рублей государственной пошлины.

        Не согласившись с принятым судебным актом, ПАО «Кубаньэнерго» обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит решение от 09.09.2019 отменить в части отказа в иске. В обоснование жалобы заявитель указывает, что ответчиком не оспаривался факт срыва пломбы и ответственности за безучетное потребление электроэнергии. Судом первой инстанции был изменен период взыскания с 20.11.2017 по 20.11.2018 на период с 11.02.2018 по 20.11.2018 с учетом предыдущего акта проверки системы учета ответчика. Данный период не оспорен истцом и признан ПАО «Кубаньэнерго». Вместе с тем, ПАО «Кубаньэнерго» не согласно с решением суда в части уменьшения суммы безучетного потребления электроэнергии с учетом дополнительного соглашения к договору в части режима работы объекта 4 часа в сутки, 5 дней в неделю. 

 В судебное заседание публичное акционерное общество «ТНС энерго Кубань» и администрация Вознесенского сельского поселения Лабинского района, надлежащим образом уведомленные о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, явку представителей не обеспечили. В связи с изложенным, апелляционная жалоба рассматривается в их отсутствие, в порядке, предусмотренном статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. 

От администрации Вознесенского сельского поселения Лабинского района поступил письменный отзыв на апелляционную жалобу и ходатайство о рассмотрении апелляционной жалобы в отсутствие представителя. Ходатайство рассмотрено судом и удовлетворено.  

Представитель публичного акционерного общества «Кубаньэнерго» в судебном заседании поддержал доводы апелляционной жалобы, просил решение суда отменить и принять по делу новый судебный акт.

           Представитель ответчика возражал против удовлетворения апелляционной жалобы по основаниям, изложенным в письменном отзыве, просил решение оставить без изменения, апелляционную жалобу –  без удовлетворения.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

        Как следует из материалов дела и установлено судом, между правопредшественником истца (гарантирующим поставщиком) и ответчиком (потребителем) подписан договор энергоснабжения №1040006 от 30 декабря 2011 года, предметом которого является поставка электроэнергии на объекты, поименованные в приложении №1 к договору, в том числе в точку поставки - скважина МТФ-7 в ст. Вознесенская Лабинского района Краснодарского края.

        По условиям пунктов 3.3.7 и 3.3.15 договора, потребитель обязывался поддерживать в надлежащем техническом состоянии принадлежащие ему средства релейной защиты и противоаварийной автоматики, приборы учета электрической энергии и мощности, устройства, обеспечивающие регулирование реактивной мощности, а также иные устройства, необходимые для поддержания требуемых параметров надежности и качества электрической энергии, и соблюдать требования, установленные для технологического присоединения и эксплуатации указанных средств, приборов и устройств; незамедлительно сообщать сетевой организации о нарушениях защитных и опломбированных устройств.

         Согласно приложению №1 к договору, тип, № расчетного электросчетчика и место установки учета указано: ЦЭ 6803В (7*;2,0) №009026051003156, разрешенная мощность 20,0 кВт.

         Как установлено судом, 20 ноября 2018 года в результате осмотра прибора учета электрической энергии в точке поставки - скважина МТФ-7 установлен факт срыва пломбы клеммной крышки прибора учета и вводного устройства прибора учета (1804738) и пломбы вводного устройства (1804739), о чем составлен акт №16040215 о неучтенном потреблении электрической энергии, который подписан представителем потребителя - главным энергетиком ФИО4 со следующими пояснениями: «ТУ №36 находится в пользовании администрации сельского поселения ст. Вознесенской, под охраной не находится, имеется доступ посторонним».

        На основании указанного акта определен период безучетного потребления электроэнергии с 20 ноября 2017 года (дата предполагаемой проверки) по 20 ноября 2018 года и произведен расчет объема безучетно потребленной электроэнергии, который составил 169723 кВтч, при этом стоимость безучетно потребленной электроэнергии составила 1 540 026 рублей 34 копеек.

         Неоплата ответчиком стоимости неучтенного потребления электроэнергии в претензионном порядке послужила основанием для обращения истца с иском в  суд первой инстанции.

         Принимая решение по делу, суд первой инстанции правомерно исходил из следующего.

         В силу п.1 ст.544 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

         В соответствии с п.2 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 4 мая 2012 года №442 (далее – Основные положения №442), безучетное потребление – это потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

          Объем безучетного потребления электрической энергии определяется расчетным способом с даты предыдущей контрольной проверки прибора учета (в случае, если такая проверка не была проведена в запланированные сроки, то с даты, не позднее которой она должна была быть проведена в соответствии с данным документом) до даты выявления факта безучетного потребления электрической энергии (мощности) и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии (п.195 Основных положений №442).

          Согласно п.145 Основных положений №442 обязанность по обеспечению оснащения приборами учета, а также по обеспечению допуска установленных приборов учета в эксплуатацию возлагается на собственника энергопринимающих устройств.

         Обязанность по обеспечению эксплуатации установленного и допущенного в  эксплуатацию прибора учета, сохранности и целостности прибора учета, а также пломб и (или) знаков визуального контроля, снятию и хранению его показаний, своевременной замене возлагается на собственника такого прибора учета.

          В силу п.1 ст.543 Гражданского кодекса Российской Федерации абонент обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования.

          В соответствии с п.1.2.2 Правил №6 потребитель обязан обеспечивать содержание электроустановок в работоспособном состоянии и их эксплуатацию в соответствии с требованиями данных Правил и других нормативно-технических документов (НТД).

         Организация эксплуатации средств учета электроэнергии должна вестись в соответствии с требованиями действующих НТД и инструкций заводов-изготовителей (п.2.11.4 Правил №6).

         Средства учета электрической энергии и контроля ее качества должны быть защищены от несанкционированного доступа для исключения возможности искажения результатов измерений (пп.3.5 п.3 Правил учета электрической энергии, утвержденных Министерством топлива и энергетики Российской Федерации 19 сентября 1996 года).

         В силу п.2.11.17 Правил №6 потребитель несет ответственность за сохранность расчетного счетчика, его пломб и за соответствие цепей учета электроэнергии установленным требованиям; нарушение пломбы на расчетном счетчике, если это не вызвано действием непреодолимой силы, лишает законной силы учет электрической энергии, осуществляемый данным расчетным счетчиком.

         Согласно п.2.11.18 Правил №6 энергоснабжающая организация должна пломбировать клеммники трансформаторов тока; крышки переходных коробок, где

имеются цепи к электросчетчикам; токовые цепи расчетных счетчиков в случаях, когда к трансформаторам тока совместно со счетчиками присоединены электроизмерительные приборы и устройства защиты; испытательные коробки с зажимами для шунтирования вторичных обмоток трансформаторов тока и места соединения цепей напряжения при отключении расчетных счетчиков для их замены или поверки; решетки и дверцы камер, где установлены трансформаторы тока; решетки или дверцы камер, где установлены предохранители на стороне высокого и низкого напряжения трансформаторов напряжения, к которым присоединены расчетные счетчики; приспособления на рукоятках приводов разъединителей трансформаторов напряжения, к которым присоединены расчетные счетчики. Во вторичных цепях трансформаторов напряжения, к которым подсоединены расчетные счетчики, установка предохранителей без контроля за их целостностью с действием на сигнал не допускается. Поверенные расчетные счетчики должны иметь на креплении кожухов пломбы организации, производившей поверку, а на крышке колодки зажимов счетчика пломбу энергоснабжающей организации. Для защиты от несанкционированного доступа электроизмерительных приборов, коммутационных аппаратов и разъемных соединений электрических цепей в цепях учета должно производиться их маркирование специальными знаками визуального контроля в соответствии с установленными требованиями.

        Нарушения в работе средств и систем учета могут выражаться в виде повреждения поверительных клейм, срыва пломб энергоснабжающей организации, искусственного торможения диска, изменения схемы подключения электросчетчика или трансформаторов тока и т.д.

        Пункт 167 Основных положений №442 устанавливает, что субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации) и сетевые организации, проверяют соблюдение потребителями (производителями электрической энергии (мощности) на розничных рынках) требований данного документа, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии.

          Согласно п.192 Основных положений №442 по факту выявленного безучетного потребления электрической энергии составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии, на основании которого осуществляются расчеты за потребленную таким образом электрическую энергию.

          Требования к составлению акта указаны в п.193 Основных положений №442. 

          В частности, предусмотрено, что в акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные о лице, осуществляющем безучетное потребление электрической энергии; о способе и месте осуществления безучетного потребления электрической энергии; о приборах учета на момент составления акта; о дате предыдущей проверки приборов учета; объяснения лица, осуществляющего безучетное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии).

         Таким образом, достоверным и допустимым доказательством факта и объема безучетного потребления электроэнергии является акт, составленный в соответствии с пунктами 192 и 193 Основных положений №442.

          Как установлено судом, акт о неучтенном потреблении электроэнергии №16040215 от 20 ноября 2018 года содержит сведения о точке учета ответчика с соответствующим номером договора энергоснабжения, подписан потребителем лично. 

          В соответствии с актом допуска (замены, проверки) расчетных приборов учета в эксплуатацию №18018317 от 20 ноября 2018 года, в котором представитель потребителя также расписался, прибор учета в эксплуатацию качестве расчетного не допущен.

          Приведенные в акте о неучтенном потреблении электроэнергии сведения дополнительно подтверждены фотоматериалами, составленными в момент проверки.

          В ст.65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации указано, что каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

           Повреждение пломбы на клеммной крышке прибора учета и вводного устройства расценено судом как вмешательство в работу прибора учета электроэнергии, которое по смыслу п.2 Основных положений №442 считается безучетным потреблением.

          В пункте 194 Основных положений №442 предусмотрено, что расчет объема безучетного потребления электрической энергии (мощности) осуществляется сетевой организацией в соответствии с пунктами 195 или 196 настоящего документа, соответственно, в течение двух рабочих дней со дня составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии на основании материалов проверки (акта о неучтенном потреблении электрической энергии, акта предыдущей проверки приборов учета), а также на основании документов, представленных потребителем, осуществляющим безучетное потребление (обслуживающим его гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией).

          На основании абзаца 3 пункта 195 Основных положений №442, объем безучетного потребления электрической энергии (мощности) определяется с даты предыдущей контрольной проверки прибора учета (в случае если такая проверка не была проведена в запланированные сроки, то определяется с даты, не позднее которой она должна была быть проведена в соответствии с настоящим документом) до даты выявления факта безучетного потребления электрической энергии (мощности) и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии. Проверки расчетных приборов учета проводятся не реже 1 раза в год (пункт 172 Основных положений №442).

         В соответствии с подпунктом «а» пункта 1 приложения №3 к Основным положениям функционирования розничных рынков электрической энергии, объем потребления электрической энергии (мощности) в соответствующей точке поставки, МВт x ч, определяется по формуле: W = P(макс) х T, где: P(макс) максимальная мощность энергопринимающих устройств, относящаяся к соответствующей точке поставки, T - количество часов в расчетном периоде, при определении объема потребления электрической энергии (мощности).

         Суд установил, что расчет объема безучетно потребленной электроэнергии произведен за период с 20 ноября 2017 года (дата предполагаемой проверки) по 20 ноября 2018 года (дата выявления факта безучетного потребления электроэнергии).

          Вместе с тем, в материалы дела представлен акт №15253388 допуска (замены,

проверки) расчетных приборов учета в эксплуатацию в электроустановках напряжением до 1000В от 11 февраля 2016 года (л.д. 99, т. 1), на основании которого прибор учета ответчика в точке поставки - скважина МТФ-7 допущен к расчету. 

          Учитывая изложенное, суд пришел к правильному выводу о том, что предполагаемая последняя проверка должна была быть проведена в срок до 11 февраля 2018 года, в связи с чем суд признал обоснованным период безучетного потребления электрической энергии с 11 февраля 2018 года по 20 ноября 2018 года.

          Согласно подп. «а» п. 1 приложения №3 к Основным положениям №442 количество часов в расчетном периоде не должно превышать 8760 часов (24 часа в сутки x на 365 дней в году). При этом минимальное количество часов в расчетном периоде данным пунктом не установлено. Указание в тексте формулы на количество часов работы «не более 8760 часов» не позволяет сделать вывод о невозможности использования иного количества часов (фактического режима работы). Данное условие Основных положений №442 не является императивным.

          Согласно представленному в материалы дела приложению №1 к договору (в редакции дополнительного соглашения №4-ИСКЛ от 15 марта 2018 года) режим работы объекта по точке поставки - скважина МТФ-7 составляет 4 часа в сутки 5 дней в неделю.

         Учитывая конкретные фактические обстоятельства настоящего дела, принимая во внимание режим работы спорного объекта, объем безучетного потребления в спорном периоде составил: W = 20 кВт х 4 часа х 202 дня (за вычетом праздничных дней) = 16160 кВт/ч; объем неучтенно потребленной электроэнергии с вычетом полезного отпуска составил: 16160 - 4910 = 11250 кВт/ч, итого: 11250 кВт/ч х 7,68963 (тариф) х 1,18% НДС, следовательно, подлежит предъявлению безучетное потребление в объеме 11250 кВт/ч стоимостью 102079 рублей 84 копейки.

         На основании изложенного, исковые требования удовлетворены судом первой инстанции частично, в размере 102079 рублей 84 копейки, в остальной части иска отказано.

        Доводы апелляционной жалобы о том, что судом не выяснен режим энергопотребления в точке поставки скважина МТФ №7, не принимаются апелляционным судом, поскольку согласно приложению № 1 к договору энергоснабжения от 30.12.2011 № 1040006 (в редакции дополнительного соглашения №4-ИСКЛ от 15 марта 2018 года -л.д.17, т.1 ) режим работы ООО «Агрофирма «Родина» с гарантирующим поставщиком (ТНС Энерго Кубань) по точке учета Скважина МТФ - 7 определен сторонами точно и составляет 4 часа в сутки,  5 дней в неделю.

        Данное приложение непосредственно закрепляет согласованное сторонами условие о порядке   определения   времени   электропотребления   посредством   установления работы предприятия. В связи с этим, при расчете, в том числе объема безучетного потребления, должно приниматься во внимание согласованное в гарантирующим поставщиком условие о порядке определения количества часов функционирования хозяйствующего субъекта в сутки.

           Судом первой инстанции и произведен перерасчет, исходя из данных показателей с учетом того, что обоснованным признан период безучетного потребления электрической энергии с 11 февраля 2018 года по 20 ноября 2018 года (с учетом даты последней проверки - до 11 февраля 2018 года).

Нарушений или неправильного применения норм материального или процессуального права, являющихся в силу статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основанием к отмене или изменению решения, апелляционной инстанцией не установлено.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Краснодарского края от 09.09.2019 по делу № А32-8050/2019 оставить без изменений, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия.

Председательствующий                                                           М.Г. Величко

 

Судьи                                                                                             Ю.И. Баранова

 

О.А. Еремина